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047-2006/GNP
Entidad:
Asunto:
Referencia:
1. ANTECEDENTES
Mediante el documento de la referencia, el Gerente General de Petrleos del Per
(PETROPER S.A.), en lo sucesivo la Entidad, realiza varias consultas referidas a la
posibilidad que la propuesta de mayor puntaje en el proceso de seleccin incluya una
oferta econmica superior al valor referencial en un porcentaje menor al diez por
ciento (10%). Dichas consultas se realizan en el marco de la vigencia de la Ley N.
26850, Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado1 (en lo sucesivo la Ley)
y su Reglamento2 (en lo sucesivo el Reglamento).
2. CONSULTA
La Entidad literalmente consulta lo siguiente:
El Texto nico Ordenado de la Ley fue aprobado por Decreto Supremo N. 083-2004-PCM.
1.
2.
3.
4.
3.
3.1
3.2
Segn lo establecido en el artculo 97 del Reglamento, los procesos de seleccin, por regla general,
contendrn las siguientes etapas: convocatoria, registro de participantes, presentacin y absolucin de
consultas, formulacin y absolucin de observaciones e integracin de bases, presentacin de
propuestas, evaluacin de propuestas y otorgamiento de la buena pro.
Debe notarse que cualquier oferta econmica no podr ser objeto de evaluacin
en el proceso, dado que la Ley y el Reglamento establecen determinados
criterios y lmites que el Comit Especial deber observar para que, en
principio, pueda admitir la oferta econmica.
Sobre el particular, el artculo 33 de la Ley y la Cuarta Disposicin Final del
Reglamento, establecen que slo podr evaluarse aquellas ofertas econmicas
cuyos montos no sean inferiores al setenta por ciento (70%) en los procesos
para la adquisicin de bienes y contratacin de servicios y noventa por
ciento (90%) en los procesos para la contratacin de consultoras y ejecucin
de obras del valor referencial; y aquellas ofertas cuyos montos no sean
superiores al diez por ciento (10%) del valor referencial. En caso que alguna
oferta econmica exceda los lmites referidos, deber ser devuelta por el
Comit Especial, tenindose por no presentada.
3.3
Sobre el particular, el artculo 11 de la Ley establece los requisitos para convocar un proceso de
seleccin: Es requisito para convocar a proceso de seleccin, bajo sancin de nulidad que ste est
incluido en el Plan Anual de Adquisiciones y Contrataciones salvo las excepciones de la presente Ley,
y que adems se cuente con el expediente debidamente aprobado para la adquisicin o contratacin
respectiva, el mismo que incluir la disponibilidad de recursos y su fuente de financiamiento ()
3.4
Segn lo establecido en el segundo prrafo del artculo 32 de la Ley, el proceso de seleccin ser
declarado desierto cuando no quede vlida ninguna oferta y parcialmente desierto cuando no quede
vlida ninguna oferta en alguno de los tems identificados particularmente.
De igual forma, de acuerdo con lo establecido en el numeral 2) del artculo 203 del Reglamento, el
proceso de seleccin ser declarado desierto cuando el postor que ocup el segundo lugar en el orden
de prelacin no suscriba el contrato en el plazo previsto en el numeral 1) del citado artculo.
3.6
Finalmente, cabe precisar que la categora Titular del Pliego a que se refieren
determinados artculos de la Ley como es el caso del artculo 33 no
encuentra desarrollo normativo en disposicin alguna de las normas de
contrataciones y adquisiciones del Estado, an cuando, en tales dispositivos, s
se elabora definiciones respecto de quin debe considerarse como Titular de la
Entidad y mxima autoridad administrativa. Por ello, se hace necesario
determinar a quin corresponde asumir las facultades y competencias en
materia de contrataciones y adquisiciones del Estado, cuando la norma hace
referencia al Titular del Pliego.
Sobre el particular, la Ley, en su artculo 2, enumera los organismos del Estado
que, bajo el trmino genrico de Entidad, se encuentran obligados a llevar a
cabo procesos de seleccin para adquirir o contratar los bienes, servicios u
obras que requieran para el cumplimiento de sus fines. Las actuaciones y
decisiones de las mencionadas Entidades, se materializan a travs del ejercicio
de las competencias atribuidas por la Ley a los funcionarios sealados en el
artculo 2 del Reglamento, es decir, el Titular de la Entidad, la mxima
autoridad administrativa, el Comit Especial, o aquellos otros funcionarios a
quienes se hubiera delegado determinadas competencias.
De otro lado, el artculo 5 de la Ley N. 28411, Ley General del Sistema
Nacional de Presupuesto, seala que constituyen pliegos presupuestarios las
Entidades Pblicas a las que se les aprueba un crdito presupuestario en la
Ley de Presupuesto del Sector Pblico, y que los pliegos presupuestarios se
crean o suprimen mediante Ley. De ello se coligen dos conclusiones
preliminares: 1) No todas las Entidades pblicas son pliegos presupuestarios,
ya que slo lo sern aqullas a las que se les apruebe un crdito presupuestario
en la Ley Anual de Presupuesto; y, 2) Los pliegos presupuestarios slo son
creados por Ley.
En ese sentido, para la referida ley no todos aquellos organismos que son
catalogados como entidades pblicas constituiran pliegos presupuestarios, ya
que dicha categora estara reservada para aquellas Entidades cuyo crdito
presupuestario es aprobado en la Ley Anual de Presupuesto8.
Ahora bien, asumir que, en el marco de las normas de contrataciones y
adquisiciones del Estado, Titular del Pliego sera aqul funcionario de las
Entidades a quienes se hubiera aprobado un crdito presupuestario en la Ley
Anual de Presupuesto, implicara establecer que aquellas Entidades cuyo
presupuesto no se apruebe mediante la Ley Anual de Presupuesto no tendran
funcionario competente para aprobar el otorgamiento de la buena pro a
propuesta mayores al valor referencial, an cuando, de cierta manera,
mantengan autonoma presupuestal, en relacin con las Entidades que si
constituyan pliego presupuestal. Bajo esta conclusin, muchos de los
organismos del Estado que, en los trminos establecidos en el artculo 2 de la
Ley son calificados como Entidades, no podran acreditar a un funcionario
competente para aprobar el otorgamiento de la buena pro en dichos casos, lo
cual entorpecera la aplicacin del artculo 33 de la Ley.
10
Cabe precisar que dicho criterio ha sido corroborado por este Consejo Superior
en anteriores oportunidades9.
4.
CONCLUSIONES
4.1
4.2
En caso que ninguna oferta econmica fuere menor a la del postor que obtuvo
el mayor puntaje total, o incluso si habiendo alguna menor sta sea mayor al
valor referencial y no se obtuviera la aprobacin del Titular de la Entidad, el
proceso de seleccin deber declararse desierto. Igual consecuencia ser de
aplicacin cuando hubiera una nica propuesta vlida y esta contenga una
oferta econmica mayor al valor referencial que no fuera aprobada por el
Titular de la Entidad.
4.3
VVS/.