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S U P L E M E N TO D E A N L I S I S L E G A L D E L D I A R I O O F I C I A L

Ao 3, martes 19 de diciembre de 2006 / Nmero 125

Austeridad
para los pensionistas
3, 4 y 5

DIRECTOR: Carlos A. Manrique Negrn


SUBDIRECTOR: Jorge Sandoval Crdova
EDITOR: Francisco Jos del Solar
COEDITORA: Mara valos Cisneros
DISEO GRFICO: Csar Fernndez Fernndez
Las opiniones vertidas son de exclusiva responsabilidad de los autores.
Sugerencias y comentarios: fdelsolar@editoraperu.com.pe

NATHALIE MEJA MORALES

Justicia predecible, justicia confiable / 2 JAVIER DAZ ESPONDA


Vigencia de los derechos humanos en el Per / 6 DOMINGO E. ROJAS CHACALTANA
La constitucionalizacin del deporte / 7 ENRIQUE VARSI ROSPIGLIOSI
Juristas por el cambio en la justicia / 8 FRANCISCO JOS DEL SOLAR

2 Martes 19 de diciembre de 2006

Suplemento de Anlisis Legal

Aporte

Justicia predecible,
justicia confiable
EL PROBLEMA

JAVIER
DAZ
ESPONDA.
Abogado.
Maestra en
Derecho Civil y
Comercial.
Egresado del VI
Curso del
Programa de
Formacin
de Aspirantes
a Magistrados
de la Academia
de la
Magistratura.

De acuerdo con el Diccionario de la Real Academia


de la Lengua, predecir implica saber y anunciar
algo que ha de suceder en el futuro. Esta definicin consiste en conocer anticipadamente el resultado de algo que pasar en el futuro teniendo en
cuenta los hechos o los elementos que lo rodean
en el presente.
Si trasladamos este concepto, puramente lingstico, al mbito del Derecho y ms especficamente al mbito de la administracin de justicia,
podramos decir que la predictibilidad implica contar con elementos de acceso pblico que nos permitan saber, anticipadamente, cul ser la posible
solucin judicial a un caso determinado; solucin
que deber aplicarse de manera uniforme hasta
que el criterio interpretativo vare mediante un
debido y sustentado fundamento, independientemente de quienes son las partes procesales o cul
es su nivel socio-econmico-cultural.
Uno de los cuestionamientos ms importantes
al sistema de administracin de justicia peruano
es la ausencia de predictibilidad. La ciudadana
reclama con angustia y desesperacin un Poder
Judicial confiable, transparente, con reglas claras y
accesibles a todos.
La defensora del Pueblo, Beatriz Merino
Lucero, ha expresado pblicamente que la institucin y/o el poder del Estado que ms desconfianza genera en la ciudadana es el Judicial. Lo ha
dicho con la franqueza que la caracteriza y con el
sustento de la realidad que todos percibimos, a
veces con imperdonable resignacin.
Conocer anticipadamente cul ser el resultado de un proceso judicial en base a los
hechos, las pruebas aportadas y las normas jurdicas aplicables al caso, otorga confiabilidad,
garanta y seguridad jurdica. A su vez, la seguridad jurdica genera estabilidad en muchos
aspectos: social, econmico, cultural, internacional. La consecuencia de la predictibilidad es,
a todas luces, lo ms beneficioso y ventajoso
para un pas, para una Nacin, para el EstadoNacin, lase para el pueblo.
La predictibilidad aleja la corrupcin. Si un ciudadano acude al Poder Judicial a solicitar la defensa o el amparo de un derecho aportando las pruebas que lo legitiman en el derecho reclamado, y
existiendo adems las normas jurdicas aplicables
al caso, sabr perfectamente que el resultado de

Esta medida podra traer los siguientes


beneficios:
Conoceramos los criterios interpretativos utilizados por los rganos de justicia para resolver
determinados casos. Estos criterios estarn debidamente sustentados.

No sera sencillo para un juez cambiar permanentemente de criterio en casos similares, o


fallar distinto en casos completamente semejantes. Se evitara la sinuosidad y el oscilamiento de
criterios segn el inters, la importancia o la trascendencia del caso. Al tener acceso al criterio del
magistrado el litigante podra fcilmente ponerlo
en evidencia.

Se ira concretando una uniformidad de criterios y la solucin judicial para determinados


casos, lo que redundara en seguridad y estabilidad jurdica.

Se lograra una verdadera independencia judicial, alejada del poder poltico y econmico,
que hara retornar la confiabilidad de la ciudadana en el Poder Judicial.

su proceso ser favorable, pues se han cumplido


con las condiciones necesarias para que as sea.
De ser as, habremos borrado para siempre de
nuestra idiosincrasia ese famoso presagio popular
que reza:uno sabe cmo empieza un juicio, pero
nunca sabe cmo termina. Precisamente la predictibilidad nos har saber cmo empieza y cmo
terminar.

QU HACER?
La solucin ha sido planteada en diversos certmenes, desde conversatorios y foros hasta congresos y cuanta reunin acadmica se ha efectuado sobre el tema. De tal manera que los poderes
del Estado, entidades y funcionarios del gobierno
en general no son ajenos a estos planteamientos.
Es ms, creemos que debera existir una pgina
web de acceso pblico, promovida por el Poder
Judicial, diferenciada por temas (civil, penal, laboral, comercial, familiar, constitucional) y seleccionada por instancias, con la finalidad de dar a
conocer las sentencias dictadas por los diversos
juzgados y salas existentes en el pas, empezando,
tal vez, por Lima y as sucesivamente ir cubriendo
todos los distritos judiciales del Per.

Se obtendra una verdadera y real igualdad de


las personas ante la ley y ante la justicia,
donde el trato igualitario impere en la misma
medida tanto para el ms sencillo como para el
ms poderoso.

Con criterios judiciales conocidos y de pblico


acceso, ya no habra lugar para actos de
corrupcin como compra de sentencias o, mejor
dicho, de conciencias, segn el inters del litigante. De esta manera, el criterio del juez sera conocido en casos semejantes.

Al existir criterios uniformizados, la solucin a


aplicarse sera ms rpida, ms oportuna y
ms eficiente, resolviendo casos con mayor celeridad que descongestionen la carga procesal.

La implementacin inmediata, seria, completa


y responsable de este tema otorgar a nuestro sistema de justicia mayores expectativas, confianza y
seguridad jurdica; condiciones que exige la sociedad, la economa y las relaciones internacionales.

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Suplemento de Anlisis Legal

Anlisis

D-U N020-2006

NATHALIE
MEJA
MORALES
Abogada.
Asesora
Jurisdiccional del
Tribunal
Constitucional.

La austeridad
y su implicancia para
los pensionistas
L gobierno actual ha manifestado su decisin de racionalizar el gasto pblico para
redistribuirlo en obras de inters social, al
constatar que las remuneraciones de algunos
funcionarios del sector pblico resultan altas y
desproporcionadas con relacin a la situacin
econmica que vive el pas. En ese sentido, en
uso de la facultad conferida al Presidente de la
Repblica por el inciso 19) del artculo 118 de la
Constitucin para dictar medidas extraordinarias
en materia econmica y financiera, el Gobierno
oficializ mediante el D-U N 019-2006, publicado el 1-08-2006 en el Diario Oficial El Peruano, el
monto de la compensacin mensual de los altos
funcionarios y autoridades del Estado elegidos
por votacin popular, as como de los ministros

de Estado y autoridades con rango de tales, que


regir hasta diciembre del presente ao.
De igual manera, al amparo de la facultad
conferida por la Constitucin y en el marco de lo
dispuesto por el decreto mencionado, el
Gobierno dict con carcter extraordinario y de
urgencia otras medidas de racionalidad y austeridad en el gasto pblico (D-U N 020-2006,
publicado el 12-08-2006 en El Peruano).
En este marco pretendemos analizar el ltimo dispositivo legal. Especficamente las implicancias de la norma de austeridad establecida en
el artculo 7, que establece la incompatibilidad
de ingresos por remuneracin y pensin, a fin de
establecer las consecuencias que genera en los
pensionistas quienes adems perciben ingresos

por la realizacin de un trabajo.


Para una mejor ubicacin del panorama
actual del sistema de seguridad social en materia
de pensiones, previamente importa recordar que
en el Per existen hasta tres sistemas previsionales: los sistemas pblicos regulados por los DLeyes Ns. 19990 y 20530 y el Sistema Privado de
Pensiones.

SISTEMA NACIONAL DE
PENSIONES (D-LEY N 19990)
Este decreto cre el denominado Sistema
Nacional de Pensiones (SNP) el 1 de mayo de
1973. En l se encuentran comprendida la mayora de pensionistas del pas, y desde su origen se
estableci en el artculo 45 la incompatibilidad

4 Martes 19 de diciembre de 2006

entre la percepcin de ingresos provenientes de


trabajo remunerado y la pensin. La medida
encuentra sustento en la naturaleza de la seguridad social, puesto que la pensin est destinada
a suplir la ausencia de ingresos del asegurado
por su jubilacin o invalidez. En ese sentido, los
casos de reingreso a la actividad laboral se sancionaban con la suspensin de la pensin y con
la devolucin de las pensiones percibidas simultneamente con ingresos remunerados.
Dicho artculo fue modificado mediante el
artculo 1 del D-Ley N 20604, publicado el 705-1974, con el objeto de especificar el procedimiento de clculo que se debera seguir cuando
la pensin se reactive luego del nuevo cese del
asegurado en el trabajo o actividad remunerada.
Posteriormente, la Ley N 28678, publicada el
3-03-2006, vigente desde el 2 de mayo del presente ao, modific el referido artculo 45, con la
finalidad de brindar a los pensionistas del SNP la
posibilidad de percibir pensin y remuneracin,
siempre y cuando la suma de ambos conceptos
no excedan, en el presente ao, los S/. 1,700.00,
monto equivalente al 50% de la UIT fijada en S/.
3,400.00 para el ejercicio fiscal en curso, mediante el DS N 176-2005-EF.
La norma modificatoria del artculo 45 del DLey N 19990 seala que en los casos en que
dicho monto lmite se supere, se deber elegir
entre la remuneracin o retribucin y la pensin,
y que de elegirse la remuneracin o retribucin se
podr generar una nueva pensin del Sistema
Privado de Pensiones (SPP), adicional a la del SNP
que quedar suspendida hasta el cese de la actividad laboral, momento en el cual se reactivar
reajustndose con los incrementos que se hubieren otorgado durante dicho perodo.
No obstante que la facultad otorgada a los
pensionistas desnaturaliza la esencia de las pensiones de jubilacin, la norma encuentra justificacin en la imposibilidad econmica y financiera del Gobierno para aumentar el monto de las
pensiones.

RGIMEN DE PENSIONES
Y COMPENSACIONES POR
SERVICIOS CIVILES PRESTADOS
AL ESTADO (D-LEY N 20530)
El D-Ley N 20530, del 27 de febrero de 1974,
regul el rgimen de pensiones y compensaciones del Estado correspondientes a los servicios de
carcter civil prestados por los trabajadores del
sector pblico nacional, no comprendidos en el
D-Ley 19990, con el objeto de: a) perfeccionar el
rgimen de cesanta, jubilacin y montepo Ley
de Goces de 1850; y, b) asegurar debidamente
el reconocimiento del derecho de los interesados
y cautelar el patrimonio fiscal.
Desde su creacin se caracteriz por su carcter cerrado, dado que el trabajador que se rein-

Martes 19 de diciembre de 2006 5

Suplemento de Anlisis Legal

corporaba al servicio civil del Estado deba elegir


entre su pensin y la remuneracin de su nuevo
cargo. Si el pensionista elega percibir la remuneracin, deba aportar como asegurado obligatorio
al SNP con el objeto de generar un nuevo derecho
pensionario.En ese caso,al cesar en su nueva actividad laboral, se reactivara su pensin primitiva y
si reuna los requisitos legalmente previstos, poda
percibir tambin la pensin que pudiera haber
generado en el SNP (artculos 2 y 17).
En dicho contexto, el artculo 7 de la Ley N
28389 de Reforma Constitucional, reafirmando el
carcter del rgimen previsional, declar definitivamente cerrado el rgimen pensionario del DLey N 20530, con la finalidad de evitar que
mediante leyes de excepcin se posibilite la
incorporacin a este rgimen, como ocurri hace
algunos aos.
Por otro lado, dado que la Ley N 28449 que
establece las nuevas reglas del rgimen de pensiones del D-Ley N 20530 no ha dispuesto
nada en contrario, el SNP o el SPP constituyen
actualmente las alternativas de los pensionistas
de este rgimen para generar un nuevo derecho
pensionario.
En consecuencia, para los pensionistas de
este rgimen previsional tambin se estableci la
misma incompatibilidad de percibir pensin y
remuneracin simultneamente, salvo la expresa
excepcin dispuesta por el artculo 8 para los
servidores que presten servicios como docentes,
quienes podan generar y percibir dos pensiones
del mismo rgimen previsional.A mayor abundamiento, en el artculo 9 se precis que en el referido supuesto el pensionista seguira percibiendo
la parte proporcional de su pensin que no sea
incompatible con la naturaleza docente o administrativa de su nuevo cargo, de forma tal que en
estos supuestos el pensionista s se encontraba
facultado para reingresar al servicio civil del
Estado, con el consecuente incremento de las
pensiones percibidas como docente o administrativo, por efecto de la acumulacin del tiempo
de servicios.

SISTEMA PRIVADO DE
PENSIONES (SPP)
Mediante el D-Ley N 25897, publicado el 6-121992, se aprob la creacin de un Sistema
Privado de Administracin de Fondos de
Pensiones, basado en el ahorro individual, alternativo a los sistemas pblicos de pensiones de
seguridad social regulados por los D-Leyes Ns.
19990 y 20530, que progresivamente se fueron
desarrollando en el pas desde mediados del siglo
XIX.
En la actualidad se encuentra regulado por
las disposiciones del TUO de la Ley del Sistema
Privado de Administracin de Fondos de
Pensiones, aprobado mediante DS N 054-97-EF,

publicado en El Peruano el 14-05-1997, y su


reglamento aprobado por el DS N 004-98-EF (en
El Peruano el 21-01-1998).
Dado que este rgimen previsional se basa
en el ahorro individual salvo el caso de las pensiones de jubilacin adelantada por desempleo
no se ha dispuesto la incompatibilidad entre la
percepcin de ingresos por actividad laboral y la
pensin. Consiguientemente, salvo la pensin de
jubilacin adelantada por desempleo, el SPP desnaturaliza los fines de la seguridad social al no
haber establecido la incompatibilidad entre la
percepcin de la pensin y el ingreso por actividad laboral remunerada.
No obstante, se advierte que a diferencia de
los pensionistas de los regmenes pblicos, los
pensionistas del SPP no tienen la posibilidad de
generar una nueva pensin,pues su pertenencia al
sistema privado genera la incompatibilidad de
acceder al sistema previsional pblico regulado
por el D-Ley N 19990 recurdese que el rgimen
del D-Ley N 20530, por mandato constitucional,
se encuentra definitivamente cerrado, y que tampoco tienen la posibilidad de mejorar el monto de
la pensin de jubilacin con nuevos aportes, puesto que su clculo se efecta sobre la base del saldo
que arroje la cuenta individual de capitalizacin al
momento que le corresponde la prestacin.

IMPLICANCIAS DE LA
APLICACIN DE LAS NORMAS
DE AUSTERIDAD A LOS
PENSIONISTAS
Ahora pretendemos sealar cules son las consecuencias de la aplicacin a los pensionistas de
la norma de austeridad establecida en el artculo
7 del D-U N 020-2006.
En el SNP (D-Ley N 19990), se puede
concluir que la norma de austeridad no deroga tcitamente la Ley N 28678, modificatoria
del artculo 45 del rgimen, dictada con la finalidad de promover la actividad laboral de los pensionistas de jubilacin, pero s excluye su aplicacin respecto de algunos de sus pensionistas. En
consecuencia:
a) Cuando un pensionista del D-Ley N
19990 reingrese a la actividad laboral y perciba
remuneracin o retribucin, ser aplicable el artculo 7 del D-U N 020-2006 en los casos en
que el reingreso a la actividad laboral sea en entidades comprendidas en el sector pblico nacional, puesto que en ese caso ambos ingresos se
financian con fuentes del tesoro pblico. En este
supuesto, conforme seala la Ley N 28678,
mientras se encuentre suspendida la pensin, el
pensionista podr generar un nuevo derecho
pensionario en el SPP.
b) Por el contrario, el artculo 7 del D-U N
020-2006 resultar inaplicable cuando el pensio-

nista del D-Ley N 19990 reingrese a la actividad


laboral en el sector privado, en cuyo caso, de la
misma manera, podr generar un nuevo derecho
pensionario en el SPP.
Conviene precisar que la Ley N 28678 slo
es aplicable a los pensionistas del SNP.
El Rgimen Previsional del D-Ley
N 20530:
a) Se advierte que la norma de austeridad
est particularmente dirigida a los pensionistas
del rgimen del D-Ley N 20530,sea que perciban
pensin por derecho propio o las de viudez o
ascendientes, y es aplicable en el caso de aquellos
pensionistas que hayan reingresado o reingresen
a la actividad laboral en una entidad del sector
pblico para prestar servicios distintos a los de
funcin docente retribuidos con remuneracin u
honorarios por servicios no personales, o presten
servicios remunerados por asesoras o consultoras, supuesto en el cual dejarn de percibir la pensin. No obstante, el nuevo trabajo en relacin de
dependencia o de manera independiente, podr
generar un nuevo derecho pensionario, a eleccin
del asegurado, en el SNP o en el SPP.
b) Sin embargo, en el caso que el pensionista
haya reiniciado o reinicie la actividad laboral ejerciendo la funcin docente o percibiendo dietas
por la participacin en uno (1) de los directorios
de entidades o empresas pblicas, la pensin que
vena percibiendo ser compatible con su remuneracin.Asimismo y de igual forma, podr generar un nuevo derecho pensionario, a eleccin del
asegurado, en el SNP o en el SPP.
Aun cuando se evidencia que la norma de
austeridad perjudica principalmente a los pensionistas de este rgimen previsional, importa
recordar que este rgimen se ha caracterizado
por ser el ms beneficioso, ya que estableci la
nivelacin, hasta el 17-12-2004, de las pensiones
con los ingresos que perciban los servidores en
actividad de mismo nivel remunerativo. Las nuevas normas pensionarias tienden a procurar la
igualdad de condiciones de los pensionistas de
los regmenes previsionales pblicos.

El Sistema Privado de Pensiones


(SPP). Como se ha advertido al sealar las
caractersticas de este rgimen previsional, las
normas de austeridad no afectan a los pensionistas que reinicien su actividad laboral, toda vez
que la finalidad de la norma de austeridad es restringir el doble egreso de fondos del tesoro pblico, percibidos por aquellos pensionistas que
simultneamente reciban ingresos por una actividad laboral en el sector pblico.
Entonces, resulta pertinente analizar la compatibilidad constitucional de la norma de austeridad en cuestin, toda vez que afecta los ingresos
de un grupo de pensionistas. Como se ha adver-

tido, esta norma tiene sustento constitucional y la


finalidad de complementar las normas previamente dictadas mediante el D-U N 019-2006.
Toda vez que las medidas extraordinarias que
mediante decretos de urgencia dicta el
Presidente de la Repblica en materia econmica y financiera tienen naturaleza transitoria, en el
D-U N 019-2006 se ha precisado que sus disposiciones son aplicables a los meses que restan
para concluir el presente ejercicio fiscal, es decir,
agosto, setiembre, octubre, noviembre y diciembre de 2006. Para 2007 tendr que prorrogarse la
norma con causas que sustentan dicha medida
econmica de emergencia y que responde al
inters nacional o, de lo contrario, el Congreso
tendr que dictar la ley pertinente.
En cuanto a si la suspensin de la pensin
supone una vulneracin del derecho a la seguridad social en materia de pensiones constitucionalmente reconocido, debe recordarse que la
Cuarta Disposicin Final y Transitoria de la
Constitucin dispone que los derechos fundamentales, entre ellos el derecho a la pensin, se
deben interpretar de conformidad con la
Declaracin Universal de los Derechos Humanos
y con los tratados y acuerdos internacionales
sobre la materia ratificados por el Per.
En ese sentido, para establecer si la norma de
austeridad vulnera el derecho a la pensin, nos
remitimos a las disposiciones relativas a la seguridad social, que sealan:
En el mbito universal de proteccin
de los derechos humanos
a) Declaracin Universal de los Derechos
Humanos (DU), de fecha 10 de diciembre de
1948. En el artculo 25.1 se establece el derecho
a gozar de seguros en los casos de prdida de los
medios de subsistencia.
b) Pacto Internacional de los Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales. En el artculo
9 se declara que los Estados partes reconocen el
derecho a la seguridad social. Esta norma debe
interpretarse en los trminos del artculo 25 de
la DU; es decir, en el sentido que el derecho se
genera en los casos de prdida de los medios de
subsistencia.
En el Sistema Interamericano
de Derechos Humanos
c) Declaracin Americana de los Derechos y
Deberes del Hombre. Artculo XVI, advirtindose
que coincide con la Declaracin Universal de los
Derechos de Hombre, en cuanto concibe que el
derecho a la seguridad social se origina cuando
surja una circunstancia que imposibilite la obtencin de los medios de subsistencia.
d) Convencin Americana de Derechos
Humanos o Pacto de San Jos de Costa Rica. En
el artculo 26 los Estados partes se comprome-

Conclusin
En consecuencia, atendiendo a lo dispuesto en materia de seguridad social
por los tratados internacionales antes
referidos, podemos concluir que la
norma de austeridad que suspende la
pensin de aquellas personas que perciben ingresos por el desarrollo de una
actividad laboral no vulnera el derecho
constitucionalmente protegido a la
pensin, ya que no se les ha privado de
medios de subsistencia; ms an cuando la pensin podr reactivarse una vez
que se deje de percibir los ingresos por
la actividad laboral que se vena desplegando.
A mayor abundamiento, es preciso
subrayar que el Tribunal Constitucional
ha sealado en el fundamento 37.c de
la STC 1417-2005-PA (Caso Anicama)
que forman parte del contenido esencial del derecho constitucionalmente
protegido a la pensin los casos en los
cuales se busque preservar el derecho
concreto a un mnimo vital.
Por tanto, a tenor del fundamento
invocado en el prrafo precedente, slo
y nicamente proceder el amparo
constitucional cuando se afecte el derecho a la pensin y sta sea el nico
ingreso del pensionista para procurar
atender sus necesidades bsicas y permitir su subsistencia; es decir, cuando
sea su nico medio de subsistencia.

ten a adoptar las providencias necesarias para


lograr progresivamente la efectividad de los derechos econmicos, sociales y culturales (DESC).
e) Protocolo Adicional a la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos en Materia
de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales o
Protocolo de San Salvador. Artculo 9.1, recogiendo lo sealado en la Declaracin Americana
de los Derechos y Deberes del Hombre, precisa
que la seguridad social tiene por finalidad otorgar seguros en los casos de prdida de los
medios de subsistencia.
En el mbito nacional
f) La Constitucin de 1993 prescribe en el
artculo 10 que la seguridad social tiene por
finalidad proteger las contingencias que precise
la ley, entre las cuales, a tenor de los tratados
internacionales invocados, debemos entender
comprendidos los supuestos en que se hubieran
perdido los medios de subsistencia.

6 Martes 19 de diciembre de 2006

Suplemento de Anlisis Legal

Reflexin

Vigencia de los derechos


humanos en el Per
na condicin para comprender los derechos humanos es tomar conciencia de
stos y de los medios que existen para
protegerlos. Por ello no podemos olvidar que el
pasado domingo 10 se cumplieron 58 aos de la
aprobacin de la Declaracin Universal de los
Derechos Humanos por la Asamblea General de
la ONU.
Por esta declaracin los gobiernos firmantes
se comprometieron a trabajar en favor de un
mundo en el que todos y todas puedan tener las
garantas de disfrutar de las libertades y derechos
fundamentales para el ser humano. La promocin
de este instrumento, que en su prembulo afirma:
la libertad, la justicia y la paz en el mundo tienen
por base el reconocimiento de la dignidad intrnseca y de los derechos iguales e inalienables de
todos los miembros de la familia humana tiene
como ideal comn la realizacin de todos los pueblos. El conmemorar en todas partes del mundo el
da internacional de los derechos humanos cada
10 de diciembre, reafirma que tan valioso instrumento ha servido de modelo a constituciones de
Estado, leyes y decisiones de gobierno. En este
sentido, sus principios inspirarn a nuevos Estados
en formacin.

U
DOMINGO
ENRIQUE
ROJAS
CHACALTANA
Abogado por la
UNSLG de Ica
Maestra en
Docencia
Universitaria por la
U. Alas Peruanas

PARS
En 1948, el Palacio Challoit de Pars fue testigo del
nacimiento de este instrumento de derecho pblico internacional como una mera declaracin
solemne y de buena voluntad, que no obligaba al
respeto de los derechos y libertades de las personas. Sin embargo, con el tiempo, estos principios
han sido reconocidos constitucionalmente por los
Estados, manteniendo su vigencia y orientando su
accionar a la promocin de los derechos humanos.
En ese sentido, seguimos al profesor Luis Herrera
Restrepo, ex-consultor del Alto Comisionado de
las Naciones Unidas en Colombia, quien seala
que: la declaracin contribuy a establecer que
los derechos humanos son una responsabilidad
internacional, no simplemente un asunto interno
de los Estados [1], derivndose el fundamento de
universalidad e indivisibilidad de estos derechos,
es decir, que stos deben ser disfrutados por todas
las personas; por tanto, ningn derecho puede
ejercerse a costa de otro derecho.
La vulneracin de estos derechos no ayuda al
desarrollo de un Estado, ms an si a 58 aos de

Eleonor Roosevelt, esposa del ex presidente de Estados Unidos, FD Roosevelt, mostrando


una copia de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos.
su proclamacin algunos de ellos no cumplen con
las promesas de la Declaracin.Y es que los gobiernos han continuado desentendindose de este
compromiso porque muchas veces colisiona con
sus propios intereses. No olvidemos que actualmente ms de la mitad de los pases del mundo
an encarcelan personas violentando sus derechos
y su dignidad, otra tercera parte utiliza actos de
tortura, maltrato y ejecuciones extrajudiciales.
Tampoco podemos taparnos los ojos con una
venda cuando sabemos que millones de personas
viven en condiciones de miseria y extrema pobreza, mucho menos si ellas no han disfrutado de sus
derechos civiles, polticos, econmicos, sociales y
culturales que promueve la Declaracin. De algn
modo, para este sector las normas internacionales
sobre derechos humanos siguen sin respetarse.
Frente a esta crtica situacin ha llegado el momento de reforzar el papel que cumplen las Naciones
Unidas, orientando a las personas en el mundo con
el fin de lograr su proteccin.

HERIDAS QUE NO SE OLVIDARN


Sin importar la calificacin terrorismo, terror,
lucha armada, o violencia poltica, el uso de la
violencia en distintas formas, los atentados diversos y el sentimiento de miedo formaron parte de
nuestro medio y causaron graves atentados a los
derechos humanos de quienes intervinieron en el

conflicto. Sin embargo, este dao debe ser tomado en cuenta para no cometer los mismos errores
en el futuro y, por tanto, reflexionar que cuando se
realiza oficialmente un estudio de este fenmeno,
ste no debe ser manipulado por la entidad que lo
realiza. Ello con el fin de evitar el contagio por el
resentimiento o transformado por intereses particulares, odio y codicia.
El Per ratific la Declaracin mediante la Ley
N 13282, de 9 de diciembre de 1959, siendo
presidente Manuel Prado y Ugarteche. No obstante
ello, no se han respetado escrupulosamente los
derechos humanos, sobre todo aquellos que fueron
violados por unos y otros a partir de la dcada de
1980. Desde entonces, an quedan muchas heridas
producidas en estas dos dcadas de terror.
Hoy, en el mundo, la lucha contra el terrorismo
internacional utiliza igual o mayor grado de fuerza y seguridad extremas. Empero, dicho accionar
no debe justificar la vulneracin de normas de
derecho internacional que tanto han costado acordar a la propia comunidad mundial. En este sentido, la reflexin va dirigida a esforzarnos con el
propsito de lograr la plena vigencia y respeto de
los derechos humanos para no tener heridas que
no se olvidarn.
[1] HERRERA RESTREPO, Luis. En Revista Aportes de Derechos
Humanos N 12, PADH-UASB, Actualidad, diciembre 2004.

Martes 19 de diciembre de 2006 7

Suplemento de Anlisis Legal

Opinin

La constitucionalizacin
del deporte
cacin fsica y el deporte que no tena fines de
lucro, por lo que le asign recursos para difundir su prctica. De tal manera que el deporte en
el Per est constitucionalizado desde 1979.
En una primera lectura se aprecia que tanto el
deporte profesional como el amateur son objeto
de promocin. Lo importante es que la propia
norma estableca una primaca sobre la promocin del deporte sin fines de lucro, independiente
del compromiso con el deporte en general.

a Constitucin de la Repblica Democrtica


Alemana (06-05-1968) fue la primera en el
mundo que trat la cultura fsica, el deporte y
el turismo como elementos de la cultura socialista
que sirven para el desarrollo fsico y mental de los
ciudadanos. El paso fue trascendental. Coloc al
deporte en el mismo nivel que la cultura y el turismo. Es ms, le da un matiz novedoso cuando se
refiere a la cultura fsica, trmino ste que comenzaba a ser difundido.
En el Per, la Carta Magna de 1979 presenta
como novedad la materia deportiva. Con ella se
constitucionaliza el deporte, el Estado le reconoce la
importancia que como actividad primaria del
hombre merece, adems de fijar polticas acordes.
Como precedente dogmtico tenemos que la
inclusin del deporte en el texto constitucional se
sita en el constitucionalismo de los Estados
democrticos-liberales tal como lo hicieran las
constituciones de Grecia (1975), Portugal (1976) y
Espaa (1978), seguidas por Brasil, Camern,
Hungra, Serbia, Suiza y Turqua.

L
ENRIQUE
VARSI
ROSPIGLIOSI
Abogado.
Profesor de Derecho
en la U. de Lima

ARTCULO 14 DE LA
CONSTITUCIN DE 1993
Esta suprema norma promueve el conocimiento del
deporte y lo vincula con la educacin. Un binomio
en el que el hombre encuentra satisfacciones
(deporte fin). Como parte de la educacin la actividad deportiva forma a la persona. Es medio de realizacin que permite alcanzar el bienestar, beneficiando al individuo y a la comunidad mediante disciplina y metas (deporte medio). Esto es lo que justifica que se promueva el deporte, lo que corresponde al Estado.
El deporte es para todos. La norma constitucional fundamenta su posicin apreciando al
deporte como un elemento de formacin humana y social ms que como una actividad de ocio
o profesional. No las excluye, con la idea vertebral que el deporte es parte de la vida. Garca
Toma sostiene que la educacin nacional tiende
a alcanzar, entre sus objetivos, la estimulacin de
la prctica de los deportes, que capacite para el
desarrollo fsico[1]. Es claro que el Estado tiene
un compromiso con el desarrollo integral de los

COMISIN DE CONSTITUCIN
DEL CONGRESO
DE LA REPBLICA

ciudadanos, desarrollo que en el aspecto psicofsico-social se logra con el deporte.


Un tema fundamental es que la Constitucin
considera a la educacin fsica como un elemento
clave en la formacin de los nios y adolescentes,
asegurando una adecuada calidad de vida deportiva al tratarla como prioritaria para el desarrollo.
Bernales [2] sustenta que la educacin cabal incluye diversas disciplinas importantes para la vida de
la persona,entre ellas,la educacin fsica y el deporte que permiten al ser humano tener un componente de destrezas con el que pueden afrontar los
esfuerzos necesarios de la vida en sus diferentes
actividades y edades. La aproximacin al tema es
buena, pues considera al deporte como parte esencial de la formacin del individuo. Y es que si el
acceso a la educacin es un derecho fundamental,
por las mismas razones lo es a la prctica deportiva, como lo seala Kresalja [3].

LA CONSTITUCIN DE 1979
El artculo 38 de esta Carta promovi la edu-

En el anteproyecto de Ley de Reforma de la


Constitucin, el artculo 26 referido al derecho a
la educacin establece que: Toda persona tiene
derecho a una educacin de calidad. La educacin es un proceso permanente.Tiene como objetivos bsicos: la formacin integral de la persona;
el pleno desarrollo de su personalidad en sus
dimensiones: tica, intelectual, artstica, afectiva
y fsica.... Y en el artculo 47 reconoci el derecho a una vida saludable y en especial el de
gozar de un estado de bienestar fsico.
El olvido y la desidia pudieron ms que la
trascendencia del deporte. Los acontecimientos
polticos de los cuales salamos no justificaban
mayor esfuerzo en temas nimios que no dan
ganancia ni rentabilidad poltica. En todo caso,
ni siquiera se le tom en cuenta, bastando una
mera referencia a la dimensin fsica para
cubrir el enrevesado campo de los hechos
deportivos. En lugar de progresar en el tratamiento del deporte se le limit a la educacin
fsica y a la salud. Se le desconoce, limita e
ignora que es una actividad de inters nacional para la formacin integral en la vida del ser
humano ([4]).

CONCLUSIN
El deporte es un derecho de la persona y su
prctica, actualmente, es masiva. En verdad, es
un medio eficaz de realizacin por lo que merece una adecuada consideracin constitucional.

[1] GARCA TOMA, Vctor: Anlisis sistemtico de la Constitucin peruana de 1993, Lima, Universidad de Lima, Fondo de desarrollo editorial, 1998, tomo I, p.146. [2] BERNALES BALLESTEROS, Enrique: La
Constitucin de 1993.Anlisis comparado, 5 edicin, Lima, Editora Rao, julio 1999, p. 222. [3] KRESALJA, Baldo: Las prximas batallas. El universo deportivo, en: La Repblica, Lima, 25 de octubre de 2006,
p.17. [4] Plan de accin para el desarrollo deportivo en el Per 2006-2025, Op.cit., Vase en especial la Introduccin.

8 Martes 19 de diciembre de 2006

Suplemento de Anlisis Legal

Enfoque

Juristas
por el
cambio
en la
justicia
os recientes cambios en el Poder Judicial que incluye a los presidentes tanto de la Corte Suprema como
de las cortes superiores de todo el pas, jefe de la
Ocma y Odicmas, en el Tribunal Constitucional y en el
Ilustre Colegio de Abogados de Lima aseguran un cambio
profundo y trascendental en el sistema de justicia. Los ilustres juristas Francisco Tvara Crdova, Csar Landa Arroyo
y Luz urea Senz Arana asumen esta inmensa responsabilidad que a gritos exige el pueblo, lase Estado-nacin.
Cada uno de ellos, en la alta funcin que les tocar desempear junto con los vocales, jueces, magistrados constitucionales, abogados y empleados administrativos, tienen
la obligacin profesional, moral y patritica de responder
con eficiencia y eficacia para mejorar la justicia en el pas.
Para ello, dirigirn los planes y polticas de reformas, reestructuraciones, y reingenieras de las instituciones que
lideran presentando las modificaciones constitucionales y
legales que sean indispensables para lograr tan loable fin.

Judicial y, por ende, de la Corte Suprema, para el perodo


2007-08. Su contundente triunfo de ocho votos por el cambio y la reforma desde adentro contra los cuatro del statu
quo o inmovilismo avala la consecucin de esta poltica de
Estado que consiste en mejorar la administracin de justicia.
En este reto, Tvara est acompaado por la tambin
electa jefa de la Ocma, Elcira Vsquez Cortez, y cada uno
de los 28 presidentes de cortes superiores a lo largo y
ancho del pas. Slo por razones de espacio nombramos al
de Lima, ngel Romero Daz.

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

Francisco Tvara.

Csar Landa.

COLEGIO DE ABOGADOS DE LIMA

CORTE SUPREMA
En ese sentido, la Corte Suprema orientar la necesaria
jurisprudencia vinculante para tener una justicia predecible, certera y uniforme con resoluciones y sentencias claras y objetivas alejadas del metalenguaje jurdico que,
muchas veces, ni los propios abogados entienden. As tambin, establecer sanciones drsticas y ejemplarizadoras
para los magistrados y trabajadores administrativos que
incurran en faltas, inconductas funcionales y delitos en
general.
Sin duda, la rica experiencia y fructfero trabajo realizado por Tvara desde sus aos mozos como secretario
judicial hasta llegar al mando de la Oficina de Control de
la Magistratura (Ocma) le servirn sobremanera para cumplir con este alto cometido en la presidencia del Poder

Es el mximo intrprete de la Constitucin cuyo primer


antecedente poltico-jurdico se encuentra en el Tribunal
de Garantas Constitucionales creado por la Carta de
1979. E histricamente en la concepcin jurdica kelseniana que dio origen al control concentrado de la
Constitucin en Europa continental.
En verdad, a nuestro juicio, este adelanto vino a sustituir la deficiencia del control difuso constitucional que
nuestros magistrados nunca quisieron o pudieron aplicar.
Recuperada la democracia a fines de 2000, el TC ha tenido
un desempeo ejemplar y eficiente que ha llevado a los
justiciables a recurrir a su competencia aun cuando los
procesos no son realmente de tema constitucional, sino
tangencialmente. De ah que su flamante presidente Landa
ha planteado la necesidad de racionalizar de una manera
justa las causas que se elevan a este tribunal, habida cuenta el exceso de carga procesal, por lo que la implantacin
del certiorari (auto de avocamiento) es impostergable.
Sin duda, la experiencia como profesor e investigador
de derecho constitucional, viceministro de Justicia, as
como el conocimiento en materia jurisprudencial de este
joven magistrado del TC, amigo del dilogo, garantiza la
escrupulosa actuacin del tribunal al cuestionar todo
aquello que pretenda violar tanto la norma como el espritu de la Constitucin. Al lado de los magistrados del Poder
Judicial que pueden aplicar el control difuso se yergue
como un gigante el TC con el control concentrado en
defensa de los derechos fundamentales y de la democracia
con el fin de consolidar la primaca del pueblo, del Estadonacin, puesto que de l emana el poder.

Luz urea Senz.

La valiosa experiencia de Luz urea Senz Arana como fiscal superior, contralora general de la Repblica y profesora universitaria de derecho avala el cambio por mejorar la
funcin profesional del abogado con una ley que rescate la
dignificacin del quehacer de la defensa y la superacin
del letrado con el fortalecimiento de valores y una decidida voluntad y accin para desterrar la corrupcin.
Sin duda, el defensor tiene y debe ser el principal aliado de los magistrados honestos y capaces. Asimismo, el
ms duro combatiente contra los deshonestos e incapaces
que socavan los cimientos de la justicia y de la democracia. Para esta ardua labor gremial-moral, Senz cuenta con
el apoyo de distinguidos juristas como Gonzalo GarcaCaldern Moreyra, Jorge E. Hinostroza Irazbal, Jos F.
Palomino Manchego y Raquel Beaumont Callirgos, entre
otros (F. del S.)