S U P L E M E N TO D E A N L I S I S L E GA L D E L D I AR I O O F I C I AL

Ao 3, martes 5 de diciembre de 2006 / Nmero 123

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ILUSTRACIN: TITO PIQU

Conclusin anticipada

del juicio oral

3, 4 y 5

DIRECTOR: Carlos A. Manrique Negrn

SUBDIRECTOR: Jorge Sandoval Crdova
EDITOR: Francisco Jos del Solar
COEDITORA: Mara valos Cisneros
DISEO GRFICO: Csar Fernndez Fernndez
Las opiniones vertidas son de exclusiva responsabilidad de los autores.
Sugerencias y comentarios:fdelsolar@editoraperu.com.pe

CSAR ALBERTO ARCE VILLAR

Consejo de Gobierno para el Ministerio Pblico / 2 LUIS ROMERO ZAVALA

Criterios para los cobros por servicios de la municipalidad / 6 MARIELA CASANOVA C.
Delito de explotacin ilegal de mquinas tragamonedas / 7 HENRY CARHUATOCTO S.
Revista: La gaceta de la OCMA / 8 HELDER DOMNGUEZ HARO

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Suplemento de Anlisis Legal

2 Martes 5 de diciembre de 2006

Opinin

Consejo de Gobierno
para el Ministerio Pblico
L
LUIS
ROMERO
ZAVALA
Jurista,
past-decano del
Colegio de
Abogados del
Callao,
profesor
universitario.

a reforma constitucional sobre administracin de justicia, contenida en los proyectos materia de estudio y anlisis por
la Comisin de Constitucin del Congreso,
presenta una novedad: creacin de un
Consejo de Gobierno para el Ministerio
Pblico (MP), similar al que existe en el Poder
Judicial (PJ).
La comisin sustenta su planteo en la
necesidad de revalorar la funcin del juez y
del fiscal, eliminando las diferencias que
pudieran haber entre ellos. Para nada se menciona la eficiencia y celeridad. Debiendo ser
estas dos variables las que deben tomarse en
cuenta y cuyos resultados los que debieran
optimizarse. Sin duda, este reclamo es de
conocimiento pblico y lo hace desde tiempo atrs la comunidad jurdica, as como
tambin los justiciables.
Nos preguntamos, sin embargo, si
este consejo puede generar beneficios
para el mejor desarrollo del MP, porque
el organismo similar que tiene el PJ no
ha tenido efectos positivos. No se
aprecia mejora. Los problemas de
fondo se mantienen vigentes. La burocratizacin se ha incrementado. Y con
ella, la complejidad de todo trmite.
Los plazos judiciales no se cumplen.
Demasiados controles dilatan el curso
normal de las peticiones. Pasan por
muchas manos. Y en alguna de ellas se
detiene. En necesidad de celeridad se cae
en la trampa. Si a alguien se le ocurre exigir
una ddiva, el justiciable accede para vencer
etapas en sus procesos. El hilo de la corrupcin se inicia.
Los abogados ejercientes soportamos contratiempos inexplicables en el propsito de
encontrar pronta solucin en los procesos. No
se obtiene. Ni en los ms sencillos.
Averiguamos. El resultado fue sorprendente.
Es ms o menos lo que sigue: se presenta un
petitorio en la Mesa de Partes nica. De aqu
se remite a la mesa modular. sta, a su vez, lo
entrega bajo cargo al asistente, quien lo pone
en el despacho del juez. ste procede a la calificacin. Despus lo regresa al asistente para
descargarlo en el sistema. El asistente realiza
el descargo y luego lo entrega a la notificadora. Ella prepara las cdulas de notificacin.

Despus las pone en manos del recolector. El

recolector entrega las cdulas en la central de
notificaciones. La central las dejar finalmente en las casillas respectivas. Cunto tiempo
han
demorado
estos
trmites?
Aproximadamente 90 das. Cmo pueden
cumplirse as los plazos procesales? Es tan
difcil corregir estas deficiencias?

Nos preguntamos
si este consejo puede
generar beneficios para
el mejor desarrollo
del MP, porque
el organismo similar
que tiene el PJ, no ha
tenido, efectos positivos.

Este complicado trmite apareci con el

Consejo de Gobierno. Por eso, el PJ no despega.
Con este precedente, ser conveniente
implantarla al Ministerio Pblico? Es de simple
lgica extender a otras reas organismos que
hayan demostrado acciones provechosas. Pero
si no dan resultado, para qu y por qu complicar el funcionamiento de las dems instituciones? La impresin que deja el Consejo de
Gobierno del PJ es negativa. Parece haber
maniatado las acciones del presidente. Pues,
con un consejo al lado, evidentemente ha perdido autonoma en sus decisiones. Nadie quiere que esto se repita en el MP.
Adems, el Consejo de Gobierno estar
integrado por personas que representan a
entidades ajenas al quehacer jurdico. Los
de la sociedad civil. Pomposamente se
dice que es una forma de colaboracin
del pueblo en el desempeo de dicha
funcin. Quiere decir que no son elementos de carrera. Carecen de la
experiencia de quienes tienen muchos
aos de su vida dedicados a esta
labor. Y carecen tambin de la mstica
de todos aquellos que se identifican
con la institucin por tantos aos de
pertenecer a ella. Conocimiento,
experiencia, mstica, los tendrn
quienes coyunturalmente llegan a los
organismos directrices? Por tiempo limitado, pues al trmino de su mandato
dejarn el cargo a otros designados.
Todo apunta a que el proyectado
Consejo de Gobierno del MP ser un desacierto. Entorpecer la labor del fiscal supremo. Limitar su autonoma. Dilatar las soluciones. Recordemos que cuando no se quiere resolver un problema, designa una comisin para que se haga cargo de l.
Si ya existe una Junta de Fiscales
Supremos, para qu un organismo paralelo?
Adems, la incorporacin de personas ajenas,
en la jerarqua de direccin, quirase o no,
constituye un modo de politizar la funcin del
organismo, afectado y de interferencia, como
lo ha denunciado el presidente del PJ, a propsito del problema de las ONG. Es aconsejable no entrabar las funciones del fiscal. Y, contrariamente, reponer las que corresponden al
presidente vocal supremo.

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Suplemento de Anlisis Legal

Martes 5 de diciembre de 2006 3

Anlisis

CSAR
ALBERTO
ARCE
VILLAR
Abogado.
Profesor de
derecho en la
U. San Cristbal
de Huamanga.
Juez civil de
Huamanga.
Vocal (p) de la
Primera Sala
Penal de la Corte
Superior
de Justicia de
Ayacucho.

Ley de Conclusin
Anticipada del Juicio Oral
y celeridad procesal
EL CASO
Son las 09.40 horas del 22 de marzo de 2006
y los miembros de la Primera Sala Penal de la
Corte Superior de Justicia de Ayacucho se
aprestan para dirigirse al penal de mxima
seguridad de Yanamilla. Van a dicho lugar
para iniciar el juicio oral de un crimen que
conmocion a la ciudad: el asesinato de una
nia de 6 aos, un mes y diez das de edad,
presuntamente por su propio padre, su conviviente y dos sicarios, con la finalidad de
eludir la obligacin alimentaria dispuesta de
manera anticipada a nivel judicial (120 nuevos soles mensuales).

A las 10.00 horas se inicia la audiencia

pblica con la exposicin de la acusacin de
la fiscal superior, quien tras narrar los hechos
pide se imponga a cada uno de los cuatro
acusados la pena de 30 aos de privacin de
libertad y el pago solidario de 20 mil nuevos
soles a favor de los herederos legales de la
menor fallecida. Despus, el tribunal informa
a los acusados de la existencia de la Ley N
28122, que posibilita la conclusin inmediata del juicio oral, siempre y cuando reconozcan su culpabilidad y acepten los trminos
de la acusacin fiscal.
Tras breve deliberacin con sus respecti-

vos abogados, los acusados piden la suspensin de la audiencia para otro da. El tribunal
accede a la peticin y programa la siguiente
audiencia para el 3 de abril, fecha en que los
cuatro acusados aceptan los trminos de la
acusacin, se declaran confesos del delito
que se les imputa y se acogen a la ley de conclusin anticipada del juicio oral, efectuando
sus respectivos pronunciamientos sus defensores, frente a lo cual el tribunal suspende la
audiencia para dictar sentencia en acto oral
el 5 de abril de 2006, oportunidad en que el
colegiado impone al acusado principal
(padre de la menor victimada) 29 aos de

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4 Martes 5 de diciembre de 2006

privacin de libertad efectiva, y a los restantes tres acusados 28 aos de condena, as

como el pago solidario de 100 mil nuevos
soles por concepto de reparacin civil.
Luego de leda la sentencia, dos acusados, entre ellos el padre de la vctima, interponen recurso de nulidad. Frente a ello, la fiscal superior se ve obligada a interponer
recurso de nulidad, en tanto que los restantes dos acusados se reservan el derecho de
impugnar. Posteriormente, los otros dos acusados tambin formulan recurso de nulidad y
el caso va a la Corte Suprema. El juicio ha
concluido de manera abreviada, sin necesidad de interrogar nuevamente a los acusados, realizar el contradictorio y la actuacin
de las pruebas del caso, gracias a la existencia de la Ley N 28122, que, segn expresin
de uno de los vocales del colegiado, es una
maravilla, pues impone celeridad en la
resolucin de los procesos.

EL PROYECTO DE LEY
El 25 de setiembre de 2003 se public en el
portal web del Congreso de la Repblica el
Proyecto de Ley N 8030/2003-CR [1] por la
Comisin de Justicia y Derechos Humanos,
presidida por el congresista Alcides
Chamorro Balvn, a base del proyecto presentado por la Corte Suprema de Justicia de
la Repblica (el 27 de agosto de 2003) [2],
mediante el cual se propuso crear la instruccin abreviada para determinados procesos
penales y la conclusin anticipada del juicio
oral, dando lugar a la Ley N 28122, aprobado por el Congreso de la Repblica el 21 de
noviembre de 2003, promulgado por el
Presidente de la Repblica el 13 de diciembre del mismo ao, publicado en el diario oficial el 16 y vigente desde el 17 del mismo
mes y ao.

LA NORMA
La Ley N 28122 ([3]) establece en su artculo 5 que en los casos de confesin sincera la
sala o el juez actuarn conforme a las
siguientes reglas:
1. La sala, despus de instalada la
audiencia, preguntar al acusado si acepta
ser autor o partcipe del delito materia de la
acusacin y responsable de la reparacin
civil.
2. Si se produce la confesin del acusado,
el juzgador preguntar al defensor si est
conforme con l. Si la respuesta es afirmativa, se declara la conclusin anticipada del
debate oral. La sentencia se dictar en esa
misma sesin o en la siguiente, que no podr
postergarse por ms de 48 horas, bajo sancin de nulidad.

Suplemento de Anlisis Legal

Las formas de justicia

negociada, especialmente
las que se desarrollan
en el campo penal,
consisten bsicamente en
solicitar a los imputados
declaraciones acusatorias
ofreciendo a cambio
reducciones de penas, o
en pactar, en todo caso,
el contenido de sus
imputaciones.
3. Si el defensor expresa su conformidad,
pero condicionndola a la oralizacin de
algn medio probatorio, se atender el pedido as como se permitir argumentaciones y
refutaciones sobre la pena o la reparacin
civil. Seguidamente, se suspender la sesin
para expedir sentencia, la que se dictar ese
mismo da, o en la sesin siguiente, que no
podr postergarse por ms de 48 horas, bajo
sancin de nulidad.
4. Si son varios los acusados y solamente
confiesa una parte de ellos, con respecto a
stos se aplicar el trmite previsto y se
expedir sentencia, prosiguindose la
audiencia con los no confesos, salvo que la
sala considere que se afectara el resultado
del debate oral.

LA JURISPRUDENCIA
La Sala Penal Permanente de la Corte
Suprema de Justicia de la Repblica, respecto al tema bajo comentario, ha emitido un
precedente vinculante el 21 de setiembre de
2004 (Exp. N 1776-2004) [4], estableciendo
los siguientes parmetros:
a. La citada Ley N 28122, ms all de lo
limitado y parcial de su denominacin oficial,
en puridad de verdad comprende dos institutos procesales penales: i. La conclusin anticipada de la instruccin judicial (artculos 1
al 4) a la que hace mencin el ttulo de la
ley; ii. La conclusin anticipada del debate
oral o juicio oral (artculo 5), que aun cuando vinculadas con el principio de celeridad o
aceleramiento de la justicia penal se diferencian en que este ltimo supuesto rige bsicamente el principio del consenso, dado que
la decisin del imputado y su defensa es
determinante para dar inicio al procedimiento de conclusin anticipada del debate o juicio oral.
b. La conclusin anticipada de la instruc-

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Martes 5 de diciembre de 2006 5

cin judicial se circunscribe a determinados

tipos penales y a procesos simples, siempre
que se presenten puntuales supuestos procesales, tales como flagrancia delictiva, investigacin preliminar con intervencin fiscal con
suficiencia probatoria y confesin sincera.
c. El artculo 5 de la Ley N 28122 precisamente por tratarse de una institucin
procesal autnoma y distinta de la conclusin anticipada de la instruccin judicial no
impone lmite alguno en orden al delito objeto de acusacin o la complejidad del proceso
ni remite su aplicacin a las exigencias de los
artculos 1 y 2.
d. El acto de disposicin del imputado y
su defensa se circunscribe al reconocimiento
de la responsabilidad penal y civil atribuida,
no es un allanamiento a la pena pedida y a
la reparacin civil solicitada.
e. El Tribunal est autorizado, al reconocerse los hechos acusados, a recorrer la pena
en toda su extensin, desde la ms alta prevista en el tipo penal hasta la mnima inferida, llegando incluso a la absolucin. [5]
f. En la conclusin anticipada del debate
oral o juicio oral se da una modalidad especial de sentencia que puede denominarse
sentencia anticipada, producto de una
confesin del acusado, que tiene como efecto procesal concluir el juicio oral y no est

En suma, gracias a la
existencia de la Ley N
28122, que se dio por
iniciativa de la Corte
Suprema de Justicia de la
Repblica, se ha concluido
el caso de manera abreviada.
Ello es una muestra
de que con propuestas
innovadoras el Poder
Judicial puede mejorar el
servicio de justicia.

circunscrita exclusivamente al pedido de

pena y reparacin civil del fiscal, y en su
caso, de la parte civil, por tanto el tribunal
tiene potestad de fijarlas conforme a lo que
corresponda y con arreglo a los principios de
legalidad y proporcionalidad.

LA DOCTRINA
Las formas de justicia negociada, especialmente las que se desarrollan en el campo
penal, consisten bsicamente en solicitar a
los imputados declaraciones acusatorias
ofreciendo a cambio reducciones de penas, o
en pactar, en todo caso, el contenido de sus
imputaciones. Son, por tanto, prcticas que
buscan dar salidas rpidas a procesos ya instaurados una vez concluida la fase de investigacin, por la va, en particular, de la negociacin sobre la pena y con el objeto de evitar la realizacin del juicio oral [6].

LOS RESULTADOS
Una nota de prensa emitida por el Poder
Judicial [7] refiere que los juicios rpidos ya
son una realidad, pues con la aplicacin de la
Ley de Conclusin Anticipada del Juicio Oral
los magistrados han logrado descongestionar y reducir la carga procesal, y resolver con
prontitud y justicia buena parte de los procesos que tienen a su cargo.
Dicha informacin precisa: Esta herramienta legal permite a los jueces terminar la
etapa de instruccin en una o dos sesiones, y
a los vocales el proceso del juicio oral. En la
Corte Superior de Justicia de Lima Norte, por
ejemplo, 253 de las 537 sentencias que se
han dictado en lo que va del ao (47%) se
dieron bajo esta modalidad, segn inform
William Quiroz Salazar, vocal de la Primera
Sala Penal de este distrito judicial. Por su
parte contina la nota informativa, Horst
Schonbohm, asesor principal de la
Cooperacin Tcnica Alemana (GTZ), destac
la importancia de la Ley de Conclusin
Anticipada del Juicio Oral, porque se gana
celeridad, y ayuda a la descarga procesal en
beneficio no slo de las partes del proceso,
sino del Estado, por los recursos que ahorra.

Reflexin
final
Transcurridos algunos meses desde
que se expidi la sentencia en el
caso reseado, los autos vuelven de
la Corte Suprema con la ejecutoria
de fecha 18 de julio de 2006.
Ella declara no haber nulidad en
la sentencia recurrida, en el extremo que condena al primer acusado
(padre de la menor victimada) por
el delito de parricidio y en el extremo que condena a los otros tres
acusados por delito de homicidio
calificado; haber nulidad en cuanto
a la penalidad impuesta, y reformndola impusieron al primer acusado y a su conviviente 35 aos de
privacin de libertad (superior a la
pena solicitada por el Ministerio
Pblico), y a los dos restantes acusados la pena de 30 aos de crcel,
por cuanto al reconocer los acusados los hechos incriminados de la
forma como se ha expuesto, el
rgano jurisdiccional est autorizado a recorrer la pena en toda su
extensin, desde la ms alta prevista en el tipo penal hasta la mnima
inferida, fijndola conforme corresponda con arreglo a los principios
de legalidad y proporcionalidad.
En suma, gracias a la existencia
de la Ley N 28122, que se dio por
iniciativa de la Corte Suprema de
Justicia de la Repblica, se ha concluido el caso de manera abreviada.
Ello es una muestra de que con propuestas innovadoras el Poder
Judicial puede mejorar el servicio de
justicia; sin embargo de cara al
nuevo diseo de la reforma procesal
penal, ello an no es suficiente [8].

[1] www.congreso.gob.pe. [2] Dato extrado del mensaje del presidente del Poder Judicial, doctor Hugo Sivina Hurtado, en la ceremonia de apertura del Ao Judicial 2004. [3] La Ley N 28122 cuenta con seis
artculos y una disposicin transitoria. [4] Corte Suprema de Justicia R.N. N 1766-2004 Callao, de fecha 21-Set-2004. [5] En el Recurso de Nulidad N 4823-2004 Ayacucho, la Primera Sala Penal Transitoria
de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, mediante ejecutoria de fecha 13 de julio de 2006, declar haber nulidad en la sentencia condenatoria de fecha 13 de octubre de 2005 que le impuso cuatro aos
de pena privativa de libertad con ejecucin suspendida y sujeta a reglas de conducta, inhabilitacin por dos aos, dos mil nuevos soles como reparacin civil a favor del Foncodes y 500 nuevos soles a favor del
Estado, sin perjuicio de devolver el monto malversado de cinco mil nuevos soles, absolviendo al acusado Sandro Paredes Chanhualla de los delitos contra la administracin pblica peculado agravado por
extensin y contra la fe pblica falsificacin de documentos en general, en agravio del estado y del Foncodes, bajo el siguiente argumento: Si bien el encausado Sandro Paredes Chanhualla reconoci su responsabilidad en el juicio oral (acogindose al artculo 5 de la Ley N 28122), se debe sealar que doctrinariamente deben existir otros elementos de prueba que verifiquen la autenticidad y veracidad de tal
autosindicacin; que no existiendo ello en la presente causa, se debe determinar que la responsabilidad penal del precitado (sic) no se encuentra fehacientemente acreditada, generando esta situacin en el juzgador cuando menos duda razonable, la misma que le beneficia. [6] GASCN AVELLAN, Marina. La argumentacin en el derecho: algunas cuestiones fundamentales. Edit. Palestra. Lima, 2003. pp. 382. [7]
Nota de prensa emitida con fecha 22 de setiembre de 2006: Con Ley de Conclusin Anticipada del Juicio Oral se gana celeridad procesal: en la Corte Superior de Justicia de Lima Norte el 47% de las sentencias se dan bajo este procedimiento (www.pj.gob.pe). [8] Segn la Ley N 28671, a partir del 1 de febrero de 2006 se encuentran en vigencia en todo el pas los artculos 468 al 471 del nuevo Cdigo Procesal
Penal, referentes al proceso de terminacin anticipada. Sin embargo, pareciera que los fiscales y jueces, tal vez por desconocimiento o timidez frente a los cambios impulsados en la nueva lgica procesal penal,
no utilizan dicha normativa, no obstante la emisin por parte del Ministerio Pblico de la Directiva N 001-2006-MP-FN sobre celeridad en las investigaciones, reduccin de la carga procesal y seguimiento de
denuncias, de fecha 17 de febrero de 2006, que establece en su numeral 3.6: Los fiscales provinciales penales promovern la terminacin anticipada del proceso en los trminos a que se contraen los artculo 468 al 471 del Cdigo Procesal Penal, vigentes desde el 1 de febrero del presente ao, por mandato de la Ley N 28671.

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6 Martes 5 de diciembre de 2006

Suplemento de Anlisis Legal

Opinin

Los cobros por servicios

de las municipalidades
H
MARIELA
LOURDES
CASANOVA
CLAROS
Abogada.
Mster en
Derecho de los
Negocios por la
U. Francisco de
Vitoria.
Mster en
Administracin
Internacional
de Empresas
por la U.
Politcnica de
Madrid (Espaa).

ace poco, un informe periodstico haca

referencia al porcentaje de quejas recibidas en 2005 por el Instituto Nacional de
Defensa de la Competencia y Propiedad
Intelectual (Indecopi). Esta institucin elabora
cada ao un ndice de Barreras Burocrticas en
el que, precisamente, las municipalidades aparecan con el 82% de quejas. Asimismo, se indicaba que los principales reclamos fueron por tributos indebidos, requisitos innecesarios para la
emisin de licencias de funcionamiento y por el
cobro de tasas ilegales para instalar paneles
publicitarios.
En este contexto, cabe preguntarse, cmo
lograr un estndar mnimo en los criterios que
adoptan las municipalidades sobre la forma de
determinacin de los cobros por sus servicios?
En primer lugar, me quiero referir a los tributos y tasas indebidos porque stos slo son
vistos por el Indecopi en la medida en que
representen un obstculo a la formalizacin de
los negocios y empresas y, por tanto, constituyan una barrera de acceso al mercado.
Cuando los tributos y tasas no tienen relacin
directa con el mercado quedan exclusivamente en
las manos de las municipalidades, las cuales exigen a rajatabla el pago por sus servicios que,
muchas veces, no son eficientes ni eficaces, originando una obligacin tributaria cuyo reclamo hay
que exigirlo, en la mayora de los casos, sin resultado satisfactorio para ambas partes.
Por qu ambas partes? Porque para nadie
es ajeno que no es clara la manera en que los
municipios establecen sus tarifas y son muy
pocos los ciudadanos que pueden afirmar con
seguridad que saben por qu estn pagando
determinado monto que se les requiere y que
ste ha sido calculado debidamente.
En efecto, entre tantas normas dictadas con
relacin a los pagos de tributos a favor de la
municipalidad y la falta de informacin transparente y clara que existe de parte de la propia
entidad pblica, sobre todo en el aspecto del
procedimiento para el ejercicio de los derechos
a que tiene lugar el ciudadano, poco o nada se
logra con el paso del tiempo. Ello se agrava
frente a la falta de capacidad para encontrar
soluciones a los conflictos o discrepancias presentadas. De encontrarse alguna y no es favorable al reclamante, el monto cuestionado ser

sujeto a reajuste de actualizacin correspondiente, sin perjuicio del pago de las multas o
moras que se hayan producido en ese tiempo
transcurrido que, en verdad, ha estado a cargo
nica y exclusivamente del gobierno municipal.
Para pretender resolver un problema como
el presente que, aparentemente, no tiene solucin es preciso remontarse a los antecedentes
de la institucin que no est prestando el servicio de manera adecuada. En este caso, los
municipios.
Debemos recordar que las municipalidades
son rganos de gobierno local, que emanan de
la voluntad popular, representan al ciudadano,
promueven la adecuada prestacin de servicios
pblicos locales, fomentan el bienestar de los
vecinos y el desarrollo integral y armnico de las
circunscripciones de su jurisdiccin [1]. Razn de
ser de estos gobiernos locales que estn perdiendo su visin por cuanto, a nadie le es ajeno,
nos hacen sentir como si los ciudadanos tenemos que aceptar su voluntad y lograr el bienestar econmico para su desarrollo desordenado,
arbitrario y sin rumbo, que poco o ningn beneficio, en muchos casos, nos produce; y, ms bien,
s nos ocasiona muchos dolores de cabeza.
Es en ese sentido, que sin cuestionar su autonoma econmica y administrativa en los asuntos de su competencia ampliamente reconocidos, inclusive, por el Tribunal Constitucional, propongo que con el objeto de proteger los intere-

ses de la comunidad en el mbito de la gestin

municipal a escala nacional se cree una superintendencia de municipalidades, en la misma lnea
de razonamiento del papel que cumple la
Superintendencia de Banca, Seguros y AFP frente a sus supervisados. De tal suerte que esta
nueva entidad controle y supervise la adecuada
gestin de los gobiernos locales frente al ciudadano de su localidad, con el fin de defender los
intereses del vecino en comunidad, cautelando
que los gobiernos locales sujetos a su control
cumplan con las normas legales, reglamentarias
y estatutarias que los rigen, con un criterio
comn por tratarse de servicios prestados comunes, diferenciados, bsicamente, por la localidad
en donde se prestan.
Esta sugerencia parte de la premisa natural
de que si en el mbito privado funciona una
superintendencia de control, por qu no podra
funcionar tambin con las municipalidades.
Creemos, con mayor razn en virtud a la realidad local, la superintendencia de municipalidades lograra un eficiente y eficaz control sobre
los servicios y sus costos en cada localidad. De
esta manera, los municipios cumpliran con su
deber sin que, de ningn modo, origine prdida de autonoma funcional que por ley constitucional les corresponde y pertenece.
[1] Granados Maguio, Mauro.Rol de los municipios
en el desarrollo del turismo .

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Suplemento de Anlisis Legal

Martes 5 de diciembre de 2006 7

Anlisis

Explotacin ilegal de
mquinas tragamonedas
N

HENRY
CARHUATOCTO
SANDOVAL
Abogado
por la UNMSM;
maestra en
Derecho Civil y
Comercial;
asesor legal de la
Direccin
Nacional de
Turismo.

uestro modelo econmico establecido en la

Constitucin vigente tiene un carcter social
que impide al Estado permanecer indiferente
a las actividades econmicas conforme se aprecia en
la sentencia del Tribunal Constitucional (TC) Exp. N
0008-2003-AI/TC.
Por otra parte, el fundamento 32 de la sentencia
recada en el Exp. N 09165-2005-AA/TC, en la que el
TC seala que el ocio que promueve el Estado
mediante la cultura, la recreacin y el deporte es distinto al que tolera con los juegos de apuesta, que pueden generar adiccin ludopata con efectos econmicos y sociales perjudiciales para el jugador y su
familia, lo cual resulta compatible con la preservacin
y defensa de otros bienes y principios constitucionales,
como es el caso, en particular, la proteccin de la
moralidad y seguridad pblicas.
En este contexto, el Estado necesita organizar a
la sociedad, formalizando la actividad de los juegos
de azar, que por su propia naturaleza pueden resultar perniciosos para la juventud y la ciudadana. De
ah que el 26 de julio de 2006, en el Diario Oficial
El Peruano, se public la Ley N 28842, que proscribe la explotacin ilegal de mquinas tragamonedas de la siguiente manera: La organizacin,
conduccin o explotacin de juegos de casino y
mquinas tragamonedas sin haber cumplido con
los requisitos que exigen las leyes y sus reglamentos, sancionando al sujeto activo de este delito con
una pena privativa de la libertad no menor de uno
ni mayor de cuatro aos ()
Ahora bien, el sujeto activo pueden ser los socios,
el director, el gerente, el administrador (de derecho o
de hecho), el liquidador, el representante legal (tanto
de derecho como de hecho), etctera, de la empresa
que explota ilegalmente las mquinas tragamonedas.
Mientras que el sujeto pasivo es la sociedad en su
conjunto, ya que se afecta la salud pblica, perjudica
al consumidor y genera competencia desleal.
La conducta delictiva es organizar, conducir o
explotar juegos de casino o mquinas tragamonedas
sin los requisitos que exigen las leyes y sus reglamentos para su explotacin sea de manera directa (autora directa) o indirecta (autora mediata).
Las personas naturales que se asocien va un contrato de asociacin o joint venture con empresas favorecidas judicialmente no podrn verse beneficiadas de
dicha circunstancia, puesto que la explotacin de los
juegos de casinos y mquinas tragamonedas es una
actividad que se efecta de manera directa por el titu-

lar de la autorizacin administrativa o judicial conforme se desprende del artculo 31 de la Ley N

27153, modificada por la Ley N 27796 y del fundamento 31 de la sentencia del TC recada en el Exp. N
009-2001-AI/TC.
Los titulares o representantes de establecimientos secundarios de una sociedad o sucursales no
constituidas formalmente como parte de empresas
beneficiadas con sentencias judiciales que les permiten operar sin contar con la autorizacin administrativa son pasibles de ser denunciados por el
delito previsto por el artculo 243-C del Cdigo
Penal, independientemente de la responsabilidad
administrativa de la empresa como sociedad comercial o persona jurdica.
El tipo penal bajo comentario admite la autora
directa, mediata y la coautora. En otras palabras, el
agente puede cometer por propia mano este delito
(autora directa), mediante la colaboracin de otra
persona (autora mediata), as como de manera conjunta con otro agente. Ejemplos de estos supuestos
son los casos de explotacin directa de mquinas tragamonedas (autora directa), la conduccin de la
explotacin de mquinas tragamonedas mediante
contratos de asociacin en participacin (coautora),
as como cuando se establecen sucursales sin contar
con autorizacin para explotar mquinas tragamonedas (autora mediata).
Se admite la figura del cmplice primario, esto es,

quien aporta la colaboracin o elementos indispensables para realizar el delito, como por ejemplo, el socio
que aporta el capital a una empresa dedicada al rubro
de tragamonedas aun sabiendo que no cuenta con
autorizacin y operara en la informalidad. El tipo
penal admite tambin la figura del instigador como
aquel que persuade al agente para que cometa el delito, tal es el caso de aquel que induce a travs de
medio de difusin masiva o publicidad local la apertura de salas de juegos sin contar con autorizacin.
El TC, en el fundamento 20 de la sentencia sobre
el Exp. N 04245-2006-PA/TC, se pronunci respecto
a este delito de la siguiente manera: Las sentencias
anteriormente emitidas en procesos de amparo no
constituyen un impedimento para que se procese y se
impongan sanciones de ser el caso a quienes se
dediquen ilegalmente a dicha actividad, pues una sentencia de amparo no comporta la concesin de licencias o autorizaciones para el desarrollo de tales actividades; lo contrario, evidentemente, desnaturalizara el
proceso constitucional de amparo.
Finalmente, tambin cometen este delito los que
explotan mquinas tragamonedas chinas, dirigidas
a menores de edad, a quienes atraen con figuras de
dibujos animados y luces que despiertan la atencin y
curiosidad de los nios (as) convirtindolos en potenciales ludpatas. La persecucin de este delito combatir la informalidad en la explotacin de mquinas
tragamonedas y resguardar la salud pblica.

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8 Martes 5 de diciembre de 2006

Suplemento de Anlisis Legal

Revista

La gaceta de
la OCMA
E

HELDER
DOMNGUEZ
HARO
Abogado.
Profesor
universitario
(UPN-UPAO.
Trujillo).

l avance de las ciencias jurdicas y, desde hace

varios lustros, la refundacin del derecho
(como ciencia y como un conjunto de instituciones) sobre nuevos supuestos o la posmodernidad jurdica, siempre es un tema de agenda. Uno
de los componentes ms certeros para divulgar y
debatir dicho progreso o el desarrollo de las ideas
jurdicas lo constituye adems de los certmenes
o eventos las publicaciones peridicas de toda
anchura, qu duda cabe.
El derecho peruano no es ajeno a la creacin
desde la etapa republicana de revistas o boletines,
que por su contenido abordan temas de coyuntura y
de avanzada. Si bien la edicin de este tipo de publicaciones no es fcil, lo bastante dificultoso es su disposicin de permanencia, bsicamente por razones
econmicas.
Recordemos algunas publicaciones: La Gaceta
de los Tribunales (1860), Anales Judiciales (1871),
Revista Jurdica del Per (1950), Revista de Derecho
Comparado (1964), Boletn Comisin Andina de
Juristas (1983). A las cuales podemos agregar otras
que abordaron sectores del derecho no tratados,
como Notarius (1990), Debate Defensorial (1998),
Revista Peruana de Derecho Pblico (2000), Revista
Peruana de Derecho Administrativo Econmico
(2006), Pulso Registral (2001) y Jurdica, Suplemento
de Anlisis Legal del Diario Oficial El Peruano (2003),
entre otras.
En este contexto, es meritoria la aparicin de la
Gaceta de la Oficina de Control de la Magistratura
(2002) o para abreviar Gaceta de la OCMA, cuyo ltimo nmero (Ao V, N 55-56) muestra su vocacin
de permanencia y de calidad. Es una edicin cuidadosamente trabajada, moderna y totalmente diferente a las dems entregas que le han antecedido.
No obstante la problemtica del Poder Judicial y
sus niveles de aprobacin resulta bastante halagador contar peridicamente con esta publicacin que
en verdad es un instrumento de consulta que precisamente tiende al dilogo, a diagnosticar y establecer canales correctivos de la institucin jurisdiccional.
En este nmero, destaca como iniciativa novedosa la publicacin de algunos discursos de presidentes de Corte Superior y magistrados de todo el
pas, que en la gran mayora de las veces slo se
conocen dentro de su entorno territorial. Situacin
que permite al lector tener una perspectiva general y
a la vez especial de la realidad de impartir justicia. Si
bien suele suceder que los discursos son buenas

Jefe de la Ocma.

El derecho peruano
no es ajeno a la
creacin desde la etapa
republicana de revistas
o boletines.
intenciones, creo que lo importante es la visin y el
comn denominador que en su conjunto tiene el
propio Poder Judicial, y que se desprende de cada
una de las experiencias sealadas por parte de cada
uno de los magistrados. En todo caso, se desprende
una preocupacin institucional, un reconocimiento
de su problemtica y se reafirma hoy ms que
nunca el compromiso permanente de consolidar el
sistema judicial peruano. Si esto es as, el tema ha
sido retomado con expectativas.
Asimismo, esta publicacin aborda dos aspectos
interesantes: uno institucional en el mbito internacional y otro humanista. El primero, ratifica la importancia de la Cumbre Judicial Iberoamericana en su
edicin 13 (Repblica Dominicana-2006), habindose adoptado el Cdigo Modelo Iberoamericano de
tica Judicial. Desde la creacin de este tipo de
encuentros se han obtenidos importantes logros,
como es el Estatuto del Juez Iberoamericano (2001)
y la aprobacin de la Carta de Derechos de las
Personas ante la Justicia en el mbito judicial iberoamericano (2002).
Finalmente, el toque humano es el artculo del
jefe de la Ocma, vocal supremo Francisco Tvara
Crdova, sobre el extraordinario vate Vallejo, que es
su minucioso discurso de homenaje al poeta universal dentro del ciclo de actos programados por el Da
del Juez ltimo. Hay mucha razn cuando se seala
que los hombres de derecho no deben ser ajenos al
arte, y aqu habra que agregar que el paradigma
Csar Vallejo fue un excelente estudiante de Derecho
en la Universidad Nacional de Trujillo (1915-1917), y
que por diversas circunstancias no lleg a concluir
sus estudios y ser el abogado que haba empezando
a perfilarse.
La renovada Gaceta de la OCMA es una singular
propuesta institucional dentro del rubro de publicaciones peridicas, y un reto constante de este rgano de control instituido en 1977. La aparicin de esta
publicacin y la presencia del actual jefe marcan una
nueva etapa de esta Oficina.