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SIP-V

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seminario de integración y práctica profesional V
EDUBP |

ABG |

noveno cuatrimestre

í ndice

 presentación  programa

3

6 contenido módulos 7 8

 mapa conceptual  macroobjetivos  agenda  material

8 9 material básico material complementario 11

 glosario

 módulos *

m1 m2 m3 m4

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32 72 129 213

* cada módulo contiene: microobjetivos contenidos mapa conceptual material actividades glosario
 evaluación

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presentación
Bienvenido a SEMINARIO DE INTEGRACIÓN Y PRÁCTICA PROFESIONAL V
Iniciamos hoy una tarea que representa un verdadero desafío, el estudio de los Métodos no Adversariales de Resolución de Conflictos. Seguramente, usted se preguntará: ¿cuál es el desafío de estudiar una materia que implica intentar resolver conflictos de modo pacífico? Precisamente, el adjetivo “pacífico” tiene una gran significación, implica analizar las cuestiones desde una perspectiva diferente a la tradicional. Pasar de la cultura del litigio a la cultura del consenso y de la racionalidad. Esto requiere un cambio profundo en la formación del abogado que lo convierta en un “solucionador de conflictos”, agregando una habilidad: saber analizar el conflicto para poder determinar cuál es el método más aconsejable para resolverlo. El conflicto es una realidad de la vida, ya que se manifiesta en todas las relaciones humanas y en todas las sociedades. Desde el comienzo de la historia hay prueba de disputas entre niños, familiares, vecinos, compañeros de trabajo, superiores y subordinados, organizaciones, comunidades, ciudadanos y gobiernos, naciones. Generalmente el conflicto acarrea dificultades, costos emocionales, físicos y económicos; por ello las personas siempre trataron de encontrar modos de resolver sus diferencias. Esos modos pueden ser pacíficos o no, a veces se terminan mediante discusiones informales o, por el contrario, con acciones violentas, o planteos judiciales, u otras formas en las que las mismas partes, por sí solas, o con la intervención de un tercero intentan alcanzar una solución apropiada. El eje central de trabajo en el Seminario V será comprender las características del conflicto y conocer los diferentes sistemas para su resolución, diferenciando los adversariales de los no adversariales, sus costos y beneficios, y profundizando los no adversariales a través del estudio de la negociación, mediación y arbitraje. Para adquirir destrezas en el manejo de estos sistemas se tratará el tema de la comunicación, la construcción de consensos, el operador del derecho como generador de cambios en las conductas en las relaciones interpersonales. Sabemos que en el área de los conflictos legales en los últimos años ha comenzado a manifestarse en nuestra sociedad un reclamo generalizado: la necesidad de encontrar soluciones eficaces y rápidas a los problemas. Para lograr esto se requiere un cambio de actitud y de pensamiento en la sociedad en general y, en especial, en los operadores del derecho. Entre los conceptos que deben modificarse está la idea de que el conflicto tiene sólo un valor negativo, para pasar a reconocer, por el contrario, el valor positivo que presenta como factor de cambio. Si nos remitimos al origen de la palabra crisis advertimos que significa cambio, oportunidad; y allí reside el valor del conflicto. Es el desafío para poder cambiar. El valor del conflicto es crecer al lograr generar alternativas para salir de la divergencia. También se requiere una transformación cultural, donde los involucrados en la controversia comprendan que ellos son los dueños del problema, y por lo tanto deben ser los verdaderos “protagonistas” en los procesos de administración, gestión y resolución del conflicto. Para ello se requiere su participación personal y comprometida, a fin de concluir en una autocomposición de las diferencias e intereses, esto es, en una solución concertada entre las partes, un acuerdo, frente a otras posibles soluciones de heterocomposición donde la solución viene de un tercero, por ejemplo un juez que dicta sentencia. Nadie mejor que los afectados sabe cuáles son sus necesidades, la
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solución a la que aspiran y el abanico de posibilidades que pueden desplegar para lograr el mejor acuerdo posible. Esto significa abandonar una cultura “paternalista”, donde otros deciden sobre nuestros conflictos, para pasar a un ejercicio real de la autonomía, que implica actuar, con responsabilidad, la libertad individual que cada uno posee. La idea paternalista hace depositario de la solución a alguien ajeno a la controversia que, se supone, está preparado, tiene más conocimiento y que, además, tiene poder –es quien debe resolver la cuestión–. En nuestro sistema de gobierno es el Poder Judicial quien cumple esa función, por tanto son los jueces quienes deben resolver los conflictos. En la resolución de conflictos a través del sistema judicial, las personas afectadas trasladan a otros el tratamiento y la resolución de las disputas, no se hacen cargo, no se hacen responsables de esos procesos y, en definitiva, las soluciones que dan los terceros no siempre las satisface, a veces sólo a una de ellas, y quizás sólo en algunos aspectos. No todas las cuestiones necesitan llegar a los estrados de la justicia para su resolución. Es necesario transitar hacia un sistema eficiente de resolución de conflictos Conforme lo dicen las Dras. Elena Higton y Gladis Alvarez: “Un sistema de resolución de conflictos es eficiente cuando cuenta con numerosas instituciones y procedimientos que permiten prevenir las controversias y resolverlas, en su mayor parte, con el menor costo posible, partiendo de las necesidades e intereses de las partes, sobre la base del principio de la subsidiaridad que se expresa así: “las cuestiones deberán ser tratadas al más bajo nivel en la mayor medida posible, en forma descentralizada; al más alto nivel sólo se tratarán los conflictos en que ello sea absolutamente necesario” (Ury William). Obvio es que, el más alto nivel está dado por el sistema judicial. Los tribunales no deben ser el lugar donde la resolución de disputas comienza. Ellos deben recibir el conflicto después de haberse intentado otros métodos de resolución, salvo que, por la índole del tema, por las partes involucradas, o por otras razones, el tratamiento subsidiario no sea aconsejable”. El sistema eficiente al que hemos aludido debe traer beneficios tales como: descongestionar el trabajo judicial, reducir los costos del sistema, agilizar la resolución de las causas que verdaderamente merecen la atención y estudio de los jueces y evitar que el tiempo de trabajo de los integrantes del sistema judicial se desvíe hacia cuestiones que pudieron resolverse por otros métodos. El cambio de paradigma que se pretende instalar en la sociedad es pasar de una cultura adversarial a una cultura de pacificación y cooperación, asumir el poder de nuestras propias decisiones para resolver el conflicto cuando ello sea posible y evitar recurrir a un tercero que los resuelva. Este es el desafío que le presentamos. Capacitarse y adquirir una nueva cultura que le permita enfrentar con imaginación y creatividad un cambio que aparece como inexorable, y qiu pueda pensar con criterio en el diseño de sistemas apropiados para los casos en los que deba intervenir. Por otra parte, cabe reflexionar sobre una cuestión que resalta muy bien el Profesor Remo F. Entelman: ”la mayor parte de las disputas entre particulares no se dan entre una pretensión legítima y otra ilegítima. Ocurren en el enfrentamiento cotidiano entre alguien que pretende lo que, en el ordenamiento jurídico, no le está prohibido pretender y alguien que se lo niega, y al cual a su vez no le está prohibido denegar. En este amplísimo marco de lo permitido se da el mayor número de las disputas sobre las que no sabemos asesorar. Respecto de ellas,
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ambas partes sólo obtienen de sus abogados opiniones coincidentes, que nada les dicen sobre qué conductas han de seguir para obtener sus objetivos permitidos o para impedir al oponente que obtenga los suyos, tampoco prohibidos”. Existen procedimientos, métodos o instituciones que se aplican o sirven también para resolver o facilitar la resolución de conflictos jurídicos o no jurídicos. Tales procedimientos son, por ejemplo: negociación, mediación, conciliación, arbitraje, mini-juicio, sistemas de quejas y reclamos, etc., que pueden aplicarse a diversas situaciones: disputas escolares, conflictos que pueden surgir en el seno de una empresa entre distintos departamentos (ej. producción y ventas), que derivan de cuestiones organizacionales o de política interna, conflictos vecinales, familiares, en las relaciones de consorcio, en organizaciones gremiales o profesionales, etc. Pero también pueden ser herramientas para resolver cuestiones de orden legal sin tener que recurrir a la justicia. En el desarrollo de esta asignatura nos ocuparemos sobre las cuestiones planteadas de modo precedente e intentaremos que usted conozca los distintos métodos para resolver conflictos, que aprenda a prevenir, gestionar y resolver conflictos a través de sistemas no adversariales, pueda decidir cuál es el método que más conviene para tratar la cuestión que se le presente, pueda evaluar críticamente los procesos judiciales tradicionales frente a los métodos no adversativos en la resolución de disputas. En fin, procuraremos ayudarlo a alcanzar las metas que la Universidad Blas Pascal se propuso al diseñar la currícula y a cumplir con sus propias expectativas: ser un profesional responsable y eficiente, comprometido con el medio social en el cual se desempeñe.

Metodología de trabajo Para llevar adelante el trabajo, se le indicará la lectura guiada de textos relevantes, para que pueda tener un panorama de qué se espera en la actualidad del profesional de la abogacía, cómo debe cumplir su misión social; cuáles son las distintas alternativas de que dispone para la mejor resolución posible de los conflictos en que es llamado a intervenir. Se le presentarán situaciones problemáticas de la vida real y cotidiana para su análisis, y será usted el actor principal en la búsqueda de soluciones, de acuerdo a las técnicas que estudiará a lo largo del curso. Trabajaremos sobre conocimientos teóricos que tiene que adquirir a través del estudio de los contenidos de la asignatura, de manera que pueda aplicarlos, y le propondremos la realización de actividades apropiadas al perfil del estudiante de esta casa de estudios y a los requerimientos actuales del abogado. Para la realización de las actividades le pedimos que sienta que está en su estudio jurídico, en el cual recibe a sus clientes que le traerán en consulta cuestiones que involucran diferentes ramas del derecho. Si bien en este Seminario continuará trabajando en cuestiones de orden legal, el tratamiento y resolución de las mismas no será en un marco exclusivamente jurídico, sino atendiendo a los intereses de las personas. Va a encontrarse con cuestiones que están en la vida de todos los días, de todas las personas, con conflictos de las más diversas índoles, que las personas llevarán a su Estudio esperando de usted la solución. Así, las situaciones conflictivas que le serán presentadas involucrarán no sólo temas legales, sino aspectos comunicacionales, emociones, intereses, actitudes, aspectos a los que habitualmente no les prestamos atención pero que juegan un papel determinante en las personas al momento de tomar decisiones. Para atender estas situaciones conflictivas, usted deberá tener presente y aplicar los conocimientos teóricos, ejercitar y practicar cada una de las técnicas,
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herramientas, habilidades, aptitudes que son necesarias para la satisfactoria resolución de conflictos. Digamos que usted va a estudiar el “manual del conductor” (formación teórica), y después se va a sentar a conducir el auto.

p r o g rama
Módulo I. El conflicto. Estrategias del abogado para la prevención, gestión y resolución de conflictos Unidad 1. El conflicto: concepto; orígenes; motivos o causas. Presupuesto del conflicto. Comportamiento frente al conflicto. Distintos enfoques: enfoque del adversario; enfoque orientado a resolver los problemas. Costos del litigio judicial. Unidad 2 Métodos de Resolución Alternativa de Conflictos. Concepto de sistemas alternativos, distintos tipos. Concepto, críticas y ventajas de los diferentes métodos de resolución de conflictos. Elección de un procedimiento alternativo. Papel del Abogado. Módulo II. Negociación Unidad 3 Negociación: concepto. Características. Estilos de negociación. Actitudes del negociador y soluciones posibles. Comunicación. Técnicas de comunicación. Factores para un diálogo productivo. Unidad 4 Negociación colaborativa. Separar la persona del problema; relación y sustancia; percepción, emoción y comunicación. Pasos de la negociación colaborativa. Posiciones e intereses. Opciones. Criterios objetivos y procedimientos equitativos. Alternativas. Propuestas. Acuerdo. Módulo III. Mediación Unidad 5 La Mediación: concepto, características. Casos en que se recomienda la mediación y en los que no es recomendable. Preparación de la mediación. El proceso de mediación: 1) Etapas: comenzar la mediación; identificar el conflicto y los intereses; facilitar la negociación directa; finalizar la mediación. 2) Dinámica de la mediación: sesiones conjuntas e individuales. 3) El acuerdo: contenido; homologación; ejecución. Unidad 6 El mediador: perfil, habilidades, formación y entrenamiento. Papel del mediador. Deberes del mediador. Intervención de los letrados en la mediación: papel del abogado; capacitación; honorarios. Unidad 7 Mediación privada. Características de la actividad. Cláusulas compromisorias. Distintos regímenes legales de la mediación. Régimen nacional: ley 24.573 y su reglamentación. La Mediación en la Provincia de Córdoba: ley 8858 y su reglamentación. Módulo IV. Arbitraje Unidad 8 El arbitraje: concepto, naturaleza jurídica, clases. La cláusula compromisoria y el compromiso arbitral. Los árbitros. Constitución del tribunal arbitral. El procedimiento ante árbitros. El laudo arbitral.

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pag.m a p a c o n c eptual EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . 7 .

pag.m a c r o o b j etivos • Conocer y evaluar críticamente los distintos métodos para resolver conflictos. para encontrar soluciones eficaces y satisfactorias. actitudes y estrategias para la resolución de problemas en forma no confrontativa. • • • • Agenda Seminario VI agenda Porcentaje estimativo por módulo según la cantidad y complejidad de contenidos y Agenda actividades Porcentaje estimativo por módulo según la cantidad y complejidad de 20 % actividades 1 contenidos y actividades MÓDULOS PORCENTAJES ESTIMADOS Porcentaje estimativo por módulo según la cantidad y complejidad de contenidos y 40% 2 MÓDULOS PORCENTAJES 30%ESTIMADOS 3 20 % 1 10 4 40% 2 100% Total 30% 3 10 % 4 100% Total Representación de porcentajes en semanas SEMANAS MÓDULOS Representación de porcentajes en semanas 1 2 3 4 1 SEMANAS MÓDULOS 2 1 2 3 4 3 1 4 2 5 3 6 4 7 5 8 6 9 7 10 8 11 9 12 10 13 11 14 12 15 13 14 15 Representación de porcentajes en semanas EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . para que logre una gestión profesional ágil y eficiente. Integrar los conocimientos adquiridos en cada unidad. competencias. a fin de alcanzar una completa comprensión de su función profesional como agente social de Seminario cambio yVI facilitador en la construcción de consensos. Desarrollar habilidades. Valorar la comunicación y desarrollar habilidades comunicacionales como herramientas indispensables en su labor profesional. a fin de que pueda asesorar y decidir sobre el sistema más apropiado con relación a las situaciones problemáticas en las que deba intervenir Aprender a gestionar y resolver conflictos a través de sistemas no adversariales.8 .

http://www. S. María Cristina c. 14. La Ley (Actualidad).html 5. 10. Brandoni. Caram. Piazza y Compañía.” LA LEY. Miguel Ángel: “¿Le conviene la mediación a los profesionales del derecho?”. En: LA LEY. LL. Manuel José y Martín. Nélida Edith: “Claúsulas de mediación en los contratos”.geocities. comentario al fallo de la CNCom. s/sumario”. de: “¿Mediador se hace o se nace?”. Alberto: “La lucha por el arbitraje (El caso de las medidas cautelares)”. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Arauz Castex. Bogota. LA LEY Suplemento de Resolución de Conflictos del 20 de marzo de 2000. Atorrasagasti.1493. T. De acuerdo! Editorial Norma. en autos “Atorrasagasti.es.. Lapadu. del 22 de diciembre de 1997. edición. Suplemento de resolución de conflictos del 24-02-97. Alejandro: “Ventajas de la mediación”.diccionariomediacion.com/negoziazion/neg1. Ury. María Florencia: “Reflexiones sobre la mediación y sus límites”. Katz. 14 de Agosto de 1995. Alejandro M. Alberto Teodoro: “La mediación: solución de conflictos sin violencia. 1998-F-1025. T. Sasso.L. 2da. Suplemento de Resolución de Conflictos del 18 de diciembre de 1997. 7. publicado en ED. Nicolás c. Caivano. Glosario de términos y expresiones usuales. Indij. 6. Conil Paz. Neyra Osbella y otra s/embargo preventivo. 17 de Octubre de 1995. Roque: “Los medios alternativos de resolución de controversias y la formación profesional de los abogados. 15. 13. ED Tomo 181-239. 1996. Roger. 9. Bruce: Sí . Suplemento de Resolución de Conflictos del 8 de mayo de 2000. Fisher. 3. http://www. Negociación. 28 de Diciembre de 1995.1099. Material preparado por las Profesoras Nélida Cristina Napolitano y María Cristina Plovanich 2. Flora M. Basabe. LA LEY. 16. Supere la Negociación basada en Posiciones.m a terial Material básico 1. LA LEY. María Elena y Eilbaum. 11.1995-D. 9 . sala D. 1996-E. LA LEY. 8. LA LEY. 12. Diana: “El lenguaje del mediador: la pregunta”. Bargués. Cardella.: “El rol del abogado de parte en los métodos alternativos de resolución de conflictos. Roque J.R. Caivano.: “La eficacia de la cláusula compromisoria”. William y Patton. Leiva.vg/ 4. Medios Alternativos Para la Resolución de Disputas. El compromiso ético con el cliente”.pag. LA LEY.. Miguel Ángel: “El rol del abogado en el proceso de mediación”.

• Bianchi. Material complementario • Acland. • Entelman. 1010.: “¿Somos. 1995.573. LA LEY. Suplemento de resolución de conflictos. Lynch. en la práctica. Rojas. LL 1997-C-1331.) (Mediación y otras alternativas). 25. LA LEY. Remo F. Silvina: “El Rol de los Abogados en el proceso de mediación”.: “El minijuicio. Suplemento de Resolución de Conflictos (R. del 24 de febrero de 1997. T.17. • De Gracia.: “Evaluación de la alternativa judicial”. 27. Ley de mediación para la Capital Federal: ley 24. Suplemento de Resolución de Conflictos del 8-10-99. Padilla. Serantes. LA LEY. La mediación”. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 .: “El conflicto: dilema para abogados”. Danny: Sí . Zaldívar. LL 1996-D. del 18 de julio de 1997. los abogados agentes negociadores en disputas legales?”. 1997-A. Horacio M. LA LEY. 19. Lowry. 20. Suplemento de Resolución de Conflictos (R.) (Mediación y otras alternativas). LL 1997-F.: “Arbitraje en la Argentina (Causas de su subutilización. Que la muerte de Guillermo sirva para que los chicos vivan mejor”. Ley de mediación de la Provincia de Córdoba: Ley 8858. T. Andrew F.pag. S.C. 22. año 1995. Barcelona.10 . María Isabel: “La negociación no es solamente una forma de resolver conflictos”. 28. 24. Leiva. • Garber. LA LEY. Roberto E. 21. 23. Javier: “Relato de una mediación comunitaria. De acuerdo! En la práctica. del 24 de febrero de 1997. Mario Ricardo: “Revolución Judicial en la Argentina. 1043. Reglamentación de la Ley de mediación para la Capital Federal: Decreto Nacional 91/98. 18. Ediciones Paidós. • Fisher. Randolph: “Puliendo un diamante: cómo preparar a un cliente para participar en una mediación”. LA LEY. de su poca utilización y sugerencias de cambios)”. Osvaldo A. Graciela Susana: “Las medidas cautelares en el arbitraje”. Suplemento de Resolución de Conflictos del 8-10-99. made in U. Editorial Norma.: Cómo utilizar la mediación para resolver conflictos en las organizaciones.) (Mediación y otras alternativas). 1 de diciembre de 1995. Roger y Ertel.C. LL 1997-B-1244. Reglamentación de la Ley de mediación de la Pcia.” LA LEY. Roberto A. 1997-F-1198 .C. A.. Suplemento de Resolución de Conflictos (R.”. Manuel José: “Creatividad. 29. Enrique: “Arbitraje”. y Wagner. LA LEY. 8-9-00. LA LEY. 30. Marchand. Carlos A. De Córdoba: Decreto 1773/2000. Rosetti.1377. Prato. Horacio: “Acerca de la posibilidad de obtener mediadas cautelares antes del dictado del laudo arbitral”. LL Suplemento de Resolución de conflictos.. 1993. 26. Un aporte a la resolución de conflictos.

1989. y Jackson D. por lo tanto. En su concepción tradicional parte de dos presunciones: a) que quienes están en conflicto son adversarios y. el otro necesariamente debe perder. William: Supere el no!. Abogado del diablo: Es una técnica que utiliza el mediador en las reuniones privadas y consiste en hacer preguntas que pongan en crisis la posición de la parte. Abogacía tradicional. Fondo de la Cultura Económica. • Watzlawick. Este último papel es el que desempeña el abogado. Bogotá. Buenos Aires. LL. Editorial Depalma.: Teoría de la comunicación humana. • Raiffa.htm Mediando g l osario Los conceptos de “mediación” y “mediador” son asimilables a los conceptos de “negociación asistida por un tercero” y “tercero facilitador en la resolución de conflictos”. podrá probarlo en un juicio? ¿Qué tiene resuelto la jurisprudencia en casos similares? Abogado: 1. b) que los conflictos deben resolverse por aplicación de alguna regla general de derecho. 1992. Buenos Aires. Barcelona.geocities.: “Abogacía moderna vs. Carl A. Angel D. Gladys S. respectivamente. haciéndole ver sus puntos débiles.• Gozaíni. Elena I.: Mediación para resolver conflictos. • Lerer. a los que establecen: a) que todas las partes pueden ganar si se llega a un acuerdo en base a una solución EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . 11 . Los sistemas alternativos de solución de disputas como forma de ser más eficientes”. • Slaikeu. Granica.pag. al asistir a las partes en la resolución de conflictos sin recurrir a la decisión jurisdiccional. Marinés: Mediación. y Álvarez. Buenos Aires. México. • Vergara del Carril.B. Christopher: El proceso de mediación. LL-1994-E855.. 1996. • Highton. 1995. • Suares. 1995. en especial. Buenos Aires. 1995. Editorial Ad-Hoc.: “El Tribunal de Arbitraje de la Bolsa de Comercio de Buenos Aires”. Editorial Granica. si uno gana.. 1994-E-885. El mediador debe explicar a la parte que va a utilizar esta técnica y cuál es su objetivo. Roberto E. Bavelas J. Editorial Norma. la mediación. Estas concepciones son contrarias a los principios que rigen la mediación.: Para que la sangre no llegue al río. lo que habitualmente se hace a través de la actividad de un tercero. • Ury.D. 2da. Editorial Herder. Silvio: “La justicia. 1995. Paidós. y el futuro de los abogados”. Ejemplos: ¿Cuánto pagaría usted por ese mismo producto? ¿Qué pruebas tiene para acreditar sus dichos? ¿. Barcelona. • www. Conducción de disputas. Howard: El arte y la ciencia de la negociación. • Moore. Paul. • Padilla. Osvaldo: Formas alternativas para la Resolución de Conflicto. edición.com/inesgesell/publicac. el juez. comunicación y técnicas.

12 . EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . luego de que un tercero neutral árbitro determine si tiene derecho a la prestación. 3. Sin embargo. Lo que se pone a decisión del árbitro es si quien pretende ser acreedor. dentro de estos últimos. no es el resultado necesario de ese proceso. Cuando se califica a un árbitro o a un tribunal arbitral con esta expresión se alude a la decisión de las partes de designar un arbitro para resolver el diferendo que las enfrenta. como por ejemplo aspectos societarios. sino también la calidad de acreedor y deudor. una disputa sobre dinero no es sino sólo un aspecto de una controversia que incluye otras cuestiones. Profesional que debe estar preparado para resolver problemas. Adversarial . realmente lo es. que es generalmente un juez retirado. Si lo es. Debe hacerse por escrito y ser firmado por todas las partes. tanto o más que para defender exclusiva y exhaustivamente a una de las partes en un conflicto. Profesional que ayuda a sus clientes a resolver sus conflictos y a llevar a cabo sus negocios por los métodos más apropiados. Acuerdo: Resultado final al cual se espera llegar mediante los procesos de resolución pacífica de conflictos.adversativo: 1. Consiste en un procedimiento privado en el cual las partes contratan a quien deberá actuar en la toma de decisión. Debe provenir de las partes. Alquiler de un juez: Variante del arbitraje a la cual se recurre cuando los tribunales están atestados de casos y registran demoras de varios años para resolver los asuntos. Amigable componedor: Árbitros que resuelven los conflictos entre las partes con la dispensa de aplicar las normas legales correspondientes. b) que cada situación es única. consistente en aumentar el número de cuestiones a considerar en la mesa de debate. el proceso puede contribuir a que aparezca después. Frecuentemente. Es útil cuando las partes tienen pendiente no sólo la cantidad adeudada. igualmente obtendrá la mínima. Acuerdo negociado: Desde un punto de vista estrictamente analítico se basará en la potenciación de los intereses comunes. Las nuevas técnicas de ejercicio profesional recomiendan que el abogado aconseje y asesore al cliente respecto de las formas de Resolución Alternativa de Disputas (RAD). Modo tradicional de ejercer la abogacía a través de la cultura de la lucha y del pleito. Se trata de un mecanismo que privilegia la equidad.law): Metodología que se puede emplear para acordar una cifra máxima y otra mínima que puede obtener el acreedor. en la transacción sobre los intereses opuestos y en lograr la mayor satisfacción posible en los intereses diferentes que cada una de las partes tiene. con lo que nunca perderá todo. y si no lo es. personales e incluso. Causas de su resistencia a utilizar los métodos RAD: Las más frecuentes: falta de familiaridad con los mismos. 2. 2. recibirá la cifra mayor. por lo cual no necesariamente debe estar regida por un principio general. Alto-bajo (high. 4. a menos que las partes lo acepten. preocupación por la eventual pérdida de ingresos y de protagonismo.creativa. en lugar de recurrir a una institución permanente o a un centro institucional especializado en arbitraje. La característica de este método es que hay que fallar según el derecho y los precedentes legales. Cuando las negociaciones giran alrededor de un problema único son más difíciles de resolver. Ampliar la torta: Expresión que designa una de las técnicas empleadas por el mediador. aunque el acuerdo finalmente no sobrevenga. temor a lo desconocido. a diferencia de lo que ocurre con los árbitros de derecho.pag. Ad Hoc: Expresión latina que significa “propio de” o “creado para la circunstancia”. Sistema empleado por los tribunales de justicia para resolver los conflictos que las partes someten a su consideración y que se desarrollan dentro del esquema ganador-perdedor.

denominada generalmente centro de arbitraje. Si cuando el árbitro regresa a la sala las partes están hablando entre sí y no han abierto el sobre con el laudo el tercero se transforma en mediador. Para que sea una alternativa válida es deseable que la decisión del árbitro sea vinculante (obligatoria) y sólo apelable en caso de que el árbitro se aparte de las instrucciones que se le dieron. De lo contrario se buscarán pretextos para apelar indefinidamente.pag. a excepción de las cuestiones que se planteen con relación a la ejecución judicial del mismo. 2. en el arbitraje la resolución de la disputa es provista por un tercero. que organiza el procedimiento arbitral y que. comerciantes o empresas de distintos países y. o bien a aquellos otros supuestos en los cuales exista una causal de nulidad del pronunciamiento. Diferencia con la mediación: Mientras la mediación pone el énfasis en la participación voluntaria de las partes en el proceso y en el eventual diseño del acuerdo final. dentro de los cuales aceptarán el laudo.emociones profundas. Materias excluidas: Aquellos asuntos en los cuales haya recaído un pronunciamiento judicial firme y definitivo. por lo tanto. Arbitraje máximo y mínimo: Arbitraje que conlleva un acuerdo por el que las partes le fijan máximos y mínimos al árbitro. como es un procedimiento privado las partes se aseguran la confidencialidad. Un mediador puede lograr progresos en la mediación poniendo esos problemas sobre la mesa. aquellas materias que afectan al orden público o que se encuentren indisolublemente unidas a otras EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . El árbitro coloca el laudo dentro de un sobre y sale del recinto para que las partes lo lean juntas o retomen el control del conflicto y empiecen a negociar. El hecho de que las partes hayan logrado ese acuerdo inicial demuestra mayor predisposición para solucionar el conflicto. también. En este caso la decisión es vinculante dentro de los límites preestablecidos. 13 . de las facultades que las partes acordaron otorgarle. lo que contribuye a preservar una mejor relación. Arbitraje internacional: Procedimiento aplicable por ser el más adecuado en aquellos casos que presentan complicaciones o derivaciones imprevisibles. aunque limitada a aquellos casos en los cuales éste se aparte. para la resolución del caso. regidas por leyes y sistemas jurídico-procesales diferentes y que provocan en las partes la natural resistencia y preocupación por tener que someter sus disputas a tribunales extranjeros. es decir. características esenciales del arbitraje. Diferencia con el juicio: La diferencia sustancial reside en que el árbitro es elegido por las partes y las reglas de procedimiento con las que se trabaja son más flexibles. incluyéndolos también como temas de discusión. Método de resolución de conflictos alternativo del judicial. Apelación del laudo arbitral: Posibilidad de recurrir ante un juez la decisión de un árbitro. El empleo de este método cobró mayor trascendencia con la creciente competencia en los mercados mundiales y la intervención más activa de los gobiernos en la promoción de transacciones mercantiles. éstas deciden someter su controversia a un tercero que provee la solución. producido un diferendo o un conflicto de intereses entre dos o más partes. surgidas de cualquier negociación mediante la cual se intenta resolver conflictos entre personas. simplificando el trabajo del árbitro ya que su actuación se encuentra más acotada o limitada. Mecanismo mediante el cual los conflictos son resueltos por particulares que no revisten la calidad de jueces estatales. con lo cual el proceso pierde sus ventajas fundamentales en cuanto a ahorro de costos y tiempo. Arbitraje institucional: Aquel cuya organización encargan las partes que enfrentan el conflicto a una institución preconstituida. Además. propone a los interesados una lista de árbitros preseleccionados. Arbitraje/Mediación: Es un procedimiento que se inicia con un proceso arbitral ordinario. Arbitraje: 1. que lo diferencian del juicio tradicional.

deba intervenir el ministerio público fiscal en representación y defensa de aquellas personas que. Nadie –ningún tercero– impone la decisión. es un profesional en un sector determinado y no tiene por qué ser necesariamente un abogado en ejercicio. no puedan actuar por sí mismos y aquellas materias sometidas a arbitrajes laborales. Tipos: a) De equidad: los árbitros deciden la cuestión litigiosa según su leal saber y entender. Debe usarse cuando se es negociador directo y cuando se actúa como tercero facilitador de negociaciones de otros. con arreglo a las leyes de cada país. simplicidad. pensamientos y creencias de quien habla. En general. lo que yo entiendo. o mediante una institución o un tribunal. los laudos que dicta son equivalentes a las sentencias judiciales. cada parte designa un árbitro y los dos árbitros así elegidos se encargan de nombrar a un tercero que preside esa formación colegiada. lo que prometo”.respecto de las cuales las partes carezcan de poder de decisión. Si bien carece de imperium para la ejecución de sus pronunciamientos. apelación limitada. establezca el ordenamiento jurídico de que se trate. Árbitro:1. Motiva a los otros a dar información. pero sin imponer ninguna decisión. b) De derecho: los árbitros deciden el asunto sujetándose a lo que. celeridad. Profesional independiente. designan para que se expida con relación al conflicto que someten a su consideración. mis preocupaciones. Autoexpresión: Es una técnica de comunicación que se centra en los sentimientos. careciendo de capacidad para obrar o de representación. sobre las cuestiones a resolver. experto e imparcial. Caucus: Expresión inglesa que refiere el uso de la sesión privada o individual durante el proceso de mediación. ausencia de publicidad y especialización en la materia. posibilidad de elección del derecho sustantivo de fondo.pag. Ello resulta coherente con el carácter voluntario del proceso. asuntos en los cuales. Deliberadamente da información sobre datos que. posibilidad de ejecución del laudo asimilable a una sentencia. a un colegio de árbitros o a un tribunal arbitral. Persona física a la cual las partes directamente. Buena fe: Característica fundamental de los procesos de mediación y en la cual éste debe necesariamente basarse. En otros términos. mis sentimientos. no es un tercero sino las propias partes quienes logran su propia solución al conflicto. Autocomposición: Término mediante el cual se define que. de otro modo. Tiene estas características: utiliza lenguaje en primera persona: “mis intereses. El juzgamiento del asunto puede confiarse a un árbitro único. el árbitro ejerce su profesión cotidianamente como cualquier persona y sólo se desempeña como tal cuando las partes lo eligen entre un panel que se les ofrece y toma oficialmente el cargo de árbitro manifestando documentadamente su imparcialidad respecto de las partes y sus representantes. Carga emotiva: Sentimiento que suelen experimentar las partes al comienzo del proceso de negociación. que las partes eligen libremente para que las escuche y tome una decisión sobre el asunto que se le presente.14 . certeza. Como máximo se recurre a un tercero que oficia como facilitador de la comunicación. en el momento de aceptar el cargo. informalidad procesal. 2. Centro de arbitraje: Organismo encargado de organizar la constitución de EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . En general es un cargo ejercido por abogados en ejercicio. en la mediación y negociación. Ventajas: Elección de los árbitros por las partes. Por esa misma razón está capacitada para ser árbitro en este caso cualquier persona que. El árbitro no es un profesional del arbitraje. Crea un clima de cooperación y respeto. no se encuentre inhabilitada para el ejercicio de sus derechos. sólo podrían obtenerse infiriendo o adivinando.

organismos e instituciones del más variado tipo en las cuales se prestan servicios de información y difusión. Cláusula compromisoria: Es aquella que incluyen las partes en un contrato. la entonación y el control de la respiración) e incluso en algunos casos puede admitirse la presentación personal en el domicilio de la parte. ampararse en el secreto profesional. aunque nada obsta a que las partes se sometan a un organismo después del nacimiento del conflicto. corte de arbitraje y cámara de arbitraje son expresiones equivalentes. Facilita la secretaría y las salas donde se desarrollan las reuniones necesarias para el desenvolvimiento del proceso arbitral y para la realización de las audiencias. se comprometen a someterlo a uno o más árbitros. por teléfono (teniendo especialmente en cuenta el tono de voz. los asesores y cualquier otro participante del acto antes de iniciar el proceso. Centros de mediación: Entidades. Puede tener lugar por carta (preferentemente con acuse de recibo). Si así ocurriera puede. 15 . por la cual ambas deciden. Protege tanto al mediador como a las partes y explicita que ni las partes ni el mediador revelarán a terceros lo sucedido en las reuniones de mediación. como testigo: El mediador no puede ser llamado como testigo en un juicio posterior entre las partes que verse sobre cuestiones tratadas en la mediación.pag. Requiere la previa explicitación de las características del procedimiento que van a iniciar. Puede incluso hacerse constar quién será el mediador o identificar al tercero EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . El centro de arbitraje o la institución que lo administra puede eventualmente incurrir en responsabilidad civil en razón de su obrar negligente y perjudicial para cualquiera de las partes. a menos que expresamente se lo haya relevado de ese compromiso. Cláusula de mediación: 1. por cuyo intermedio las partes deciden recurrir a un arbitraje. Centro de arbitraje. El mediador también se compromete a no revelar a una parte lo que le haya sido confiado por la otra en una reunión confidencial. Cláusula de confidencialidad: Estipulación que suscriben las partes.un tribunal arbitral y proponer a las partes un reglamento de arbitraje y una estructura administrativa permanente. según la mayoría de las legislaciones. El centro que eligen las partes es frecuentemente consignado en la claúsula compromisoria. formación y realización de actividades vinculadas con la mediación y. El mediador tampoco puede ser llamado como testigo en un juicio posterior entre las partes sobre cuestiones tratadas en la mediación. Citación del mediador. que es un mandato de interés común absolutamente distinto de la convención denominada contrato de arbitraje. la inflexión. la dicción. que en caso de existir cualquier litigio. La noción de arbitraje conducido bajo el control de un centro se opone a la de arbitraje ad hoc. posibilitando que las partes aleguen la excepción de incompetencia si una de ellas. En general. promoviese una acción judicial. Estipulación que consta en un contrato a fin de que las divergencias de cualquier naturaleza que puedan surgir entre las partes sea sometida a mediación como método alternativo para la resolución de conflictos. la doctrina considera que el centro está ligado a las partes por un contrato de organización del arbitraje. sus abogados. Se trata de una estipulación contemplada en la cláusula o convenio de confidencialidad. ante la crisis contractual o conflicto emergente. generalmente como consecuencia de la interpretación o del incumplimiento del contrato. antes del nacimiento del conflicto. el ritmo de las oraciones. el mediador. con todos los métodos alternativos de resolución de disputas. La principal consecuencia de establecer la cláusula compromisoria es excluir la actividad jurisdiccional futura. Citación. a la mediación: Comunicación que se cursa a las partes si no se acercan al mediador o al centro de mediación conjuntamente y se notifican de la fecha de audiencia. en general.

Comunicación: 1. las estrategias a seguir y otros asuntos relativos al procedimiento a adoptar. Se trata de intercambiar e integrar habilidades para optimizar la prestación del servicio solicitado por las partes. 2. en general. como sustituto de los mensajes EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . por ejemplo. La mayoría de los investigadores sostiene que el canal no verbal se usa para expresar las actitudes personales y. los mediadores asumen responsabilidades adicionales con relación a: 1) consentimiento informado. separación. cuya presencia en las sesiones se resuelve de acuerdo a la conveniencia de cada caso concreto. El Mediador designado podrá nombrar un co-mediador. analógica o no verbal: Modo de relacionarse las personas a través de gestos. aunque la obligación consiste en concurrir a la primera audiencia y no a las restantes. por supuesto que ello no puede interpretarse como obligación de llegar a un acuerdo. 2. Además. sea abogado o profesional de otra disciplina. Proceso mediante el cual se enriquece el mecanismo habitual de mediación con el aporte de distintas disciplinas. Competencia de los árbitros: Los árbitros no pueden intervenir en aquellos conflictos que se reservan para las jurisdicciones del Estado. definiendo de antemano las funciones que ambos desempeñarán. Compromiso arbitral: Expresión que designa a la convención de arbitraje que se pacta luego del nacimiento del diferendo. Cuando se pacta esta cláusula. todos aquellas materias que afectan al orden público. El mediador. Como contenido: qué es lo que las partes se están comunicando. etc. El compromiso o convenio se formaliza en un acto por el cual las partes.pag. Como dinámica: cómo las partes se están comunicando. cuestiones que involucran a instituciones públicas y. 2. en los casos que lo considere necesario. en algunos casos. Código de ética del mediador: Los tribunales o instituciones que dispongan su creación deben tener en cuenta que el mismo persigue dos objetivos básicos: 1) promover la honestidad. 3. Proceso de mediación en el cual dos mediadores se encuentran a cargo del mismo. Se trata. Fenómeno que se establece hablando o escuchando. se designa a los árbitros o se los convoca si estuviesen ya dispuestos y se fija las modalidades de la actividad. para atender en conjunto la mediación si lo estima pertinente o si a criterio del director fuera conveniente porque la índole del asunto así lo requiriere. actuará. Uno de los interventores neutrales a cargo de un proceso de co-mediación. profesional especialmente capacitado para dirigir este tipo de procesos. 2) controlar el funcionamiento eficaz del programa de mediación. Comunicación (o lenguaje) gestual. Comediador: 1. 3. En algunos países existen instancias de mediación obligatoria. en cumplimiento de una cláusula compromisoria o de una disposición de la ley.que tendrá la obligación de nombrarlo. 2. someten a la decisión arbitral las cuestiones concretas que en el documento determinan. pudiendo las partes retirarse cuando lo deseen. posiciones. de asuntos vinculados al estado y capacidad de las personas. Obligación de concurrir: Es un tema de difícil solución pues se trata de un proceso eminentemente voluntario. una vez aparecida la divergencia. Comediación: 1. automáticamente comienza el proceso adecuado para poner en marcha la mediación. distancias relativas. posturas. 2) rapidez en el procedimiento.16 . Este acuerdo concreta y define la voluntad preventiva establecida anteriormente en la cláusula arbitral. divorcio. asistido por un co-mediador de diferente especialidad. integridad e imparcialidad en la mediación. La comunicación humana se efectúa más a través de estos mecanismos que mediante el uso de cualquier otro método.

tales como profuso intercambio de correspondencia. aunque esos pasos tienen que ser a la vez lo suficientemente trascendentes como para que el proceso pueda encaminarse hacia un acuerdo. Conciliación: 1. Si bien cualquier información puede fluir por un medio no verbal. En la mayor parte de los individuos estos canales operan espontáneamente. El mediador debe poder controlar estos mecanismos para no ser incongruente entre su mensaje verbal y no verbal. Proceso en el cual se procura que las partes arriben a una solución por medio de un amigable avenimiento que tienda a la justa composición del litigio reduciendo sus pretensiones. El temor de las partes a hacer concesiones puede conspirar contra el logro de un acuerdo o incluso contra la mera realización de una oferta. paralinguística. El facilitador siempre debe concluir la mediación con un comentario positivo. dar su opinión sobre la solución justa y proponer fórmulas conciliatorias. de manera involuntaria y subconsciente. 17 . Las intervenciones verbales del mediador serán efectivas si se formulan en un lenguaje adecuado a las circunstancias sociales y culturales de las personas que participan en la mediación. Comunicación digital –verbal–: Según muchos autores se trata de un medio de relacionarse que se utiliza principalmente para proporcionar información. por cortesía. Mecanismo alternativo no adversarial de resolución de conflictos. Es preferido casi excluyentemente por los abogados. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Son sus canales de expresión más frecuentes: proxemia. la resolución de la disputa. Durante su desarrollo el conciliador puede. arribando a un acuerdo a través de una transacción mediante una renuncia recíproca de derechos. largas conversaciones. La combinación de estos tres canales constituyen una fuente muy rica de información y las variaciones se funden para llegar a los sentidos como mensaje compuesto. Suele vincularse con los antecedentes de la disputa. 2) Fracaso porque las partes no arriban a un acuerdo y no creen que se justifique la realización de más sesiones de mediación. Comunicación deficiente: Uno de los obstáculos que se puede presentar en el proceso de mediación. 2. profesionales especialmente entrenados para ostentar precisión en la selección y uso de las palabras. con la ayuda de un tercero. Es el mediador quien debe tratar de identificar y corregir estos factores de perturbación. mediante el cual las partes buscan. cantidad de personas involucradas en el conflicto (partes. Fundamentalmente en cuanto a que el mediador tiene habilidad suficiente para ser justo y comportarse con imparcialidad o para asegurarles un espacio neutral. Confianza: Actitud que deben mantener las partes durante el proceso de mediación. Concesión: Situación que se presenta cuando uno de los participantes en la mediación resigna total o parcialmente alguna de sus pretensiones iniciales a favor de la otra parte. El mediador debe procurar que las partes avancen dando pequeños pasos para que no se sientan en situación de estar realizando concesiones muy importantes. abogados. tienen a suprimirse en el trato social. asesores. terceros.pag.verbales. Conclusión de la mediación: Punto final del proceso por: 1) Acuerdo total o parcial sobre las condiciones de un convenio que se realiza por escrito. etc. 3) Decisión de alguna de las partes de no continuar con la mediación o el propio mediador entiende que no están dadas las condiciones para continuar. por sí mismas. al contrario que el mediador. por lo general se expresan de esta manera actitudes y sentimientos.). En algunos casos se intenta en el marco de un proceso en trámite a fin de evitar su prosecución si los interesados logran arribar a un acuerdo. kinesia. en particular los negativos que.

en la que ambas procuran la obtención de objetivos que son. si se pone al juez en conocimiento de lo dicho. salvo autorización. Participar en la mediación. b) a datos que se puedan obtener por otros medios independientes que no quedarán protegidos sólo por haber sido mencionados durante la sesión de mediación. Conflictos no mediables: Situaciones que no pueden ser resueltas por la vía de resolución alternativa de conflictos por encontrarse comprometido el orden público (ej. colocando en este tercero la responsabilidad. Fenómeno que puede tener lugar entre individuos. Asunción: Decisión de las personas que es la contrapartida de la decisión de dejar la solución de los conflictos en manos de un juez o un árbitro. 7. implica asumir esa responsabilidad y mantener el conflicto dentro de su propio ámbito sin que perjudique la convivencia. Fenómeno normal –no necesariamente negativo– que posee potencialidades positivas y puede servir incluso para fortalecer ciertas relaciones del sujeto. 5. 6. 3. Regla de: característica definitoria de la mediación. Característica de la mediación que permite una mayor comunicación entre las partes y. excusación y revelación. Mantener la confidencialidad es esencial para el buen desarrollo del proceso de resolución de disputas.Confidencialidad: 1. Creencia de que las aspiraciones corrientes de las partes no pueden lograrse simultáneamente. el mediador se la comunicará a las partes de acuerdo a la normativa respectiva. 3. al contrario. Aspectos: a) Respecto de quienes intervienen en la mediación: el mediador no hará saber a una de las partes lo que la otra le confíe en una sesión privada. del mediador: Situaciones que pueden surgir por relaciones anteriores o futuras entre los mediadores y las partes. Excepciones: El deber de confidencialidad no se extiende: a) a la información relativa a la comisión de un crimen o a la violencia sobre –o abuso de– menores. las partes se comprometen recíprocamente a respetar el deber de confidencialidad. Si existe en la legislación. b) Respecto de terceros ajenos a la mediación: el mediador no divulgará el contenido de la mediación fuera de las sesiones con las partes. De lo contrario se firmará un convenio de confidencialidad. no saldrá de testigo a favor o en contra de ninguna de ellas. La mediación no es la panacea universal ni la EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Por otro lado. Situación que implica divergencia de intereses en relación con una misma situación o el convencimiento de que los objetivos de las partes no pueden ser obtenidos simultáneamente. 2. Los códigos existentes apoyan tres tipos de respuesta ante los conflictos de intereses: abstención. Conflictos mediables: Situaciones de disputa que pueden ser resueltas dentro del marco de la mediación y de los restantes procesos existentes para la resolución alternativa de diferendos.18 .pag. la exposición pierde espontaneidad. mayores perspectivas de arribar a un avenimiento en la disputa. Como norma ética: Consiste en el cumplimiento estricto de la promesa de confidencialidad como un elemento integral del proceso de mediación. adopción). 2. grupos y naciones y son inherentes a la naturaleza humana. incompatibles. Percibida divergencia de interés. asimismo. 4. Pueden ser relaciones profesionales o personales. 4. Conflicto de intereses. 5. pues posibilita que los asistentes puedan hablar con sinceridad explorando exhaustivamente las cuestiones en juego. pueden ser o parecen ser para alguna de ellas.: filiación. Permite a las partes estar seguras de que nada de lo que dicen será usado en su contra para el caso de que falle la mediación y deban recurrir a un tribunal. Relación que se establece entre partes. Conflicto: 1. Es una de las ventajas que ofrece la mediación respecto de la conciliación judicial debido a que las partes pueden hablar libremente sin estar considerando que quien es receptor de ciertas confidencias (o hechos y alegaciones diferentes a los contenidos en la demanda y conteste) es el que va a resolver el litigio si no se llega a un acuerdo.

se mencionan aquí las cualidades ideales del mediador: flexible. hábil. no debe formarse su propio juicio. cuando no temeraria. En este caso el mediador debe tratar de lograr un equilibrio entre los participantes para que el proceso se encuentre balanceado. b) Entre las partes: Cuando una persona no participa del proceso de mediación y otra parte sí lo hace el mediador puede. íntegro. de las partes: Suelen configurar un obstáculo para la mediación. Pueden ser: a) Internos: Se plantea entre los integrantes de una de las partes. luego. que el acuerdo afectará los derechos y las responsabilidades de las partes. Conflictos. tolerante.pag. tiempo y tranquilidad para no perder la calma.solución ideal para todos los casos. el marco temporal de la mediación. objetivo. dúctil. Existen tres reacciones espontáneas que se suelen dar en el proceso de negociación y que es conveniente evitar: contraatacar. al iniciar o antes de iniciar el proceso. cualquier relación que pudiera existir entre el mediador y alguna de las partes. honrado. honesto. a lo cual contribuye el carácter voluntario del proceso. estima más favorable que la de su contendiente– cuando acepta someterse a este EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . respecto de la otra. Contexto: Factor de evaluación imprescindible para determinar si puede llevarse adelante un proceso de negociación. empático. Cualidades del mediador: Si bien algunos términos son equivalentes. con sentido del humor. que los participantes podrán consultar con sus letrados en cualquier momento del proceso. probo. persuasivo. Sensación en la que puede percibir que se encuentra uno de los participantes en el proceso de mediación –fundamentalmente el que entiende que se encuentra en una posición que. imaginativo. inteligente. ceder y romper relaciones. ganando en perspectiva. Debilidad: Situación en la que se puede encontrar una de las partes que participa en un proceso de mediación. que las partes deberán proporcionar información para alcanzar un acuerdo justo. oyente eficaz. libre de prejuicios. Lo que el mediador puede procurar es que ese conflicto salga a la luz y. sincero. perseverante. Convenio de confidencialidad: Contrato que firman las partes antes del inicio de un proceso de mediación con el objeto de limitar la difusión de todo aquello que conozcan recíprocamente con motivo del procedimiento al cual se someten. de buen talante. enérgico. pero no asistencia legal. el rol del mediador. Control de emociones: Proceso que favorece la negociación. reunirse en privado con el grupo para que lo describa. no defensivo. 19 . Aplicarla prescindiendo del contexto implica una actitud irreflexiva. paciente. creativo. las cuestiones de gastos y honorarios relacionados con el procedimiento de mediación. ponerse en contacto con el ausente e invitarlo a participar de la negociación. que el mediador puede proveer información legal. Cooperación: Característica del proceso de mediación que describe el compromiso que asumen las partes para intentar lograr un acuerdo. para cuyo logro conviene situarse momentáneamente fuera del conflicto. el procedimiento a seguir en la mediación. Consentimiento informado: Etapa obligatoria mediante la cual el mediador. que se instará a los letrados de las partes para que revisen el acuerdo antes de firmarlo. con consentimiento del participante. en principio. desapasionado. dinámico. los efectos procesales de la mediación sobre un juicio pendiente de resolución. informa a las partes para que comprendan todo lo relacionado con: la naturaleza del procedimiento de mediación. digno de respeto. La obligación de respetar la confidencialidad cesa cuando se toma conocimiento de un delito o de algún hecho de violencia contra un menor. sagaz. Algunos contextos son axiológicamente congruentes con la negociación y otros no lo son.

teniendo en cuenta: a) la clasificación de los temas.20 . rivalizar. Escalada. Derecho preventivo: Tarea que desarrolla el abogado o asesor y que consiste en alertar a sus clientes sobre eventuales consecuencias de su accionar. evitando recurrir al vocabulario especializado y difícil de entender. poner énfasis en el futuro. c) obtener información sobre la disputa y las personas involucradas en ella. Derivación judicial: Modo de acceso a la mediación que proviene de programas en los cuales el juzgado –por mandato o por invitación del juez a las partes– deriva casos al mediador o al centro de mediación. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . afirma algo verbalmente pero. El mediador debe considerar el orden en que serán tratados esos puntos. por vía de gestos. contribuye a crear un clima favorable y pueden abordarse puntos más difíciles de manera más productiva. Discusión: Se integra por los puntos de debate dentro del proceso de mediación. Por ejemplo. c) el tiempo de que dispone. Componentes: autopresentación. d) la relación de las partes con las cuestiones a discutir y e) la lógica. Dinámica del conflicto: Distintos estados que se dan durante el desarrollo de una controversia. 2. Doble mensaje: Situación que se plantea cuando los mensajes se oponen o se contradicen. de apertura hacia el otro y de disposición para cuestionarse las ideas propias sin evitar rebatir las ajenas. manifiesta exactamente lo contrario. de empatía. aunque es aconsejable comenzar por aquellos que resulten de más simple resolución.pag. Diálogo: Proceso que se caracteriza por un intercambio de ideas a través de un mecanismo de escucha activa. Parte del período introductorio de la mediación. Cuando un punto –por pequeño y simple que sea– se resuelve. lo cual además ayuda a crear entusiasmo. lo más probable es que se sientan frustradas y al borde del fracaso. competir. se han visto impotentes para hacer progresos y el conflicto ha escalado. por ejemplo. replantear el problema. Su apreciación por el mediador –juntamente con los hechos y tomando conveniente distancia– permite: identificar las necesidades prioritarias. Debe ser claro y conciso. si las partes han estado negociando largamente. parafrasear. Puede ocurrir incluso entre distintos tipos de comunicación (verbal y no verbal) cuando alguien. Escucha activa: Habilidad comunicacional para interrogar. certificado y con experiencia). Disputa: Contender. Defensor del pueblo: Funcionario designado por los parlamentos para recibir y dar curso a las quejas que presentan los ciudadanos por deficiencias en el funcionamiento de la administración pública. Determinar la fase en que se encuentra la disputa no es una tarea fácil. aclarar presuposiciones y prejuicios. diagramar y reforzar el procedimiento. b) la naturaleza de los remedios. del conflicto: Fenómeno que se verifica cuando el conflicto presenta un grado importante de desarrollo. El mediador debe tomar el control de la discusión. tratando de anticiparse a ellas sobre su posible redacción y planificación. durante el cual el mediador procurará lograr tres objetivos: a) dar información a las partes y orientarlas acerca del procedimiento. revalorizar y estimular a las partes. facilitar el surgimiento de ideas (brainstorming). destacar el terreno común. b) lograr la confianza de los participantes.mecanismo de resolución alternativa de disputas. Discurso inicial del mediador: 1. pues la interacción es continua. aclaración sobre la imparcialidad (tercero neutral preparado para resolver problemas) y asentamiento de credenciales (mediador entrenado.

Facultad para acordar: Posibilidad que tiene la parte que asiste a una negociación para resolver por sí misma la adopción de alguna fórmula que permita solucionar el conflicto. debe asegurarse que esté preparada para tomar una decisión y que todas las personas importantes de su vida (cónyuge. tratando de que se promueva entre las partes que no se la dispensan mutuamente. socios. 21 . Aunque el esquema sea formal. Promueve la participación de todos los actores involucrados recogiendo las necesidades e intereses de los mismos. con la finalidad de tomar decisiones basadas en el consenso. no valorar.) estén dispuestas a dejar la decisión en sus manos. las partes se sienten heridas. Ganar-ganar: Modelo característico de los mecanismos no adversariales de resolución de disputas en general y de la mediación en particular. No debe interpretarse como la frustración del proceso. barajado distintas opciones y a pesar de ello no puede concretarse un convenio. el mediador debe asegurarse de que posea las facultades necesarias para el acto. no aconsejar. Flexibilidad: Característica de algunos de los procesos de resolución alternativa de conflictos que permiten que el mismo se desarrolle sin sujetarse a pautas demasiado rígidas. ocurran donde ocurran. la comunicación se interrumpe. no juzgar. además de los hechos. opinar sobre el resultado probable de manera que induzca al participante demasiado optimista a llegar a un acuerdo dentro del marco del proceso de negociación. pues si las partes se han escuchado atentamente. pues la comunicación ha mejorado. Si la parte concurre personalmente el abogado . explorar los sentimientos. Su ejercicio permite reconocer y entender lo que se está escuchando. en algunos casos. etc. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Si el que concurre a la negociación representa a una empresa o a otra persona. deprimidas. Evaluación optimista: Actitud que asume la parte en una negociación cuando entiende que tiene mayores y mejores razones que el otro participante del proceso para que el asunto sea resuelto de manera favorable a sus intereses por un juez o tribunal. Ello significa que las ganancias de cada una de las partes surge de aumentar los recursos y que no se obtienen a expensas de las pérdidas de la otra parte.transformar en lenguaje neutral los dichos de las partes.pag. Desde este punto de vista la negociación puede ser formal. tienen similares expresiones: las relaciones se deterioran. El abogado . parafrasear. Falta de acuerdo: Imposibilidad de concluir el proceso de negociación mediante el logro y la posterior suscripción de un acuerdo escrito. hacer preguntas abiertas. las actitudes se polarizan. Emplear este mecanismo implica: no cambiar de tema cuando alguien habla. desapoderadas. se pierde tiempo y dinero. Expresión del conflicto: Si bien varía de acuerdo a cada lugar y debe ser adaptada a las características culturales. no pensar cómo rebatir lo que una parte dice mientras habla. Falta de confianza: Obstáculo que puede presentarse en la negociación y que debe tratar de sortearse. los sentimientos son lastimados.negociador debe contrarrestar ese optimismo más o menos injustificado sobre el resultado del juicio y. Ello no significa que no exista un procedimiento para el desarrollo del proceso y reglas mínimas que deban forzosamente respetarse. observar el lenguaje no verbal o gestual. la misión igual habrá sido cumplida.facilitador. despojándolos de agresiones y acusaciones. menos formal o informal. Facilitador: Profesional de los métodos alternativos para resolver disputas que sólo procura mejorar la comunicación entre las partes. de ninguna manera debe crearse un clima similar al de un tribunal de justicia. los conflictos.

de seguridad. Los intereses suelen estar escondidos o subyacentes. es necesario que emerjan los intereses y en función de ello deben trabajar los negociadores y los facilitadores en resolución de conflictos. Elaboración de fórmulas para llegar a un eventual acuerdo. pertenencia. Son los elementos de seguridad. Son aquellas cosas que importan a las personas y que involucran no sólo aspectos cuantitativos. la informalidad no debe ser entendida como desorden. donde uno gana y el otro pierde. pertenencia. donde las ganancias de cada parte se obtienen a expensas de las pérdidas de la otra. Heterocomposición: Situación en la cual la solución para un conflicto entre dos partes enfrentadas es impuesta desde fuera. Sin embargo. Son verdaderas necesidades de las partes involucradas en el proceso de mediación.Ganar-perder: Modelo característico en el cual se desarrolla el litigio tradicional. Intereses: Constituyen sentimientos de las personas acerca de lo que es básicamente deseable. no ir a juicio. En los procesos de negociación y mediación. reconocimiento. 2. áreas. monetarios. detrás de las posiciones.: EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . deseos o modos de encarar la realidad que son propios de cada una de las partes en un conflicto y que responden a su personal y única vivencia de la realidad (ej. generalmente. Intereses diferentes: Aquellos que se apoyan en visiones. autorrealización y consideración. en tanto conductas que son contradictorias y excluyentes. Generación de opciones: 1. En forma pura ocurre exclusivamente en el marco de un proceso judicial. bienestar y control que subyacen.facilitador puede sugerir soluciones transaccionales basadas en su experiencia personal. proteger los intereses de un tercero. preservar la imagen de ambos. desde las posiciones. Son verdaderas necesidades. ya que. Homologación: Resolución dictada por un juez o tribunal en cuya virtud se reconoce judicialmente un acuerdo al que las partes arribaron fuera del proceso judicial que seguían. Informalidad: Característica del proceso de negociación que alude a la inexistencia de un procedimiento formal. teniendo presente que las pretensiones deben tener un criterio objetivo que las sustente. ya que en esa situación se exarcerban las diferencias. respetando normas mínimas que rigen el proceso de negociación.). etc. temores. La información sobre los intereses subyacentes resulta esencial para poder trabajar de modo diferente y cambiar el enfoque con el que se mira el problema. Intereses comunes: Son aquellos compartidos por ambas partes y en los que coinciden que son objetivos a alcanzar para ambos frente al conflicto (ej. Proceso mediante el cual se promueve y estimula la creatividad para que las partes generen alternativas que les permitan superar el conflicto y arribar a un acuerdo. expectativas y de relación. Se encuentran en el centro del pensamiento y la acción de los individuos y forman el núcleo de muchas de sus actitudes. las fisiológicas. siempre que se respete el rasgo fundamental de voluntariedad. expectativas.22 . sino simplemente como cierta elasticidad para adaptarse a las circunstancias del caso. por debajo de las posturas de cada parte. Integrar: Es un comportamiento que permite resaltar los puntos. solamente se puede pensar y construir soluciones de todo o nada.pag. sino también cuestiones de imagen. metas e intenciones. prestigio.: llegar a un acuerdo. intereses y perspectivas que tienen en común los protagonistas del conflicto y que a raíz del enfrentamiento no pueden advertir. materiales y prácticos. En algunos casos el abogado . Siempre tiene lugar ante la ausencia de acuerdo.

MAAN: Sigla que describe a la “mejor alternativa al acuerdo negociado”.) puedan resolver determinados asuntos. estrés y frustraciones. limitándose a darle la razón a uno o a otro. para solucionar el conflicto. Intervención de terceros: Recurso para resolver un conflicto por medio de alguien ajeno a una disputa entre dos o más personas. Juicio: Sistema de resolución de conflictos por antonomasia. Es el último paso de la segunda etapa de la negociación colaborativa. tanto procesal como sustantivo. La sentencia que es resultado del proceso. quien debe traducir las pretensiones de las partes a preceptos jurídicamente válidos. Cuando se habla de “métodos alternativos” de resolución de conflictos es precisamente el juicio el parámetro de comparación. Laudo: Pronunciamiento dictado por un árbitro –individual o colegiado– que pone fin a la cuestión sometida por las partes a su consideración.pag. En general. que es la mejor solución que cada uno tiene fuera de la negociación. en caso de fracasar ésta. En general no puede ir más allá del lugar concreto en el cual el Estado ejerce su soberanía. desarrollado en un esquema de lucha con un ganador y un perdedor. es decir. El litigio judicial exacerba el conflicto. etc. Intereses opuestos: Aquellos en los que todo lo que se lleva uno. generalmente indicará que uno “gana” y otro “pierde”. en estos casos.a una parte le interesa la imagen y a la otra el dinero. el diploma y la matrícula de abogado consagran su valía y su identidad sólo si ha llevado muchos juicios. en caso de ejecución del pronunciamiento. 23 . Lluvia de ideas: Diversas formas que. que trata de ayudarlas para arribar a un acuerdo. se trata de pronunciamientos válidos sin necesidad de integración u homologación judicial. Es necesario considerar esta variable para conocer cuál es la opción que se tiene fuera de la negociación. para la preservación de sus intereses si no llega a un acuerdo. por mediar oposición o reticencia de la parte que debe cumplirlo. Litigio: Nivel de análisis en el cual se entroniza la pelea mediante “representantes” de las partes en disputa para que un tercero –el juez– dirima sobre las posiciones de los implicados. No pueden los árbitros imponer su cumplimiento puesto que carecen de imperium para hacerlo. Mediación/Arbitraje (med/arb): Modo secuencial mediante el cual las partes se comprometen a intentar la resolución de su conflicto en forma escalonada. En general. extrema lentitud y logro de soluciones en muchos casos sólo aparentes. para saber si es más conveniente procurar un acuerdo o abandonar ese proceso de resolución de disputas. Jurisdicción: Potestad que confiere la norma constitucional para que los órganos del Estado (jueces. haciendo uso de la mediación y. Es el equivalente de la sentencia judicial dictada en el proceso jurisdiccional. uno quiere ahorrar tiempo y el otro quiere pagar menos). continuar con el EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . tribunales. Aunque el juez vea una solución más creativa debe sujetarse al derecho. dejando en manos de un tercero la autoridad para decidirlo en un sentido o en otro y esto sólo dentro de la litis trabada según las posiciones planteadas por cada parte. lo pierde el otro y la única manera de congeniar las aspiraciones de las partes es partiendo diferencias (ej. Frecuentemente es un generador de tensiones. se le ocurren a cada una de las partes en disputa. Las consecuencias de su utilización suelen ser: alto costo. Este sistema limita al juez. el auxilio jurisdiccional resulta necesario.: la cantidad de dinero a dar y recibir en una operación de compraventa). El juez no se atiene necesariamente a lo equitativo pues debe ajustarse al derecho.

La mediación procura que las personas administren y resuelvan por sí mismas sus problemas. pues ésta complementa y clarifica el mensaje. El proceso es informal. la comunicación no verbal.arbitraje. Estos medios son muchos y muy variados. confidencialidad. Procedimiento mediante el cual los abogados presentan una síntesis de sus posiciones y pruebas a los ejecutivos de las empresas en conflicto con poder de decisión. signos o símbolos que son objeto de una comunicación. Entre las ventajas del minijuicio resaltan el ahorro de tiempo y dinero que implica tener de forma rápida una visión de lo que pasaría en un juicio. c) Altruistas: EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . a través de una negociación colaborativa. el “alquiler” de un juez y la utilización de expertos neutrales. Por el contrario. ni personas. tampoco sobre quién tiene razón o quién está errado. Mensaje: 1. clarificar malos entendidos. y por su propia naturaleza (ya que puede haber ganadores y perdedores) existe un marco de confrontación inevitable . Metacomunicación: Denominación de un modo de comunicación que parte de la premisa de que el mero lenguaje verbal. reconocimiento. Tratan de llegar a un acuerdo. con la ayuda de un tercero neutral.pag. No es un juicio. Permite a los integrantes de las empresas tomar contacto con cuestiones en las cuales no han tenido participación. si no lo logran. tendiente a lograr un acuerdo rápido y económico en términos de tiempo. la mediación da gobierno absoluto a las partes de aceptar los resultados. el arbitraje. 2. economía de tiempo. Contenido de la comunicación. incluso con mayor énfasis. Minijuicio: 1. la evaluación neutral previa. de la siguiente manera: a) Biológicas básicas de supervivencia: alimentos. aire. dinero y energías. Necesidades: Deseos que experimentan las partes. Existen diversas clasificaciones. es de su esencia la obligatoriedad para las partes de la decisión del árbitro. quien actúa como favorecedor de la comunicación y conductor del proceso.24 . ya sea en forma de palabras o símbolos de cualquier tipo. destacándose la negociación. agua. control. Mediación: Método no adversarial y pacífico de resolución de conflictos. por lo que generalmente éstos resultan de una justa composición de intereses. la conciliación. pudiendo agruparse. sin la presión que a veces pueden agregar los abogados. no es suficiente para comunicar las experiencias y los descubrimientos que se hacen con respecto a la realidad. lo cual permite conocer en detalle los puntos en divergencia. un asesor neutral media o recomienda otra alternativa. pertenencia. ofreciendo su sentido o significado. encontrar áreas de acuerdo y arribar a la mejor solución posible y mutuamente satisfactoria a su disputa. la mediación. Estima necesario tomar en cuenta. de un modo creativo y pacífico y adquieran habilidades para ello. poder. eliminación. el minijuicio. cuidar sus relaciones. acento en el futuro. Presentación oral efectuada por los abogados ante los directivos de las empresas entre las que se ha suscitado una controversia. Sus características son: cooperación. Medios alternativos de resolución de disputas: Constituyen variantes frente el litigio tradicional que permiten a las partes arribar a acuerdos más satisfactorios por cuanto no se desarrollan dentro del marco habitual ganador-perdedor. En la mediación no se juzgan conductas. Más allá de que el arbitraje puede asumir diversas formas. Conjunto de señales. quienes luego intentan arribar a un acuerdo. 2. entre muchas otras. b) Psicológicas: amor. los empresarios negocian directamente. autocomposición. el mediador. pero con estructura. Se utiliza en temas de gran envergadura y consiste en una exposición de los propios abogados ante sus principales. seguridad. la meta es dar a las partes la oportunidad de ventilar sentimientos. Quien puede satisfacerlas a todas se considera una persona autorrealizada. Las partes tratan de resolver sus diferencias. dinero y esfuerzo. no se decide sobre culpables o inocentes. además.

en general. Los conocimientos necesarios para negociar deben sistematizarse. Es un proceso voluntario. Habilidad sustentada en una técnica que puede aprenderse. Negociación asistida: Una de las definiciones de la mediación como sistema alternativo para la resolución de disputas. 2) Encontrar standards o criterios objetivos a fin de delimitar el campo de negociación. Es. desarrollo personal. sin ayuda ni facilitación de terceros. y en caso de conflicto de intereses debe insistirse en que el resultado se base en algún criterio justo.pag. la consideración de los intereses y la generación de opciones de las partes en un marco de confidencialidad. sugiere que se busquen ventajas mutuas siempre que sea posible. Cualquiera puede usar este método. El método de negociación desarrollado por el Programa de Negociación de Harvard consiste en decidir los problemas según sus méritos. La negociación es un proceso que prioriza el protagonismo. Se divide en distintas etapas: 1) Se procura pasar de las posiciones de las partes a los intereses reales de las mismas. Es un proceso más simple que el correspondiente a una negociación colaboradora y por eso se recurre a él EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Le permite ser justo y a la vez lo protege contra aquellos que estarían dispuestos a sacar ventaja. en el cual las partes involucradas en un conflicto intentan resolverlo por sí mismas. La negociación le muestra a la persona cómo obtener sus derechos y a la vez ser ético. Proceso que tiene lugar directamente entre las partes. Cada negociación es diferente. En este esquema. pero los elementos básicos no cambian. desarrollarse y mejorarse. Si el acuerdo se logra. si una parte gana. 4. predominantemente informal. 3) Ampliado el campo de la negociación y establecidos los límites objetivos y subjetivos se trata de generar propuestas para lograr un acuerdo. Es una estrategia basada en la defensa de la propia posición. 2. la otra necesariamente pierde. El principio que la orienta es el de obtener la máxima ganancia o satisfacción posible para uno. Negociación: 1. lo cual importa un límite subjetivo que obliga a cada participante a reflexionar sobre qué va a hacer en el supuesto de levantarse de la mesa de negociación. y no necesariamente implica disputa previa. lo que cada parte obtiene debe estar por encima de esa alternativa para que la negociación sea ventajosa. que las partes utilizan para llegar a un acuerdo mutuamente aceptable. Buscar la mejor alternativa al acuerdo negociado (MAAN). Negociación colaborativa: Aquella en la que se contrapone la negociación basada en posiciones a otra basada en intereses. el papel que desempeña el abogado que trata de obtener el máximo de satisfacción para su cliente. Planificación: Encarar una negociación requiere tener un marco para pensar organizadamente. para lo cual es necesario considerar no sólo los propios objetivos sino también los de la otra parte. Para todo esto deben diseñarse estrategias. Negociación competitiva: Supuesto en el cual el negociador trata de ganar a cualquier precio. Si no hay acuerdo. El método no emplea trucos ni poses. Las demandas iniciales del negociador exceden ampliamente incluso su mejor expectativa real para resolver la disputa. 3. Se trabaja cooperativamente a fin de llegar a una solución en la que los intereses de ambas partes queden satisfechos. Una vez que emergen los intereses.autoestima. Una vez clarificados los intereses personales se determinará sobre qué aspectos se estará dispuesto a ceder y cuánto. cualquiera sea el sacrificio o costo que ello pueda significar para la otra parte que interviene en la negociación. con la ayuda de un tercero imparcial que actúa como favorecedor y conductor de la comunicación. 25 . cada parte recurrirá a su mejor alternativa. Entre los métodos para lograrlo se destaca el torbellino de ideas. se procura generar opciones. no estructurado. El objetivo es generar posibilidades de solución sobre la base de los intereses y no de las posiciones. para lo cual es necesario conocer los principios en los que se basa la negociación.

de lo contrario. Las razones para dar una orientación integrativa a una negociación son las siguientes: a) Se apoya y tiende a desarrollar un clima de confianza. en la realidad. 5) Determinar cuáles son los puntos totalmente incompatibles. 8) Establecer las diferencias de valor que pueden existir entre las partes. en primer lugar. Las siguientes son algunas de las bases para su utilización: 1) No se negocia en términos de adversario ni de amigo. incluso puede conducir eventualmente a la modificación de los objetivos particulares y de las respectivas prioridades. este tipo de negociación tiende a provocar una escalada del conflicto antes que su resolución. la solución no puede surgir “a expensas de. la mayoría de las negociaciones son del tipo “mixto”.”. en casos extremos. se EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . En general.pag. 7) Valorar las alternativas de las que se dispone por fuera de la negociación. En este tipo de negociación los poderes de que gozan las partes entran en juego a fin de desempatar la posición de los negociadores. aquellos en los cuales existe una valoración diferente.cuando ésta no es posible por falta de tiempo o de voluntad de una o ambas partes. 4) Pensar en la otra parte tanto como en uno y realizar propuestas teniendo presente este principio. cabe resaltar que la clasificación de negociaciones de orientación integrativa o distributiva es más bien de carácter pedagógico pues. b) Al disminuir los riesgos de revisar posteriormente el acuerdo. fijar prioridades y determinar el valor relativo de los diferentes puntos a negociar. 3) Pensar a largo plazo. Los juegos “a suma cero” han sido llamados frecuentemente distributivos. Está orientada hacia el respeto de las aspiraciones del negociador con el objeto de que la parte contraria considere el resultado igualmente satisfactorio. Lo que una de las partes gana. Negociación distributiva: Aquella en la cual los negociadores demuestran una débil cooperación e incluso. es decir. explorando juntas las preocupaciones y aspiraciones de cada parte para que el conflicto se resuelva por la simple mejora de la comunicación o. 6) “Ampliar la torta”. de reciprocidad y de credibilidad mutua.. Se prioriza la ganancia personal. Ambas partes buscan una solución lo más satisfactoria posible para cada una de ellas. para orientarlos hacia objetivos de interés común. ésta es nula. finalmente. Orientación en la cual los negociadores manifiestan deseos de ganancias mutuas y una alta cooperación. procurando enriquecer el resultado de la negociación. y conciliar los comunes. utilizando criterios objetivos externos a los negociadores y procurando identificar un bloque de puntos a negociar. Negociación integrativa: 1. la otra lo pierde.. o eventualmente sin ningún costo. También denominada nueva teoría de la negociación. no solo en el plano de la negociación sino también desde el punto de vista de las futuras relaciones que deberán mantenerse con la otra parte. es un proceso que conduce a una ira cuyas consecuencias pueden ser mucho peores que los beneficios obtenidos por una pequeña transacción. aquellos otros en los cuales se comparte un mismo interés y. 2) Su propósito es resolver un problema común. Se trata de una combinación susceptible de evolucionar entre características integrativas y distributivas. Si todo conflicto involucra por lo menos a dos partes. identificando y creando modos para que los intereses de una de las partes puedan satisfacerse con el menor costo posible para la otra. porque la solución consiste en el reparto a suma cero de los recursos en juego. 2. Para ello es indispensable tener en cuenta la diferencia existente entre posición e interés.26 . procura redefinir el problema a través de un intercambio de intereses para lograr ampliar los resultados positivos para ambas partes. Negociación cooperativa: Tiene lugar cuando se trata de identificar los reales intereses de las partes. no ganar al otro o arribar a un acuerdo a cualquier precio. Sin embargo. Por otro lado. Se tiende a dar importancia a la calidad de la relación entre las partes. incluso en detrimento de los objetivos contrarios comunes.

El oyente debe mantener estricta reserva sobre el contenido de EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Conjunto de normas imperativas que restringen el campo de la autonomía de la voluntad comprensivas de distintos asuntos que se encuentran excluidos del ámbito de la mediación. discriminatorio. entre ellos la tutela ambiental. puede iniciar y proseguir de oficio o a petición del interesado.asegura una mayor estabilidad a la solución negociada. Cada persona tiene su teoría implícita de negociación. c) Se presta para tomar en cuenta las relaciones entre los negociadores en el futuro. la movilización de ideas y de acciones nuevas. Negociación tradicional: Básicamente. a pesar de tener intereses en conflicto. descubrir o inventar soluciones para un conflicto que las partes no habían considerado antes de iniciarse el proceso. Orden público: 1. la lealtad comercial en la oferta y calidad de los productos. aunque existen distintos métodos que son aplicados por otras tantas escuelas. abusivo. rápido y directo mediante el cual las partes designan a una persona con destacados antecedentes. pues los factores externos (el mundo en el cual vive). la preservación de bienes vinculados al resguardo de la calidad de vida de grupos o categorías de personas. hechos u omisiones de la administración pública y sus agentes que impliquen el ejercicio ilegítimo. Negociar: Actividad que despliegan dos o más partes cuando. seguramente la más importante. Se trata del conjunto de reglas obligatorias que se vinculan con la organización de una nación. ella es susceptible y se transforma en un modo cotidiano de solución de problemas. El oyente examina las propuestas e informa a las partes si se justifica realizar reuniones para acercar diferencias. gravemente inconveniente o inoportuno de sus funciones. 2. Consiste en su capacidad para mantener un papel imparcial en medio de la controversia. de enriquecer la cultura. de emprender y completar los modelos tradicionales de “autoridad” y de “acuerdo”. Neutralidad: Característica fundamental del mediador eficiente. con la economía. en quien confían. Uno de los conceptos más difíciles de definir. la salud. 27 . En materia de mediación y arbitraje el orden público significa una limitación a los asuntos que pueden someterse a esos métodos alternativos de resolución de disputas. negligente. Es una negociación tanto de “proyectos” como de “puntos a resolver” o de “recursos” a otorgar. defectuoso. Opciones: Proceso de exploración que lleva adelante el mediador para generar. Ombudsman: Controlador o defensor del pueblo. No está obligado a informar qué criterio utilizó para expedirse sobre la cercanía o no de las propuestas examinadas. puesto que se trata de persuadir a la otra parte de trabajar juntos. ocupándose además de aspectos de la protección masiva como la defensa del consumidor. la búsqueda de opciones constructivas y dinámicas. la toma de posiciones y la experiencia vivida impiden que revista ese carácter absoluto. e) En un plano más general. poseen también una zona de conveniencia mutua donde las diferencias pueden resolverse. arbitrario. la tranquilidad pública y con los derechos y libertades individuales de cada individuo. la seguridad. d) Valoriza la creatividad. No existe con carácter absoluto. Oyente neutral: Procedimiento extrajudicial sencillo. incluyendo aquellos capaces de afectar intereses difusos o colectivos.pag. cualquier investigación conducente al esclarecimiento de actos. es un proceso de regateo en el cual el énfasis se pone exclusivamente en el reparto de aquello que se negocia. el control del equilibrio ecológico. irregular. la moral. Es presupuesto de este modo de negociación que lo que uno gana lo pierde el otro.

. porque éste le pagará un determinado precio. el poder es contingente.. para demostrar y persuadir. El proceso consiste en parafrasear lo entendido. Al concluir la paráfrasis el mediador debe cerciorarse con la parte involucrada que lo dicho es fiel transcripción de su postura. d) El poder remunerativo. b) La fuerza. controlar que ha comprendido lo que ha escuchado y asegura a quienes hablaron que efectivamente han sido escuchados y que se ha comprendido su relato.. tomando en cuenta especialmente los hechos y pretensiones relevantes del relato. Fuentes: Son múltiples.. es decir. Es una técnica de oyente activo que permite a quien lo realiza. Puede neutralizarse. hasta que la contraparte haya perdido poder y bajado su perfil.. c) Es relativo. 6.”. identificar los puntos centrales del conflicto...pag. c) El influjo personal..Capacidad de un individuo de hacer que otra persona realice una determinada acción. no absoluto.” (Weber).. además. 5. Los grupos dotados de poder por la ley o por la acción.” (Crozier y Friedberg). independientemente del contenido de lo que se dice. de un influjo funcional (competencia.Conjunto de medios materiales e inmateriales que A moviliza en su relación con B para obtener que los términos de intercambio sean favorables a su proyecto. 7. pueden ser: a) Institucionales: la ley y la jerarquía. las que distribuyen el poder entre las personas. lo cual resulta más sencillo cuando esa perspectiva es expresada por un tercero. Parafraseo: Técnica comunicacional que consiste. En una negociación a veces es conveniente prolongarla.Posibilidad de ciertos individuos o grupos para influir sobre otros individuos o grupos. Es una recapitulación que ayuda a que las partes comprendan la perspectiva del otro. la capacidad de coacción. El objetivo es mostrar que el mediador escucha. cuando cada parte termina su relato. fortalecer las credenciales del mediador. Poder: 1. permitir al mediador reconocer y confirmar posiciones. si no llega a un acuerdo. tono o volumen de voz. “. a la que no habría accedido de no mediar la influencia del primero. Se relaciona con una contraparte. La parte debe ser percibida como poderosa. 4. 3. las personas realizan determinadas actividades por dinero... la presión y la coerción. reformular lo dicho en lenguaje neutral. de esas mismas narraciones. en lenguaje neutral (desprovisto de agresiones y acusaciones). e) Es un problema de percepción. Aspecto que puede incidir en el resultado del proceso negociador. o al menos que así puede verlo otro tercero o el juez. f) En el generar y contrarrestar poder hay EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Se puede tener en un momento y después desaparecer. b) Pese a ello. así como puede surgir de la capacidad de inducción de un individuo o de un grupo. que es la peor solución que cada uno tiene fuera de la negociación para la preservación de sus intereses.. para saber si es más conveniente procurar un acuerdo o abandonar ese proceso de resolución de disputas. “. que entiende de qué se trata. Según su origen. es decir. Este proceso contribuye a saber si el mediador ha comprendido realmente lo que se dijo y. por ejemplo. Cuando alguien oye la paráfrasis puede comprobar que la otra parte puede tener cierta razón.cada propuesta a menos que las partes lo releven de hacerlo. permitir que el interesado escuche su relato de boca de un tercero. 2. que puede ser multiforme. “. d) Es limitado. en un resumen. Fenómeno que se presenta en la mente de los sujetos que participan de una negociación. Características: a) El principal determinante del poder es la personalidad de los individuos.28 . Paralinguística: Canal de la comunicación no verbal referido al ritmo. como los sindicatos. PAAN: Sigla que identifica la “peor alternativa a un acuerdo negociado”. experiencia). se puede tratar de un influjo psicológico (“carisma”). Es necesario considerar esta variable para conocer cuál es la opción que se tiene fuera de la negociación. Pero es un proceso lento y a veces costoso. ayuda a construir un clima de confianza y entendimiento. un trabajador que construye un mueble para su cliente.

Este estilo de negociación basado en posiciones presenta múltiples inconvenientes que se pueden agrupar en dos categorías: a. más material. tensiones. Modelo desarrollado a través de investigaciones realizadas en el ámbito de la misma Universidad de Harvard y probado en el campo empresarial. por lo tanto. del sistema adversarial clásico de esos tribunales. Si bien el método es simple en su conceptualización teórica. Estilo de negociación en el cual cada parte pretende hacer prevalecer su punto de vista asumiendo una postura inflexible. hay que enfrentar estrés. aun en perjuicio de su verdadero interés.una inversión de energía. Combinadas con intervalos de silencio facilitan la discusión y. requiere diversas habilidades para ser desarrollado en la práctica con óptimos resultados. El éxito de una negociación es difícil de definir porque depende de las expectativas de cada parte pero. 3. Son aquellas preguntas que no apuntan al “sí” ni al “no” sino que hacen trabajar a las partes. 29 . permiten al mediador mantener el control y la expresión de reconocimiento y aliento de intervenir con interpretaciones y síntesis. por lo tanto. Del mismo modo. g) Es dinámico por naturaleza y evoluciona frecuentemente con rapidez y brusquedad. Es un modo de estimular a las partes a describir el conflicto. además. Programa de Negociación de la Escuela de Derecho de Harvard (Harvard Negotiation Project): Método mundialmente difundido a través de la obra de Roger Fisher y William Ury. profesional e incluso en el ámbito internacional (Acuerdo de Medio Oriente. La negociación es una habilidad y. Denominación inclusiva de una amplia gama de medios que permiten solucionar los conflictos mediante métodos distintos a los utilizados tradicionalmente por los tribunales judiciales. para ser un negociador es necesario aprender la práctica del método antes del inicio del proceso. Pueden calificarse como técnicas que se nutren de diferentes vertientes del EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Del tradicional esquema ganar-perder se pasa a otro ganar-ganar. entonces. mejor conocimiento y más oportunidades de generar opciones. brindando mayor información. el conocimiento de la habilidad. Esto no significa que todas las partes pueden obtener todo lo que desean. En el mismo interrogatorio y con el mismo objetivo puede también recurrir al planteo de situaciones hipotéticas. apartándose. Cómo obtener el sí. puede afirmarse que la negociación será exitosa cuando satisfaga los intereses propios de un modo mejor al que se habría logrado por fuera de la negociación.pag. Es necesario distinguir. Camp David). Posición: 1. El proceso de negociación basado en posiciones contribuye con frecuencia al deterioro de las relaciones entre las partes. en la preparación previa. Es un proceso que enfatiza el aspecto comunicacional de la negociación para procurar arribar a un resultado beneficioso para todas las partes involucradas en el conflicto. el aprendizaje del método sirve para ordenar las técnicas que se aplican intuitivamente y para conocer otras que surgen del marco teórico. quienes deben dar respuestas elaboradas. sino que obtendrán más de lo que podrían conseguir a través de cualquier otro modo que pudieran elegir para la resolución de su diferendo. el sólo conocimiento del método no transforma de por sí a la persona en un buen negociador. 2. Visión particular o punto de vista que cada parte tiene del problema que les hace recurrir a la mediación o a cualquier otro método de resolución alternativa de disputas. en general. Aun cuando algunas personas poseen una capacidad innata para negociar. RAD (Resolución alternativa de disputas): 1. b. Preguntas abiertas: Una de las tácticas que utiliza el mediador para hacer emerger los intereses de las partes. Aquello que cada parte reclama en una situación de conflicto. durante su realización. con el feedback que se recibe del otro y luego de su finalización para examinar el resultado del proceso y su posibilidad de mejorarlo a partir de la enseñanza. Con frecuencia conduce a resultados pobres.

en filosofías democráticas y descentralizadas. científico y práctico. Su finalidad es la de generar cambios y descubrir intereses de las partes por separado o en un encuentro confidencial. 2. Redefinición del problema: Idear una nueva definición del problema que se ajuste a la realidad que perciben las partes. sin aparecer como parcial. Sesión privada: 1. Métodos que procuran soluciones para las divergencias sin generar ganadores ni perdedores. a fin de preservar el principio de imparcialidad. Recolección de datos: Tarea que el negociador cumple en las primeras etapas de la negociación y que consiste en aprender todo lo que se pueda sobre lo ocurrido entre las partes. 3) el mediador puede hablar más libremente y en forma más íntima. Se trata de entender el conflicto considerando las necesidades de ambas partes de manera holística. de las áreas en desacuerdo a las áreas de común acuerdo. 3. 2. para recalcar ese mismo carácter común del problema. llevar la conversación de las preocupaciones negativas hacia las positivas. en cuanto a los parámetros de una solución posible. señalar signos de alarma cuando una de las partes exhibe conductas que amenazan la posibilidad de arribar a un acuerdo. Mediando renuncia a otro tipo de recurso. enmarcar las cuestiones de manera que incluyan a ambas partes y sean más susceptibles de resolución. Reencuadrar: Ver las cosas con otra perspectiva. de focalizar en el pasado a focalizar en el futuro. advertir EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . fundamentalmente. menos enojado. La posibilidad de su realización debe ser puesta en conocimiento de los participantes en el discurso previo o de apertura del mediador. Recursos en materia de arbitraje: No todos los recursos que pueden deducirse en un proceso ante los tribunales de justicia pueden ser opuestos frente a la decisión dictada por un tribunal arbitral. re-enmarcar el contexto de los enunciados incluyendo a todas las partes. Causas que las justifican: Para aquellos mediadores que no las consideran una etapa necesaria del procedimiento. su realización puede ser indispensable en algunos casos que derivan del acróstico ESCAPE: Explorar opciones para el acuerdo. Encontrar una manera diferente y aceptable de explicar lo que estamos haciendo Reformulación del conflicto: Comunicaciones que realiza el abogado facilitador o el mediador para señalar a las partes enfrentadas un terreno o un interés común. Se basan. Características: Como la otra parte no está presente: 1) el participante está más tranquilo. a su vez. Reunión que mantiene el mediador con alguna de las partes que intervienen en el proceso de mediación. Replanteo: Técnica que permite pasar de las posiciones a los intereses. para separar las conductas de los sentimientos o de las percepciones. En el caso del arbitraje. permita lograr mayor flexibilidad para buscar una solución. Durante su transcurso el mediador no debe consentir comentarios negativos de una de las partes hacia la otra. pero que. mostrando sus intereses subyacentes y motivaciones verdaderas. no tan a la defensiva y más flexible. vulgar o degradante. la apelación puede deducirse en aquellos casos en que no ha sido renunciada. Regateo: Táctica de negociación comúnmente utilizada en las transacciones comerciales. 4) el mediador puede instar a cada participante a asumir sus propias responsabilidades para resolver el problema. Cuando tiene lugar una sesión privada con una de las partes debe realizarse otra de similar duración con el otro asistente.30 . confirmar cambios de postura.pag. generalmente no muy bien vista e incluso calificada como despreciable.pensamiento filosófico. 2) el participante puede hablar más con el mediador. el laudo sólo es susceptible de ser atacado mediante el recurso de nulidad. haciendo una evaluación inicial basada en esos hechos y percepciones.

lo cual se traduce generalmente en una suma de dinero. para lograr concesiones. permisivo al máximo. Proceso mediante el cual se procura. aparezca la solución que justifique todo lo demás). ceder. Es un mecanismo utilizado en Estados Unidos –no demasiado difundido en otros países– facilitado por el hecho de que todos los jueces trabajan individualmente en un sitio. El objetivo de este mecanismo es promover la resolución de los conflictos mediante estos variados recursos. generar distintas aproximaciones a una solución del problema. Mediante este proceso se reducen intereses inmateriales de primer orden (ej. La oficina multipuertas es el lugar donde comienza el proceso o litigio: el litigante o el abogado presentan la demanda en esta oficina. mediación. el mediador debe previamente apreciar los hechos y la dinámica del conflicto.: honor. Técnica altamente colaborativa para generar opciones de acuerdo. 3) Paso básico: buscar cantidad. 4. seguridad. Torbellino de ideas (brainstorming): 1. sobre la base de los intereses. áreas de desacuerdo y puntos que son importantes para una parte y no para la otra. respeto. el sistema legal tradicional siempre queda como el último recurso si las alternativas fracasan. Sistema adversarial: Método de resolución de conflictos que reposa en la concepción de que el triunfo en el litigio de una de las partes se corresponde con la derrota de la otra. hostil y competitivo. dar lugar a la capacidad de establecer nuevas relaciones entre las opciones e integrarlas de una manera distinta. Transacción: Acuerdo al que arriban las partes realizando concesiones recíprocas con el objeto de evitar el inicio de un proceso judicial o litigio. pausa para que las partes recuperen la calma. Para ello. Transar: Transigir. la ruptura de toda posibilidad de acuerdo es inminente. conciliación. reservando la vía judicial sólo para aquellos casos que no son susceptibles de EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . que les ofrece varias alternativas (arbitraje. llegar a una transacción o acuerdo. Preparación: Al momento de realizar esta sesión privada es conveniente que el mediador exhiba una lista que muestre: áreas de acuerdo. evaluar el impacto de aceptar o de rechazar propuestas que hayan surgido. 2. 5. Así. 31 . o cuando considera que una de las partes parece estar reteniendo información que el necesita para ayudarlos a lograr un acuerdo o cuando el clima es tenso.) eligiendo ellos mismos el proceso. tercero neutral. Conveniencia: Se aconseja su realización cuando el mediador advierte que se ha llegado a un estado de estancamiento. “Tómelo o déjelo”: Táctica de negociación de presión frontal utilizada frecuentemente en las transacciones comerciales. panel de neutrales que evalúan el caso. b) producir ideas originales o soluciones nuevas. sin críticas y sin exigencias metódicas (existe la posibilidad de que en el conjunto disperso e inconexo de ideas. pero sólo hay una oficina de administración que los apoya. 2) Objetivo: a) desarrollar y ejercitar la imaginación creadora. Instrucciones para generarlo: 1) Clima: informal. de no manifestar algún cambio. etc. amor) a una cantidad de dinero. o bien para poner fin a un juicio ya iniciado.pag. juicios sumarios. dignidad. Tiempo de la negociación: Si bien puede ser necesario y productivo negociar en el mismo momento en que se produce el conflicto. Tribunales multipuertas: Denominación asignada por el profesor Frank Sander a aquellos tribunales que remiten los conflictos que se les someten a una serie diversa y flexible de procesos de resolución. El proceso se basa en la necesidad de los tribunales de justicia de ofrecer varios caminos para resolver conflictos como complementos del sistema formal. 3. suele ser más conveniente –si es posible y las circunstancias de las partes lo aconsejan– esperar que el tiempo atempere las emociones y permita a cada participante ver con más serenidad lo sucedido.a la parte recalcitrante que.

para asesorar sobre el sistema más conveniente en cada caso concreto. ideología u orientación cultural. Valores: Creencias profundas del individuo. Ponerse en los: Expresión que describe gráficamente la necesidad de que cada parte entienda y pueda evaluar correctamente los intereses de la contraria. para prestar un servicio eficiente a quienes requieran sus servicios. El mediador debe hacer saber esta circunstancia a los interesados. administrar y resolver conflictos a través de sistemas no adversariales.este tipo de intervención. Aprender a prevenir. - - - - - EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . en muchos otros. no obstante lo cual deben incluirse en cualquier proceso de resolución de conflictos en base a la comunicación. Conocer los métodos no adversariales de resolución de conflictos. Comprender y aplicar los principios de la entrevista al proceso de comunicación y elaboración jurídica. a lo cual debe contribuir con su actuación el mediador. basadas en la religión. sus costos y beneficios.pag. Zapatos del otro. Violencia: Su exteriorización en el contexto de un conflicto suele erradicar las potencialidades positivas de éste. lograr una negociación a su respecto. Voluntariedad: Característica del proceso de negociación que permite a cualquiera de los participantes retirarse del acto cuando lo desee. para aplicarlas con eficiencia. Es un modelo de reacción frente al conflicto que se caracteriza por la pretensión de evidenciar rapidez y contundencia en su resolución. que no son negociables. m ó dulos m1 m1 microobjetivos ¿Qué tengo que lograr? Adquirir conocimientos y habilidades para entender y evaluar los conflictos y sus causas.32 . Aprender las técnicas propias de cada sistema no adversarial de resolución de conflictos. para ayudar a las personas a encontrar soluciones satisfactorias. Aprender a definir la estrategia más conveniente para abordar el tratamiento y la resolución de los conflictos. En general no son susceptibles de transacción ni compromiso alguno. sin perjuicio de instarlos a que permanezcan en la sesión a fin de resolver el problema dentro del tiempo asignado. sino imposible. Cuando son los valores los que están en juego será difícil. generando ruptura del diálogo en algunos casos y la generación de una espiral de violencia.

etc.–. deben ser concebidos como métodos complementarios o “co-operativos” con la justicia estatal. debe permitirse a las partes trabajar creativamente para obtener una solución que satisfaga en mejor medida los intereses de ambos. procurando acercarlo al cambio de paradigma del que habláramos en la presentación de la materia: pasar de la cultura del litigio a la construcción de consensos. presupuesto –costo/beneficio– y presentaremos los distintos medios para solucionarlos. m1 contenidos - - ¿De qué se trata? En el desarrollo de este módulo trataremos el conflicto. luego de capacitarse y conocer la variada gama de posibilidades no adversariales –negociación. asentar la necesidad de recurrir a “métodos alternativos de resolución de conflictos” para descomprimir el sistema judicial. 33 . La difusión de estos procedimientos no debe ser encarada de manera que implique desacreditar ni poner en tela de juicio al Poder Judicial. Ahora bien. En el estudio de los diferentes sistemas de resolución de controversias. sino que están dirigidos a provocar un cambio cultural: generar conciencia de que existen otras formas de dirimir disputas que no dependan exclusivamente del sistema judicial. los altos costos que insume. entendemos que corresponde referirse a estos métodos como “no adversariales”. su excesivo formalismo. ya que esta expresión denota el verdadero sentido que implican. motivos. sino por el contrario.- Desarrollar responsabilidad personal y comportamiento ético para asesorar conforme lo requieren los intereses de sus clientes. Los abogados –entre quienes incluimos a usted como futuro colega– no pueden ni deben quedar al margen de este proceso. que permitan aprender a encontrar soluciones efectivas a los conflictos con los menores costos posibles.pag. Incorporar pautas de razonamiento y criterios de resolución. Usted podrá. Las condiciones deficientes en que se presta en la actualidad el servicio de justicia por los órganos del Poder Judicial han impulsado en los últimos tiempos a los particulares –y en especial a las empresas– a procurar diversas maneras de solucionar los conflictos sin tener que recurrir a los tribunales ordinarios. el congestionamiento de los tribunales. En los casos en que la fuerza coactiva de un pronunciamiento judicial no es imprescindible. es necesario adecuar su preparación técnica y profesional para brindar a sus clientes un servicio más eficiente. permitiendo de alguna manera aliviar la sobrecarga de este sistema. las malas condiciones en que se desarrolla el trabajo. va a apreciar las distintas formas en que se concreta la intervención de terceros en la resolución de conflictos EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Adquirir conciencia de su función social como facilitador en la resolución de conflictos sin violencia. por ello. ser motores de un cambio de concepción en los operadores jurídicos. La lentitud de los sistemas judiciales. Pero no es éste el único objetivo que persiguen. Por ello. ayudar a las partes a obtener resultados beneficiosos. conciliación. es minimizar la importancia y trascendencia que éstos tienen. mediación. sus causas. han persuadido acerca de la conveniencia de buscar fórmulas alternativas que permitan resolver de modo más eficiente los conflictos que naturalmente se presentan.

el conflicto no es necesariamente negativo.Conflicto 1. lo define así: Conflicto: choque del poder que se manifiesta en la búsqueda de todas las cosas.J. Si nos situamos en nuestra vida cotidiana. La crisis precede al cambio y ambos son los pivotes de crecimiento de las sociedades. Es el desafío para poder cambiar. las instituciones y la cultura de los pueblos. cuando nos quedamos cristalizados el valor es negativo. El poner de manifiesto los problemas puede ayudar a reducir la tensión. se percibe al conflicto como negativo. Si nos remitimos al origen de la palabra crisis. En este módulo estudiaremos algunas cuestiones importantes sobre Conflicto y métodos alternativos de resolución de conflictos IC . Al hablar de conflicto podemos referirnos a él como un conjunto de propósitos. pero pocos se han orientado a comprenderlo y menos. sino también del modo en que se implementan. En cambio es positivo cuando nos permite cambiar. la sociedad con frecuencia lo desaprueba por compararlo con situaciones de triunfo . ayudar a determinar normas de comportamiento en un grupo. y allí reside el valor del conflicto. abogados. “la ruptura de una relación normal acerca o sobre intereses comunes”. hace que generalmente tendamos a identificar a la situación de conflicto con alguno de estos significados: pelea. autor estadounidense. Mientras los intereses opuestos no se activan permanece el estado de conflicto latente.derrota. ruptura de la armonía. proceso de poderes que se encuentran y equilibran. Como consecuencia de estas asociaciones. cada uno aspira a la totalidad”. Este autor hace una diferenciación entre el conflicto latente y el conflicto real. Para facilitar su estudio intentaremos acercarle algunos conceptos básicos acerca del tema central de esta unidad: el conflicto. Es necesario advertir que estos procedimientos no son la panacea. beneficios y riesgos que presentan. oportunidad. Trabajaremos juntos para fomentar la imaginación y así encontrar herramientas para una eficaz resolución de los conflictos. diplomáticos. sociólogos.34 .pag. Hay distintas disciplinas que se enfrentan a conflictos en el desarrollo de su trabajo: psicólogos.1. Rummel. ya sea por las cuestiones de fondo a resolver. por tanto cotidianamente podemos crecer. R.Los métodos alternativos no son aplicables en todos los casos. El valor del conflicto es crecer al lograr generar alternativas para salir de la divergencia. Se lo ha conceptualizado como “una conjunción de intereses sobre un mismo punto sin un criterio de divisibilidad.. cuando los intereses. a buscar conceptos comunes fuera del ámbito académico. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Concepto. intentando prepararlo para saber analizar el conflicto y así poder determinar cuál es el método más aconsejable para resolverlo. fortalecer la cohesión dentro del mismo. y su utilidad depende no sólo del caso al que se apliquen. advertimos que significa: cambio. alteración de algo que tenía un curso regular. etc. métodos o conductas divergentes. ventajas y desventajas. En cambio. censurable. el estado del conflicto. Si nos quedamos rígidos reiteramos el conflicto. las personas involucradas. La diferencia o discrepancia que implica la idea. Sin embargo. Define una estructura de conflicto como intereses que tienen una tendencia a oponerse de manera recíproca. en todo momento estamos en una encrucijada. m1 |contenidos | IC información complementaria Conflicto y métodos alternativos de resolución de conflictos 1.

coercitiva). como la mediación. A veces resulta más fácil conducir un conflicto manifiesto que uno latente. No debe pensarse en la existencia de una sociedad en estado ideal donde no existan los conflictos sino que debemos estar mejor capacitados para conducirlos de la manera más productiva posible. Pero si no se atiende al motivo oculto se logran resultados poco duraderos. como requerimiento judicial. repitiendo el ciclo. y estamos ante otro nivel: el del conflicto manifiesto. Son acciones que comunican el conflicto 1. métodos. autoritaria. estabilidad. como el envío de una compañía maderera de su personal a las áreas ecológicas más susceptibles para delimitarlas. que crean orden. Los contendientes deben realizar ajustes a través de uno de estos métodos con el propósito de resolver el conflicto. Estos intereses deben equilibrarse a través de medios de coacción. puede interpretarse como una tendencia inherente (estructura de coherencia). y por tanto forman una estructura de conflicto. los intereses de la industria maderera con frecuencia difieren de aquellos inclinados a la conservación. conducta. los conservacionistas y la compañía entran en conflicto manifiesto. son procesos de búsqueda de equilibrio de poder en formas no coercitivas. o los partidarios de la conservación de recursos pueden modificar su punto de vista acerca de cuál es el grado de daño que el desmonte ocasiona en el área virgen. la mediación. agresión) que indican el conflicto. o a través de métodos no coercitivos de resolución de conflictos. es útil referirse al conflicto como conjunto de propósitos. En realidad el esquema del conflicto también puede usarse para la convergencia. Lo opuesto al conflicto se define como convergencia: los objetivos. procesos. métodos o conductas divergentes. Por ejemplo: en problemas sobre el ambiente. En los procesos de negociación y mediación resulta muy necesario distinguir entre el conflicto oculto y el manifiesto. El grado de divergencia determina la seriedad y duración del conflicto y afecta la probabilidad de resoluciones exitosas. 2) iniciación del conflicto. 4) equilibrio de poder. una hélice. Después de alcanzar un punto de equilibrio. 5) ruptura del equilibrio. pero que se moldea a través del tipo de sociedad (de intercambio. provocar nuevos conflictos latentes o directamente crear un conflicto manifiesto al actuar como desencadenante de un nuevo conflicto. a su vez. Cuando el problema ha atravesado estas cinco fases se completa una vuelta de hélice. en permanente movimiento mediante el cambio. negociación. Esos cambios pueden afectar la estructura socio . que conducen a ajustes y desembocan en convenios. Rummel considera estas fases como una espiral continua. las condiciones se modifican con el tiempo. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 .cultural y.pag. El ciclo de vida del conflicto puede dividirse en cinco fases: 1) conflicto latente. 35 . y el equilibrio de poder y balance que se había establecido también cambia. Esta estructura de conflicto puede permanecer latente durante muchos años sin que surja una situación de conflicto. actitudes o poderes (situación de convergencia) y acciones específicas que abarcan la convergencia (convergencia manifiesta). Después de un acontecimiento desencadenante. Los mercados madereros pueden declinar. Esta situación de incertidumbre requiere que cada interés opuesto se prepare para la acción. 3) la búsqueda del equilibrio de poder. como la venta de derechos madereros colindando con un área de territorio conservado en estado virgen.aptitudes o poderes opuestos se activan. en la cual se manifiesta. Por ello Rummel propone se reemplace el término resolución de conflictos por promoción de convergencias. La conciliación. se genera una situación de conflicto. unidad lograda de intereses. esto es. Resumiendo. se percibe como más seguro. cuando hay conductas específicas o acciones (amenazas. requerimientos.

arbitraje. y entendidas entre principios. negociación. ¿Ya pensó? . ¿No recuerda ninguna? . ¿cuáles son? (Tómese su tiempo. Como usted ya sabe. si usted adquiere habilidad para analizar cuestiones conflictivas. muchos conflictos y. necesidades. Para evitar estas consecuencias hoy se han desarrollado técnicas de intervención que den lugar a desenlaces constructivos. “el mundo sigue andando”. intentamos ayudarlo. replantear los problemas y analizar los resultados con realismo.. Lo invitamos a que piense en una situación de conflicto en la que haya estado. El apresuramiento en la adopción de cualquier atenuante lejos de solucionar el problema puede llevar a situaciones destructivas. Clasificación: • A los conflictos se los puede dividir en tres niveles según las partes involucradas: • • • • simples (personas que actúan por sí mismas) de grupos (no organizados) de organizaciones (representantes). políticas.3. sociales. Orígenes. religiosas. o de ayer o de la semana pasada. Recuerde. ¿Ya seleccionó? Gracias. sin embargo . Las causas que pueden originarlos son diversas: emotivas..2.. búsqueda de consenso. va a estar en óptimas condiciones para ayudar a sus clientes cuando ellos le traigan sus problemas) EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . es una habilidad en la negociación y la mediación. ocurren dentro del propio individuo. ¿De qué se trata? ¿Cuál es el problema? ¿Quiénes intervienen? ¿Cuántas partes hay con intereses diferentes? ¿Hay diferencias reales de intereses entre las distintas partes?. o • interpersonales. Puede buscar el diario de hoy. diferencias que las partes han examinado y no han podido resolver. Esperamos que al finalizar este Seminario pueda pensar en los conflictos sin amargarse la vida.. Esta aptitud para desintegrar conflictos.. votación. ¿Le fastidia pensar en sus problemas mientras estudia?. ellos son inevitables... falta de equilibrio síquico. surgen entre individuos o grupos de éstos.1. pero puede adquirir conocimientos y desarrollar capacidades y habilidades para gestionarlos y resolverlos satisfactoriamente.. A ver . Motivos o causas 2 Hay conflicto cuando existen diferencias (divergencias al decir de Rummel) bien conocidas.36 .. en todos ellos va a encontrar conflictos. mediación. 1. económicas. intereses. solución de problemas. percepciones.. que de lugar a desenlaces constructivos. asignación de recursos. o esté involucrado. que tenemos que aprovechar su potencial constructivo.pag. . valores. También se los puede dividir en categorías: • intrapersonales. A veces resulta necesario analizar ambos aspectos de un problema y llegar a diferenciarlos. Ahora le pedimos un análisis sobre ese conflicto. familiares. Los procedimientos con que las personas cuentan para conciliar sus diferencias son: persuasión. litigio. que el conflicto es motor de cambio.

el caso tiene otros componentes. para que pudieran tomarlos. agrupados por temas. delincuentes”.Sigamos: ¿Hay diferencias sólo aparentes entre las distintas partes?.. Además. estaban estratégicamente al alcance de los clientes. más precisamente una librería. estaban especialmente exhibidas para facilitar al cliente su selección. estas personas no aparecieron como posibles clientes. en la percepción del dueño del negocio. Imagínese la siguiente situación: Estábamos en la puerta de un negocio. Las personas con las que usted se deba relacionar no leerán sus excelentes pensamientos o brillantes ideas. rotosos. porque los jóvenes estaban interesándose por las revistas.pag. delincuentes”. en perfecto lenguaje verbal. muy elegante. conocerlos. vagos. vagos. De pronto observamos que se inicia un altercado dentro de la librería y el dueño del negocio echó a la calle a unos jóvenes. El vendedor no pudo comprender la situación y los jóvenes no llegaron a explicar lo que estaban haciendo. podemos decir que lo que aparece no muestra lo que realmente es. facilitando así la venta.. interesarse por ellos. sigamos adelante. Más que un conflicto real. unos. otros. existió un error. las revistas. 37 . Por otra parte. una percepción equivocada. por lo que la percepción del comerciante estuvo teñida por esas vivencias. y éstas. buscaban una que tratara sobre instalaciones eléctricas. se basaran o no en la realidad. Si ya analizó el conflicto elegido y contestó las preguntas que le formulamos. Por favor. como dijimos. ¿cuáles son? ¿Tal vez hay un problema de comunicación? ¿Puede ser que haya malos entendidos? ¿Quizás no todos manejen la misma información? ¿Hay “un malo de la película”? ¿Y . Pero. También puede hacerlo por escrito. Dijo muy acalorado y a los gritos que estaban tratando de robarle una revista y los jóvenes indignados lo acusaron de farsante y tramposo. más precisamente. En el negocio había varios exhibidores donde libros y revistas. un mal entendido. y por precios. sino como “jóvenes desaliñados. con sus estantes repletos de libros y revistas. la mejor comunicación.. estaban genuina y fuertemente presentes. si no fuera tan así? ¿El conflicto está en lo que aparece? ¿Tal vez hay cuestiones que no aparecen. Si imaginamos una situación conflictiva como un iceberg. porque estaban aprendiendo el oficio de electricistas. O sea que entre los jóvenes y el librero no había intereses en conflicto. Pero es un conflicto irreal. tendrán que conformarse con escuchar sus palabras o leer sus escritos y esa será la realidad que usted les podrá transmitir. Si el vendedor hubiera sabido que los muchachos querían comprar una revista y no robarla. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . el altercado nunca hubiera ocurrido. Este es el momento de ejercitarlo. ¿Estamos en presencia de un conflicto? Ciertamente que sí. era irresistible la tentación de entrar y curiosear tanta literatura. pero están sosteniendo la situación problemática? ¿Cuáles son? Es conveniente que conteste estas preguntas en voz alta. en perfecto lenguaje escrito. recuerde que para el ejercicio profesional es indispensable hablar bien y escribir bien. rotosos.. Los comercios de la zona venían padeciendo múltiples robos realizados por jóvenes “desaliñados. No escatime esfuerzos para lograr el mejor lenguaje oral y escrito.

cuidarnos y asegurarnos de que el receptor ha comprendido lo que nos propusimos transmitir. Casi todos los conflictos tienen elementos que y otros son irreales. valores. estas personas no aparecieron como posibles clientes. necesidades. tiene otros componentes. más aún. sino como múltiples robos realizados por jóvenes “desaliñados. intereses. rotosos. haylas que ver más allá de que aparece. percepciones. existió un error. para corregir los elementos irreales y abordar elementos irreales y abordar eficazmente el tratamiento del conflicto real. suele ser necesario indagar sobre si hay concordancia entre lo que la otra parte realmente quiere. sentimientos. podemos decir que lo que aparece superficie no muestra lo que realmente es. sentimientos. “jóvenes desaliñados. un mal entendido. Los comercios de la zona venían padeciendo percepción del dueño del negocio. ver más profundo. para corregir los reales elementos irreales y abordar Casi todos los conflictos tienen elementos que son reales y otros que son irreales. para conocer las conductas manifiestas. podemos decir que lo que aparece explicar lo que estaban haciendo. cuál es su sustento. el caso tiene otros componentes. vagos. el vendedor hubiera sabido que los muchachos querían comprar una revista y no robarla. problemassi que son tan difíciles de resolver como los del conflicto real. una Si imaginamos una situación conflictiva como un iceberg. necesidades. el conflicto irrealirreal puede causar EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . La comunicación equívoca es fuente de conflictos. vagos. paraes conocer motivaciones delolas conductas manifiestas. delincuentes”. se basaran o no en la realidad. El vendedor no pudo comprender la situación y los jóvenes no llegaron a Si imaginamos una situación conflictiva como un iceberg. para conocer las motivaciones de las conductas manifiestas. no muestra lo queAdemás. cuál es su sustento. para operar sobre ellos en búsqueda de posibles soluciones y evitar que se transformen en conflictos reales. y éstas. necesita. Además. para corregir conocer cuáles son los unos y los otros. esto es: conocer los cuál es las su motivaciones sustento. por tanto debemos asegurarnos de que hemos comprendido bien lo que se nos ha transmitido. delincuentes”. Ver debajo de la -------------------------------------valores intereses necesidades percepciones -------------------------------------sensibilidades valores intereses necesidades percepciones sensibilidades Ver debajo de la superficie Para saber si un conflicto es real. y éstas. valores. se basaran o no en la realidad. intereses. delincuentes”. y si no se afronta causar problemas que son de resolver como los del conflicto real. por lo que la percepción del comerciante estuvo teñida por esas vivencias. rotosos. siente y lo que logra expresar como su querer. por lo que la percepción del comerciante estuvo teñida por esas vivencias. entendidas. Aunque no tenga fundamento en tan diferencias sustantivas. necesidades. asignación de recursos. Más que un conflicto real. vagos. altercado nunca hubiera ocurrido. Para evitarlo. Es necesario Aunque endiferencias diferencias sustantivas. Es los necesario eficazmente tratamiento del conflicto real. percepciones. asignación de recursos. necesidades. eficazmente el tratamiento del conflicto real.explicar lo que estaban haciendo. malentendidos. percepciones. entre valores. seguidamente. percepciones erróneas. esto es: conocer los Para saber si un conflicto es real. entre valores. percepciones erróneas. estaban genuina y fuertemente presentes.38 . Es necesario reconocer los conflictos que no obedecen a causas reales. percepción equivocada. son irreales. el conflicto puede Aunque no no tenga tenga fundamento fundamento en sustantivas. rotosos. sentimientos. Veamos la siguiente situación: Casi todos losson conflictos elementos que son y otros que son conocer cuáles los unos tienen y los otros. necesidades. hay que ver más allá de lo que aparece.pag. El conflicto es irreal (o periférico) El conflicto es irreal cuando se basa en (o periférico) comunicaciones equívocas. Para saber si un conflicto real. el estaban genuina ySi fuertemente presentes. Es el necesario conocer cuáles son reales los unos y losque otros. intereses. realmente es. rapidez puede llegar a convertirse en un conflicto real. ver más profundo. de esto es: conocer los intereses. el conflicto irreal puede problemas que son tan difíciles de difíciles resolver como los del conflicto real. percepciones. Los comercios de la zona venían padeciendo el caso múltiples robos realizados por jóvenes “desaliñados. con y causar rapidez puede llegar a convertirse en un conflicto real. percepciones. El conflicto es real (o sustantivo) El conflicto es real cuando se en (obasa sustantivo) cuando se basa en diferencias bien conocidas y diferencias bien conocidas y entendidas. valores. necesidad o sentimiento. ver más profundo. y si no se afronta con no se afronta con rapidez puede llegar a convertirse en un conflicto real. cuando se basa en comunicaciones equívocas. debemos cuidarnos y asegurarnos de que nuestro mensaje sea la clara y fiel expresión de lo que queremos transmitir y. Esto es un ejercicio de ida y vuelta. intereses. hay que ver más allá de lo que aparece. malentendidos.

”. Muchas veces nos encontraremos que numerosos conflictos.. Las percepciones son tan importantes en los conflictos. rumores y conocimientos de oídas.”.. es muy posible que él tenga la percepción errónea de que estamos negociando contra sus intereses. Para corregir los malentendidos es necesario cuestionar nuestras suposiciones y procurar que las otras partes en conflicto puedan cuestionar las propias. para generar una nueva percepción..pag.. Pero si atendemos a la expresión inicial de Juan. de experiencias pasadas. que es necesario cambiar con una nueva información que permita modificar la percepción equivocada. para beneficio de los clientes de ambos y nuestro cliente. Si Ana hubiera entendido que la queja era contra el desorden y no contra ella. tomando un café.. recuerdos. “ los jóvenes siempre .. atribuimos propiedades. rápidamente deberíamos explicarle qué estamos haciendo y hacerlo participar de la conversación... más el que me pasaron de ventas y vos que no hacés nada. “Siempre en invierno ocurre que .. esta vez correcta. Para corregir las percepciones erróneas es necesario explicar cuidadosamente la realidad. seguramente hubiera respondido de otra forma. Ejemplos: “todos los empresarios son .. Los malentendidos.. tratando de encontrar una solución negociada al conflicto. lo que hacemos o decimos. supuestos no comprobados.“Juan entra a su oficina. sin tener información previa. él no le había dicho a Ana que era una desordenada. porque crean realidades en las personas. por lo tanto ahora . son el resultado de comunicaciones equívocas y percepciones erróneas.. “Los obreros nunca quieren reconocer .. “Las aseguradoras nunca . con preguntas pertinentes para confirmar o desconfirmar lo que se está comunicando. por ello hay que poner énfasis en cuidar la buena calidad de la comunicación y corregir los equívocos.. Caso contrario. En definitiva se trata de que: creamos realidades. Ana pudo haber preguntado: ¿Debo entender que me estás haciendo responsable del desorden? De esta manera se hubiera aclarado el equívoco en la comunicación.. Las comunicaciones equívocas crean situaciones conflictivas.. comenzó el conflicto y siguieron discutiendo con dureza). sobre datos inexactos...”. sobre malentendidos. valores y conductas. por ejemplo: ¿A qué te referís cuando decís que hay desorden? ¿Cuáles son las cosas que te molestan para trabajar? ¿Qué proponés para acomodar la oficina? ¿Cómo podríamos hacer para mantener un orden en el que podamos trabajar cómodos?. venís muy suelto de cuerpo a reclamarme orden” (Ana lo trató de vago a Juan. estereotipos. “.”. están armados sobre suposiciones equivocadas.recuerdo que una vez .. entremezclado con: mala información. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 .”.”. Las percepciones erróneas son generadas por una comprensión inadecuada de una situación o una mala lectura de las acciones de los otros. 39 . expectativas no realistas. y expresa: ¡qué desorden hay en esta oficina. como los hechos o las palabras... no son tales. exactos o inexactos.. “Si nos encontramos con el abogado de la otra parte. que comparte con Ana. nos encuentra sorpresivamente en esta situación..”. sino: “¡qué desorden hay. así no se puede trabajar! Ana “entiende” que la acusa a ella de desordenada y le recrimina: “Hace una semana que hago mi trabajo.

de principios. irrenunciables –pero no EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . por ser el más joven. relaciones humanas. Pueden ser símbolo de poder. ideologías políticas. ha recibido un porcentaje menor de los bienes de la herencia y a ambos hijos les corresponde igual porción hereditaria. A veces los principios. • Hay principios en juego. es necesario desentrañar qué representan esos bienes para cada una de las partes. Por ello para trabajar eficazmente en la resolución de un conflicto con bienes en juego. porque uno de los hermanos reclama su propiedad por ser el hijo mayor. En la Actividad 1 podemos apreciar la existencia de todas estas causas de conflicto. valores morales y culturales. • También interviene la relación entre ellos y la que han tenido con su padre y en el grupo familiar. considerando esa pertenencia tanto en sentido literal. • Hay un bien en juego porque el cuadro es valioso. Los bienes en conflicto suelen ser muy evidentes porque se trata de cosas que tienen o representan un valor material. categoría social y pública–. reputación personal. Los principios se defienden con igual o mayor vehemencia que los bienes. • Hay un territorio en juego. cuanto en sentido psicológico. inmodificables.MOTIVOS O CAUSAS DEL CONFLICTO LOS BIENES EN JUEGO • Bienes en sí mismos • Bienes como símbolo de otras cosas (principios –territorialidad) LOS PRINCIPIOS EN JUEGO • Creencias religiosas • Ideologías políticas • Valores morales y culturales • Reputación personal • Categoría social pública EL TERRITORIO EN JUEGO Físico Psicológico • • LAS RELACIONES HUMANAS • Las estructuras de poder en las relaciones • Expectativas de las relaciones (los contratos psicológicos) • La violación de los contratos psicológicos Generalmente los conflictos obedecen a varios de los motivos enunciados: bienes. Los principios son los elementos inmateriales de un conflicto y constituyen valores –creencias religiosas. son innegociables. algo que les pertenece. y el otro porque. A veces los bienes tienen un valor en sí mismos y otras veces son símbolo de otras cosas y allí está su valor. más allá de su riqueza económica. porque los dos hermanos consideran que ese cuadro “es de ellos”. territorio.pag. Para un país una porción de su territorio representa soberanía. principios. de territorio.40 .

Esto cuando sucede cuando nos encontramos con débil una parte débil (por de recursos. Los otros. porque ambas partes son poderosas en distintos del consumidor.). la organización la que pertenecen. inmodificables. tomar decisiones influir de alguna manera en el curso de l influir depoderoso.). puede adquirir una situación de equilibrio de poder. lugares. al menor costo posible. territorio como causa conflictos tiene en sentido literal y psicológico. Pero si estos artesanales. frente a una situación de conflicto en que se aprecia esa fuerte diferencia estructural de poder entre las partes. habidos en la humanidad. que diferencia estructural dentro de de las los relaciones esVamos una seria dificultad para tratar de resolver un conflicto a través sucesos. a fin de entrever la posibilidad de avanzar en un equilibrio de poderes que permita construir entre ambas partes una solución con ganancias conjuntas EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . nos muestran que los principios y valores que sustentan las culturas y por bien es se frecuente que las con partes se atrincheren en una llamada “cuestión tantos las Si personas. esa relación: la oficina donde trabajan. por estar sometida estar sometida el temor. Pero si estos pequeños empresarios producen un hay diferencia de poder entre una empresa multinacional y una bien que la multinacional no puede adquirir en otro lugar (insumos autóctonos. Elpsicológico. comunidad educativa. Tiene que de verlos con la relación de referencia pertenencia de las personas con Tiene quelas vercosas. el cargo que ocupan. adelante. conforme a los requerimientos del consumidor. donde estudian. vecinales. características además son interdependientes. como estrategia obtener resultados o favorables noforma tan de importante descubrir si realmente se trata depara principios innegociables si sólo es o una nobles. alguna manera el curso de la situación. componentes cooperativa de pequeños empresarios con la que aquella negocia. etc.pag. información. necesidades y recursos de las mismas. a ver. conforme a los requerimientos de equilibrio de poder. situación. lugares. organizaciones. familiares. comerciales. capacidades.siempre es así–. porque ambas partes son poderosas en distintos aspectos y en otro lugar (insumos autóctonos. situación la mayor cantidad posible. más adelante. en el marco de la algunas: relaciones personales. componentes artesanales. La forma de hecho aferrarse a territorio un territorio expresa una sensación de inseguridad. consume en otros lados. vender el producto. políticas. territorio que ofrezca la seguridad que las personas sienten amenazada. al menor costo posible. e sus posiciones. es asegurar un territorio que ofrezca la seguridad forma de solucionar un conflicto con causas territoriales. el ámbito profesional ámbito profesional se desenvuelven. laborales. 41 . nos muestran que los principios y valores que sustentan culturas y por tantos las personas. que no tiene por posibilidad deetc. la mayor cantidad posible. esto es. El territorio como causa de los conflictos tiene referencia en sentido literal y Las relaciones humanas son importante causa de conflictos. el lugar donde donde viven. irrenunciables –pero no siempre es así–. laborales. en el marco de la comunidad educativa. organizacionales. no se consume en otros lados. es asegurar un que las personas sienten amenazada. o sea ambas se necesitan para beneficio mutuo. Los cambios habidos en la humanidad. empresarios con la que aquella negocia.). información. es necesario profundizar un poco más en los intereses. por por el con una parte (por carencia decarencia recursos. que no tiene o posibilidad de tomar decisiones temor. atrincherarse para no modificar sus posiciones. Esto sucede nos encontramos cuotas de las poder en las relaciones son de conflictos. aspectos y además son interdependientes. impone susésa razones y define el curso de poder define el curso defunción los sucesos. porque estos procesos producen las personas. etc. el lugarestudian. políticas. vecinales. son innegociables. o sea ambas se necesitan para beneficio mutuo. pequeñosCiertamente. Vamos a ver. a la que pertenecen. organizacionales. familiares. comerciales. son abandonados o sustituidos por cambios principios. porque estos procesos producen quiebres en la sensación de seguridad d los conflictos con componentes territoriales. Mencionemos relaciones personales. se van los Los principios se defienden con igual las o mayor vehemencia que los bienes. Por ello. A veces modificando con el transcurso del tiempo. con la relación de pertenencia de las personas con las cosas. el relación: la oficina donde el cargo que ocupan. la organización a donde sedonde desenvuelven. donde viven.). vender el de perecedero. Mencionemos algunas: Las relaciones humanas son importante causa de conflictos. a impone sus razones y que en de esa situación demás poder. quiebres en la sensación de seguridad de las personas. se puede llegar a una producto. poder dentro de las relaciones es una seria dificultad para tratar de resolver un Ciertamente. van modificando el transcurso del tiempo. esto es. solucionarLa un conflicto con causas territoriales. o frente a un que enen función de esa situación de frente poder. ElEl hecho de de aferrarse a un expresa una sensación de inseguridad. de principios”. se puede llegar a pequeños empresarios producen no un se bien que la multinacional noetc. características de perecedero. que ésa diferencia estructural de de la negociación o de la mediación. y su sentido de identidad a través deorganizaciones esa y su sentido de identidad a través detrabajan. hay diferencia poder entre empresa multinacional y una cooperativa de conflicto a través de la de negociación o una de la mediación. etc. Ciertamente enen loslos períodos y procesos de cambio se hacen notorios los conflictos con Ciertamente períodos y procesos de cambio se muy hacen muy notorios componentes territoriales. etc. es importante descubrir si realmente se trata de principios o si sólo es una de atrincherarse para no modificar Siinnegociables bien es frecuente que las partes seforma atrincheren en una llamada “cuestión de principios”. como estrategia para obtener resultados favorables o no tan nobles. capacidades. un poderoso. son abandonados o sustituido por otros. ¿puede agregar otras? Las estructuras poder poder en las Las estructuras de de enrelaciones: las relaciones: ciertamente las diferencias grandes y estructurales en las grandes cuotas de poder en en las ciertamente las diferencias y estructurales relaciones son fuente de fuente conflictos.

violan el contrato psicológico.42 .4. Las personas relacionadas entre sí esperan.relaciones . no sólo los que confirman nuestra creencia de victoria • no aferrarnos a la fantasía de la victoria • confirmar y desconfirmar hipótesis • trabajar sobre la realidad • tener buena información • no defender causas perdidas • es peligroso mantenerse en el conflicto para no perder la inversión realizada. también las esperamos de nuestros gobernantes. de valores atribuidos. entre consumidores y usuarios y fabricantes y proveedores de bienes y servicios. En toda relación esperamos: sinceridad. entre locador y locatario. respeto. al aumentar las pérdidas. buen trato. buena fe. estos se basan en expectativas tácitas e inconscientes que cada uno tiene de los demás. tal vez más realista y factible de ser cumplido.salud . violación del contrato psicológico Todas las relaciones implican contratos psicológicos. de conductas esperadas.Expectativas dentro de las relaciones. se producen conflictos. en la comunidad educativa.energía . entre socios. una red de percepciones con relación al otro. Inconscientemente se produce en las relaciones interpersonales. Presupuesto del conflicto (costo – beneficio) Para determinar la conveniencia de llegar a una solución negociada de un conflicto. mutuamente. que generan expectativas dentro de la relación. la victoria se hace más necesaria para justificar el coste del conflicto • análisis de riesgos con parámetros objetivos EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . El hecho de que las expectativas san tácitas e inconscientes significa que su violación es ciertamente una violación de la confianza. Es necesario construir un nuevo contrato psicológico. es conveniente acordar. porque la confianza mutua está implícita en todo contrato. en las relaciones familiares. 1. se genera una situación de conflicto. Cuando la respuesta del otro no es acorde con las expectativas generadas desde la relación. • análisis de costos: tiempo . Cuando las partes de una relación quebrantan.oportunidades a corto plazo y a largo plazo • análisis de beneficios: los bienes. sobre todo en los que no hacemos por escrito.dinero .pag. principios y territorios que defendemos las relaciones que mejoramos los cambios que logramos para mejorar Debemos: • analizar todos los supuestos. Esperamos estas conductas y muchas otras que también están implícitas. diligencia. evaluar ambas columnas y si los beneficios de la resolución consensuada superan las pérdidas. debemos enumerar las pérdidas probables y los posibles beneficios. también las esperamos en las relaciones entre comerciantes. honestidad. entre empleadores y empleados. entre vecinos. determinadas conductas de la otra u otras.

abandonarlo. 43 negociación. donde por los objetivos y metas propios y los del otro. son las alternativas que nos sirven para reducir el resolver riesgo de un mal acuerdo. si no llegamos a un acuerdo negociado para el conflicto. además. Unidad 4. véase que caminando y que esa con la tieneyconflicto. el conflicto. tal que las ganancias de uno. como que no la vio?. dondede lo modo que está en juego es quedarse conno la sean mayor porción de las p otro. • Laestos preocupación los objetivos y metas El extremo esla conduc Entre extremos: por competir y conceder. en procura de un resultado distributivo. de significa trabajar sobre la sustancia del el conflicto. Eldetrimento convenir. que entre todos han podido crear trabajand conjunta y colaborativa. Conductas Le proponemos hacer un ejercicio que usted podrá repetir con sus amigos. comportamientos posibles frente a un conflicto. ¿es lógico correrlos? ¿qué posibilidades hay de que ocurra lo peor?. Comportamientos frente al conflicto. véase camin acerca en sentido contrario y va a pasar al lado suyo. del otro. se persona tiene pendiente una situación conflictiva. conflicto. El extremo es conceder. con esta que actitud se trata de au tratando obtener la mayor parte. de las cuales debe vamos ver costos otra vez y con más detalle alalternativas estudiar negociación en el Módulo evaluarasus y beneficios.pag. al menos. Concéntrese. ¿Qué actitud tomó frente a esa situación? ¿Tal ve ¿dio media vuelta y volvió sobre sus pasos?. en lleva va en la porción del otro.de implica pensar en “una torta tamaño variable”. depara las cuales alternativas reducirdebemos el riesgo: evaluar sus costos y beneficios. 1. extremo es conceder . Finalmente tenemos comportamiento más procura de un distributivo. ¿es lógico correrlos? alternativas para reducir el riesgo: ¿qué posibilidades hay de que ocurra lo peor?.5. el conflicto. Estos comportamientos se . Vuelva al esa persona. ¿qué ¿qué posibilidades hay de que ocurra lo mejor?. Esto mal acuerdo. ¿dioque media vueltanada y volvió sobre sus pasos?. abandonarlo. ¿la vereda?. a ver otra vez y con más detalle al estudiar negociación en el Módulo 2. hay dos comportamientos en juego es quedarse con la mayor porción que fuere posible. Es de lo que se llama el reparto una torta recursos. son las que nos sirven para reducir el ri 2. . Listo. significa trabajar sobre la su Entre estos extremos: competir y conceder. esto los recursos existen. las cercanías deque su casa ve venir una situación. ¿la saludó de mal modo? Estamos tratando de que pueda percibir los distintos comportamientos que las Estamos tratando de que apueda percibir distintos que la personas podemos adoptar frente situaciones de los conflicto. se acerca en sentido contrario y va a pasar al estudio. Pero. Unidad 4. piense en la situación. ¿qué otras posib porque evitan nos comprometamos con una sola vía de acción. además. a expensas de tamaño fijo. ¿cuáles serían las los riesgos de abandonar el conflicto a su propia inercia consecuencias? otras posibilidades tenemos para administrarlo y resolverlo? Esas otras posibilidades.5. esto es repartir los recursos que conducta evitarparte. para todos los resultado que están negociando. Vuelva al estudio. entre la preocupación por los objetivos y metas p • Lahay preocupación por los deseos del otro. con la que tiene conflicto. punto neutro en el cual competir . piense en la Le proponemos hacer unsituación ejercicio que usted podrá repetir con sus amigos. competir colaborar (crear riqueza – agrandar la torta) convenir (regateo –torta fija) evitar conceder Desde la psicología nos enseñan que hay. porque evitan que nos comprometamos con una sola vía de acción. Ya está. sino que resulte de una mayor riqueza. hay un punto neutro en el cual la existen. hay un propios. Pero. ¿la s saludó como no había pendiente?. es es el repartir colaborar. Esta es una solución integrativa. � La preocupación por los objetivos y metas propios. al menos. Imagine está caminando en persona. Vamos ilustrar con un problema que es clásico de los 5programas de capa EDUBPa | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional . ¿cuáles serían las consecuencias? si no llegamos a un acuerdo negociado para resolver el conflicto. cinco conflicto. gráfica. o sea de que hay que agranda que hay para repartir. Se las mostramos en la siguiente rep en la siguiente representación gráfica. 1. Comportamientos frente al conflicto. ¿cuáles serían las consecuencias los riesgos implícitos de la alternativa judicial los riesgos de abandonar el conflicto a su propia inercia ¿se pueden calcular los riesgos? si no se pueden calcular los riesgos. ¿la saludó ¿hizo de mal modo? que no había nada pendiente?. cinco comportamientos posibles Desde la psicología nos enseñan que hay. ¿hizo como que no la vio?. ¿cuáles serían las consecuencias? ¿qué posibilidades hay de que ocurra lo mejor?. entre la preocupación obtener laes mayor Es lo que se llama el reparto de una torta de tamaño fijo. Esto lo tenemos paraque administrarlo y resolverlo? Esas otras posibilidades. ¿Qué actitud tomó frente a esa situación? ¿Tal vez cruzó de vereda?. por lo tanto la mayor pa posibles. Ya está. Estos comportamientos se dan entre dos variables. El El convenir. Conductas Imagine que está caminando en las cercanías de su casa y ve venir una persona con la cual tiene pendiente una conflictiva. dos comportamientos posibles. Se comportamientos las mostramos podemos adoptar frente a situaciones de conflicto. Concéntrese.¿se pueden calcular los riesgos? si no se pueden calcular los riesgos. El extremo es competir dan entre dos variables. � La preocupación por los deseos del otro. Listo.

Es un sistema gana-pierde. Alberto se habría enterado de que en el frigorífico necesitaban únicamente la carne para exportación y que podían prescindir de los cueros. sino que resulte de una mayor riqueza. para no subir los costos. a igual precio. En esos términos se concretan las operaciones. ¿Podrían haber obtenido un mejor resultado? Ciertamente que sí. no sean a expensas de las perdidas del otro. Esta es una solución integrativa. Esta ha sido una buena negociación distributiva. Se rematan 1.que fuere posible. Hay un intervalo y cambian opiniones con Alberto. Farías y usted se habrían enterado de que Alberto tenía interés y urgencia únicamente por los cueros. Campos focalizados ESTILO COMPETITIVO. Comienza la subasta con un lote de cien novillos. Si usted hubiera podido ayudarlos a negociar colaborativamente.44 . podrían haber llegado a un excelente resultado integrador. el otro interesado.pag. haberse preguntado sobre cuál era su necesidad. pues el era el Gerente de una curtiembre y también tenían que cumplir con compromisos de exportación de cueros. Debieron haber intentado aumentar los recursos.000 novillos y. usted como abogado y ambos Gerentes hubieran sido exitosos en sus respectivas gestiones profesionales. acuerdan en adquirir cada uno cuatro de los ocho lotes restantes y no subir el precio inicial (ya verá cada uno donde lograr comprar el resto para alcanzar el cupo que necesita). digamos: el adversario. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . o sea que todo lo que está en juego se le asigna a uno u otro participante. han obtenido el mejor resultado posible distribuyendo un recurso fijo: la cantidad de novillos que había.000 cabezas y él tiene instrucciones de adquirirlas ya que tienen que atender en forma urgente un pedido del exterior. pues no se agrega nada adicional. es decir no hay generación genuina de riqueza. además. Su cliente compró el primer y segundo lote. lo que hay para repartir. por lo tanto la mayor parte que uno lleva va en detrimento de la porción del otro. el Gerente. tratando de satisfacer los intereses de ambas partes. el frigorífico hubiera adquirido a un excelente precio la carne de 1. es el colaborar. el Sr. quien les manifiesta que tiene necesidad de adquirir los restantes 800 novillos –igual que el Sr. Inician las ofertas y el precio va subiendo.000 novillos y la curtiembre el cuero de los mismos 1. El precio inicial de “1” se triplicó. que entre todos han podido crear trabajando en forma conjunta y colaborativa. Vamos a ilustrar con un problema que es clásico de los programas de capacitación en negociación. Es el estilo que en la teoría de los juegos se conoce como un juego de suma cero. sin atender a la satisfacción de los deseos y necesidades del otro y sin preocuparse por minimizar los costos y sacrificios del otro. Así. implica pensar en “una torta de tamaño variable”. con esta actitud se trata de aumentar los recursos. a una subasta de ganado. Las partes focalizan la negociación en satisfacer al máximo sus propios deseos y necesidades y minimizar al máximo sus costos y sacrificios. En el acto del remate hay únicamente otro interesado. Para ello debieron haber conocido los intereses de cada uno de ellos. lo que les permitió ahorro en el precio. de modo tal que las ganancias de uno. Farías. Comportamientos frente al conflicto. corresponde al enfoque de la confrontación. Entonces. A su vez. y acompaña al Sr. lo que uno gana lo pierde el otro. Farías adquiere en total 600 cabezas y Alberto las restantes 400. Finalmente tenemos el comportamiento más productivo para todos los que están negociando. Farías–. Usted es abogado de un frigorífico. sin pelearse por el recurso. o sea que hay que agrandar la torta. El Sr.

Se grafica con la torta de tamaño fijo. de suma mayor que cero. de la riqueza que originariamente entra en juego. cara. cara. donde todos ganan y obtienen más. peligrosa. que puedan crear una riqueza mayor para repartir. minimizar al máximo los costos y sacrificios para todos los involucrados en el problema. corresponde al enfoque de la resolución de problemas. Las partes focalizan la negociación en satisfacer al máximo posible los deseos y necesidades de todas las partes en conflicto y. donde cada uno trata de obtener la mayor parte. incierta. *un problema que debe ser resuelto para todas las partes implicadas para todas las partes implicadas *separa las personas del problema *no ataca a la persona. *una situación que resulta tensa. Es un sistema gana-gana. que no sea a expensas de la porción de la otra parte. Distintos � Coerción (la imposición del más enfoques fuerte) *destruye relaciones enfoque del adversario (de la confrontación) frente al conflicto *suprime problemas sería mejor •que Coerción (la resolver imposición del más fuerte) *acumula enemigos � � � - enfoque del adversario (de la confrontación) *destruye relaciones *suprime problemas que sería mejor resolver *socava la confianza y la integridad *acumula enemigos La ley (a través del proceso judicial) *socava la confianza y la integridad • La ley (a través del proceso judicial) El arbitraje • El arbitraje La negociación competitiva • La negociación competitiva enfoque de la resolución de problemas enfoque de la resolución de problemas *un problema que debe ser resuelto *una situación difícil que debe afrontarsedifícil que debe afrontarse *una situación *una situación que resulta tensa. 1. peligrosa. donde se trata de agrandar la torta. suma sus fuerzas y capacidades DINÁMICA DE LA CONFRONTACION enfoque del adversario * identificación del problema con la persona * posiciones rígidas y terminantes * intereses confusos y genéricos * mantiene los terminos del conflicto * sólo hay una opción: la propia * sólo puede usar un criterio: el propio * sólo hay una propuesta: definitiva * produce soluciones tipo ganador-perdedor *separa las personas del problema *no ataca a la persona. los participantes tratan de encontrar opciones. 45 . incierta. al mismo tiempo. vale decir.6. Es el estilo que en la teoría de los juegos se conoce como un juego abierto. Se grafica con la torta de tamaño variable. suma sus fuerzas y capacidades DINÁMICA DE LA RESOLUCIÓN DE PROBLEMAS enfoque de la resolución de problemas * separa las personas del problema * busca por detrás de las posiciones * identifica y califica los intereses * replantea los términos del conflicto * genera opciones de mutuo beneficio * utiliza criterios objetivos y procedimientos equitativos * formula propuestas tentativas de mutuo beneficio * produce soluciones tipo ganador-ganador 2. ESTILO COLABORATIVO. para que a cada parte pueda obtener una porción mayor. Costos del litigio judicial � – – – – COSTO: alto costo financiero EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 limita el acceso a la justicia a ciudadanos pobres excluye las pequeñas causas cuesta a los litigantes sumas innecesarias impone un peso exagerado en la sociedad pag.

1. Estos métodos de autocomposición no son nuevos.Métodos alternativos de resolución de conflictos. Costos del litigio judicial • – – – – • • • COSTO: alto costo financiero limita el acceso a la justicia a ciudadanos pobres excluye las pequeñas causas cuesta a los litigantes sumas innecesarias impone un peso exagerado en la sociedad DEMORAS INJUSTICIA: tiende a favorecer a litigantes ricos y con experiencia. ventajas y desventajas de cada uno. (Extracto de La situación por la que atraviesa la administración de justicia en general y la actuación de los jueces y abogados en particular. doctrina.2. características. Elección de un procedimiento alternativo.46 .pag. pero dado que ahora deberá comenzar a aplicarlos en sus actividades se reitera su inserción. comprensible para los litigantes. “rebeldía”. pág. Es necesario operar un cambio cultural que incorpore la idea de que no sólo una resolución judicial soluciona los conflictos. en el lenguaje. ya que el estudiante incorpora. que parecen indicar que se prepara para la guerra cuando la función primordial del abogado es preservar la paz. • PÉRDIDA DEL CONTROL *sobre el conflicto *sobre el resultado 3. La formación del profesional de esta área es uno de los aspectos sustanciales si se pretende mejorar la situación. Concepto de sistemas alternativos. en La Ley 1997-E. distintos tipos. hay economía de tiempo y de dinero. obliga a repensar la abogacía. los principales aspectos). INADECUACIÓN: el sistema judicial apunta fundamentalmente a los efectos y no a las causas de los conflictos. Muchas son las ventajas que presentan: el procedimiento es sencillo. términos como “vencedor y vencido”. Estos mismos resúmenes fueron entregados con el material de Seminario I. EL FUTURO DE LA ABOGACÍA Por Rolando Arazi. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Los llamados “medios alternativos de resolución de conflictos” son métodos complementarios y “cooperativos” del sistema judicial. 3. • INCERTIDUMBRE sobre el resultado. por ejemplo. Es inadecuado en situaciones en que hay interdependencia de las partes y necesidad o conveniencia de mantener las relaciones. críticas y ventajas de los diferentes métodos de resolución de conflictos. Concepto. que permiten aliviar la enorme sobrecarga que pesa sobre éste. en la etapa de formación de los futuros profesionales. Ese cambio debe darse desde el aula. parte contraria”. 1390. sec. Papel del Abogado A continuación se transcribe el extracto de dos artículos referidos a los llamados “métodos alternativos de resolución de conflictos”.. ya en Roma y en la antigua civilización China se reconocían algunos de ellos.

En su tarea de asesoramiento. Los abogados deben entender que las nuevas propuestas no son contra ellos. constituyen modernamente verdaderos medios alternativos o sustitutivos de la jurisdicción estatal. en la medida que ésta EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . se puede intentar la mediación. son insustituibles. aunque en la actualidad diversas instituciones trabajan para crear conciencia sobre la ventaja de este método. Berizonce. Los códigos procesales contemplan la figura del arbitraje. sino que amplían su labor haciéndola mucho más rica. en sus diversas variantes. aún para evitar que sus clientes piensen que están defendiendo mal sus intereses. Pero esto permite preservar relaciones entre las personas o sociedades a quienes les interese mantener vínculos beneficiosos para ambas. Si la negociación directa fracasa. es decir derechos disponibles. La presencia de este tercero (juez. en Jurisprudencia Argentina 1993-III. (extracto de los principales aspectos). de prevención del conflicto. Finalmente el arbitraje permite obtener un laudo obligatorio para quienes han sometido la decisión a árbitros. El arbitraje ha tenido gran aceptación en el campo del comercio internacional.se logran soluciones que satisfacen más a las partes que la sentencia judicial ya que se pueden emplear fórmulas más flexibles. por ejemplo Psicología.2. cuatro de cada cinco contratos internacionales contiene la cláusula compromisoria a fin de someter la cuestión a árbitros en caso de controversia. que por muchas razones son eludidas por los litigantes. También es importante destacar la necesidad de incorporar a la formación de este profesional otras disciplinas. en fin. Hasta ahora en general los abogados son renuentes en aconsejar a sus clientes un arreglo extrajudicial. pero las complicaciones del trámite y las limitaciones a las facultades de los árbitros han hecho que esta institución cayera en desuso durante largo tiempo. de ayuda a encontrar soluciones concertadas. La conciliación.pag. que si se logra será igual que en la negociación un acto bilateral. EL ABOGADO NEGOCIADOR Por Roberto O. Por ello sólo se puede someter a mediación aquello que puede ser objeto de transacción. aunque en algunos casos resulte necesario renunciar a algunas pretensiones. sino para velar que no se vulneren normas de orden público o que alguna de las partes proponga a la otra soluciones evidentemente desventajosas para ésta. Para asesorar en la negociación se requiere un cambio en la mentalidad del abogado y además una sólida formación sobre este aspecto. Debemos tener presente que para establecer la justicia. con imaginación y actitud creativa es posible evitar el conflicto judicial. pág. funcionario judicial o administrativo) permite ampliar el campo de la conciliación en relación con la negociación o mediación ya que permite incluir derechos no disponibles para las partes sin la asistencia de un representante del Estado. donde un tercero neutral intenta acercar a las partes para que encuentren una solución. Los medios alternativos también pueden usarse combinados entre sí. En la negociación directa los abogados deben cumplir un papel esencial ya que junto a las partes en conflicto pueden encontrar soluciones que satisfagan a ambas. 691. 3. por diversos motivos. la mediación y el arbitraje. La conciliación constituye un acto en el que necesariamente interviene un tercero que tiene alguna autoridad conferida por el Estado no sólo para proponer fórmulas conciliatorias. Resulta aplicable aquí lo dicho sobre la necesaria formación del abogado en esta disciplina. el acuerdo a que se arribe tiene carácter trilateral porque requiere el acuerdo de ambas partes y el conciliador. 47 . reservando éste sólo para los casos en que sea necesario o se hayan agotado las posibilidades de un acuerdo.

como un procedimiento previo al proceso o una alternativa dentro del mismo. La modalidad debe adecuarse al tipo de conflicto que exista. Existen las más variadas posibilidades de implementación de la conciliación. Los procedimientos han de ser informales y simplificados. que la instituyó como un procedimiento previo obligatorio al proceso civil. Acompañado de una buena selección de árbitros y conciliadores. El aspecto más importante. que sí son fructíferos en asuntos de familia. ante una oficina de paz y conciliación. ni considerar anormales los medios de partes para encontrar solución al conflicto. en tanto son los simples ciudadanos quienes intervienen. La regla sigue siendo el sometimiento a la decisión judicial. conciliador.48 .. y en lo que sí hay consenso es que estos medios alternativos ofrecen ventajas manifiestas en comparación con el judicial. de locaciones. no es necesario buscar sustitutivos del proceso. sea en ahorro de costos o de tiempo. como una reacción al formulismo de los procesos jurisdiccionales. inclusive como posibilidad escalonada con el arbitraje . cuestiones de vecindad.pag. Se impone propiciar entonces una mayor difusión y conocimiento de estos procedimientos. de coexistencia y de menor cuantía. Fue recogida por la legislación española y de allí pasó a América. Su auge actual proviene de su recepción en el moderno derecho laboral. más allá de sus indiscutidas ventajas. Hay una corriente que parte de una postura basada en un equívoco conceptual de predicar la necesidad de implantar los “equivalentes jurisdiccionales” como mero remedio para los crecientes problemas del sistema de justicia tradicional. generar una mayor preparación en los profesionales. o se la confía a organismos administrativos en materia de conflictos individuales de trabajo. En primer lugar implica poner en jaque el principio tradicional de la exclusividad monopólica de la jurisdicción judicial en la resolución de conflictos. Además a veces los propios abogados las consideran extrañas a sus costumbres o perjudiciales para sus intereses. en relaciones duraderas. mediador se desempeña como “acompañante” de aquellas en la búsqueda de soluciones autocompuestas.procura mantener la paz. La conciliación en su configuración actual arranca en la ley francesa de 1790. o en calidad de las decisiones. El autor expresa que analiza la conciliación y la mediación y no trata en esta oportunidad el arbitraje. por otra parte no todos los conflictos toleran estos remedios alternativos. Colapso de la Justicia tradicional y “medios alternativos” La eclosión de estos medios alternativos plantea algunas cuestiones de importancia. La reducción de costos es esencial y conduce a pensar en mecanismos institucionalizados. ciertas resistencias que no han podido ser superadas. El asesoramiento jurídico en estas cuestiones ha de ser totalmente gratuitos. que permitan la actuación de árbitros conciliadores y mediadores retribuidos con tasa mínimas. Este monopolio aparece ahora disputado por otras instancias. Pero hay que advertir que sólo cierta categoría de conflictos puede ser canalizada por estos medios. Así se la emplea como auxilio de a la función jurisdiccional. organizar institucionalmente estos métodos y buscar estímulos especialmente económicos para su uso. y es considerada una de las formas más auspiciadas para la solución de ciertos conflictos. Uno de los motivos puede ser su escasa difusión. de procedimientos de protección al consumidor. enfatizando las ventajas de cada uno. es que se excluye la confrontación “adversarial” entre las partes El árbitro. Por otro lado a través de estos mecanismos se encauza la participación popular en la justicia. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Las formas autocompositivas encuentran. La institución de medios alternativos responde a la exigencia de soluciones típicas adecuadas a ciertas categorías de conflictos.

Ello genera una complejidad semántica y descriptiva . 3.history. negociadas. REMO F. la intensidad de la conducta conflictual tiende a aumentar. razonables y generalmente de transacción. En la medida en que los actores no obtengan una satisfactoria resolución del conflicto. justas para los específicos y calificados conflictos que toleran encauzamiento por estas vías.pag. sino propugnar fórmulas dirimentes adecuadas. de una acabada tipología. cada una de las cuales puede ser atribuida a la anterior como su consecuencia. la Teoría del Conflicto carece aún de un apropiado set de conceptos clasificatorios. acostumbrarse a anteponer antagonismos estériles y posturas confrontativas inútiles. Será menester imaginar e instrumentar nuevos contenidos para la enseñanza formativa de los abogados que permita que pueda insertarse un modelo distinto de justicia. el abogado que aconseje y asesore en la búsqueda de fórmulas racionales y equitativas de superación del conflicto. Cuando el conflicto comienza.back() Reproducción de artículos publicados en la Revista Libra Intervención de terceros y mediación por el Dr. con los medios para tornar eficaz el servicio. más adecuadas para la resolución o la “disolución” de ciertas cuestiones. para los que deberían preverse soluciones diferentes. y por ende. lo cual produce también un aumento EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . y de resolución de conflictos. Ello supone superar el estereotipo del abogado “pleitista” a través del tránsito hacia renovadas modalidades del quehacer profesional. de allí que hablemos de manejo o administración de conflictos por un lado. como si se tratara de lo mismo aunque no coincidimos con otros que así lo postulan. sujeto a permanentes transformaciones desde su nacimiento hasta su resolución. Éstos merecen una respuesta propia. Lo que no implica renunciar a los intereses de sus clientes. manejan la propia. las partes que persiguen la obtención de sus objetivos y por lo tanto una resolución del conflicto que les permita lograrlos. En fin generar una nueva cultura de las soluciones desacralizadas y amistosas. admitir procesos inútiles o innecesarios. El Abogado Negociador En este contexto el abogado está llamado a sumir un nuevo rol. Tal transformación puede y debe ser administrada. concentrar los objetivos en la búsqueda de soluciones concretas. “manejan” por sí mismas las conductas conflictuales. intervención de terceros.tripod. Como toda disciplina científica nueva. indefectible para la suerte de los medios alternativos. entre otras. Intervención de terceros en la resolución de conflictos http://sgrimaldi. como son. Pero al hacerlo manejan también la de su oponente. Habrá que dejar de lado actitudes formulísticas. El problema de la congestión y sobrecarga de los tribunales obedece a múltiples causas. en consonancia con los requerimientos de este tiempo. diverso de su visión tradicional: el abogado componedor.3.com/ javascript:window. Se hace impostergable preparar y entrenar adecuadamente a los futuros jueces y abogados en el manejo de técnicas específicas. Es este un desafío para quienes tienen un compromiso con la justicia. Y por definición la interacción es un continuo de conductas sucesivas de distintos actores. ya que la interacción entre los actores es la esencia de ese fenómeno que denominamos conflicto. En realidad. 49 . El conflicto es un proceso esencialmente dinámico. ENTELMAN La mejor inteligencia y comprensión del instituto de la mediación requiere ubicarlo dentro del conjunto de los métodos de manejo o resolución que se denominan. en forma genérica.Se confunde la necesidad de brindar vías simples y desformalizadas.

sin embargo. como hemos anotado. El árbitro es un tercero que se parece mucho más al Juez que al mediador. que a su vez generan mayor hostilidad y mayor cantidad de actos negativos. cuya participación puede ser impuesta por un actor al otro o por el grupo social a ambos actores. sin embargo. también llamada “metodología exógena de manejo” o “resolución de conflictos”.de hostilidad en el nivel emocional y un incremento de la cantidad de actos negativos que unos y otros realizan. no es de la misma naturaleza en todas las clases de intervención de terceros. la intervención de terceros en el manejo del conflicto se convierte en el único camino viable para obtener resultados satisfactorios para ambos actores. Su intervención puede ser. cada una de estas categorías. Porque en efecto. como previa al recurso a otros métodos de resolución institucionalizados. El mediador es el prototipo de lo opuesto a ambos. no es lo que otros autores definen como la intervención en la que existe delegación de la facultad de decidir la solución. Los terceros no interesados mantienen de alguna manera un nivel de independencia y neutralidad con respecto al debate de las partes. Por otro lado. permite a su vez más subclasificación en intervención de terceros vinculante y no-vinculante. vinculante para éstas. las comunicaciones se hacen menos fluidas. Lo que llamamos intervención heterónoma u obligatoria. con mayor tecnicismo. pero en el cual una resulte ganadora. constituye una amplia gama de actividades a cargo de terceros no interesados. en cambio. una intervención obligatoria. El Juez es el prototipo de tercero que interviene obligatoriamente a una altura del proceso. en cierto sentido integran el sistema conflictivo. como el caso del proceso judicial en que un tercero resuelve con carácter vinculante el conflicto. a medida que el conflicto escala. En consecuencia. aunque algunos. Hablar de resultados satisfactorios significa aquí referirse a la posibilidad de soluciones ganadorganador. sin estar constreñidos a hacerlo. que por ello no hacen implosión en ninguno de los campos. como el mediador. el tercero que interviene por la decisión autónoma de las partes pero cuya resolución es. sólo posible cuando el conflicto es visto como un juego de suma variable y no como un juego de suma cero. La intervención de tercero. establecida por el sistema social al que pertenecen los actores. “intervención autónoma y heterónoma”. o. No es impensable una etapa impuesta de mediación. Porque significa que sólo la victoria o la rendición resultan los métodos posibles de resolución. Puede ser pensado como obligatorio en el sentido de que el sistema imponga a los EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . y la obra perdedora. hasta la decisión judicial incluye la amenaza del uso de la fuerza para su ejercicio. Ello aleja las posibilidades de acuerdo. y otras. El árbitro es en general. tiene la facultad de decidir con efectos vinculantes. voluntaria u obligatoria. Distinguimos entre “intervención voluntaria” y “obligatoria” de terceros o tal vez con más precisión. Esto aunque las partes obtengan un acuerdo. El mediador. voluntarias o autónomas. Esta neutralidad. puede también constituir. A esta altura del proceso. recurren a un tercero para que colabore con ellas en la resolución del conflicto. y cuya decisión sobre la resolución del conflicto se sobrepone a la pretensión de las partes. aunque generalmente es visto como un tercero al que las partes siempre ocurren voluntariamente o cuyo ofrecimiento aceptan libremente. todo lo cual dificulta soluciones que no recurran a algún tipo de violencia.50 . con su amplia gama. Existen intervenciones obligatorias que mantienen aun la decisión en poder de los actores y no adjudican el conflicto.pag. La intervención voluntaria o autónoma aparece en aquellos casos en que las partes. que sí lo adjudican. obligatorias o autónomas. adjudicación del conflicto. Como el juez. y en principio. nos es aquí ajeno. Los conflictos manejados por los propios actores sin cooperación externa. empero. terminan por ser percibidos por ellos como juegos de suma cero en los que todas las soluciones posibles tienen que ser de naturaleza ganador-perdedor. El tema de la participación de terceros interesados.

en sus diálogos independientes o conjuntos con ellas. aunque sólo integren dos bandos o puedan reducirse por bipolarización a sólo dos bandos. desinterpretando la esencia de su función. en la enorme mayoría de los casos el residuo de un vencedor y de un perdedor. el mediador no es llamado a decidir. Puede llevar a éstas más información sobre el verdadero contenido de sus objetivos. hay toda una serie de matices en la actuación posible de los mediadores.University of Maryland (Maryland-USA). conducirlas hacia un cambio de percepción. como quiera llamársele (2). Pero en todos los casos. sin recurso alguno a la fuerza. De la simple cooperación en el mejoramiento de las comunicaciones. Aquel en contra de quien la condena se dicta. En realidad la relación diádica de los dos campos conflictuales se transforma en triádica cuando un tercero se incorpora al proceso de manejo o resolución. es decir para un cambio de objetivos que permita una resolución de naturaleza ganadorganador. La mediación ofrece a su vez una gama de variantes. por ende. el mediador está obligado a desempeñarse de modo que impida una coalición consciente o subconsciente entre él y alguno de los actores. cuando el mediador. a diferencia con lo que ocurre con los jueces y los árbitros. las nuevas técnicas de mediación adquieren la capacidad de obtener resultados inéditos. su intervención se convierte en la única susceptible de aportar soluciones verdaderamente pacíficas. Finalmente. dentro de los muy diversos modos de sofisticación que tal actividad puede alcanzar. El actor en cuyo beneficio tal condena es pronunciada la vive. El mediador puede llevar al seno del conflicto más y mejor información. son sin embargo colectivos. Estas coaliciones se dan.actores someterse a un proceso previo de mediación. Por otra parte. La generación de esa tríada alerta sobre la posibilidad de alianza. No sólo información genérica sobre la naturaleza de la relación conflictual y las consecuencias de cada una de las conductas de las partes. La aparición del mediador integra y altera el sistema conflictual y las relaciones entre los actores. Cuando el mediador tiene la posibilidad. por la cooperación indispensable de las partes. El mediador sólo es pensable y su acción sólo es analizable en el contexto de la negociación entre las partes (1). renunciar a la posibilidad de soluciones ganador-ganador en que cada una de las partes obtenga una victoria con relación a su propia esfera de valores. hasta el preciosismo. Hay mediadores con más o menos facultades atribuidas por el sistema obligatorio o por la elección voluntaria de las partes. en la mayoría de los casos. Pero su posterior EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . por el grupo del Profesor Edward Azar en el Center for International Development . Puede darles mayores conocimientos específicos sobre el conflicto concreto y puede. Su función es ayudar a las partes a resolverlo. trata de juzgar sobre objetivos incompatibles cuando su verdadera misión es sólo. La sentencia de los jueces y de los árbitros deja. Pero jamás resuelve el conflicto. Cuando los actores. 51 . ni los actores están obligados a aceptar sus sugerencias como decisiones. la mediación tiene una riqueza de posibilidades creativas de la que carece la intervención judicial y arbitral. donde las partes terminan por resolver su conflicto. la vive simplemente como una derrota. que la de compatibilizar tales objetivos. Tales técnicas han sido aplicadas primero a la resolución de conflictos internacionales como el de India-Pakistán y perfeccionados luego.pag. hasta la facultad expresa de proponer objetivos distintos a los confrontados por las partes. y nada más. El recurso a la intervención del tercero –juez o árbitro– importa. condición indispensable para un cambio del contenido de las pretensiones. de hecho. ni aún delegada a la comunidad a través de los jueces. en cambio. como una victoria en el sentido que esta expresión tiene en el conflicto bélico o agonal. de desempeñar su actividad con plenitud. Por ello el entrenamiento del mediador requiere básicamente que sea dotado de capacidades suficientes como para tratar de impedir la alianza que más de una vez se produce entre ambos actores en contra del mediador.

J. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . por ejemplo. 12.BoulderColorado .aplicación a conflictos entre particulares. . Los procesos RAD pueden coexisitir con un proceso judicial. c. Son flexibles y otorgan a las partes mayor control sobre el proceso.1984. en general. permite a las partes participar en la creación de soluciones innovadoras. (2) BERCOVICH. Son más rápidos y menso costosos que el procedimiento judicial. han comenzado a incorporar algunos de estos procedimientos anexos a los tribunales para tratar de resolver las causas con más rapidez. creativas y hechas a medida para satisfacer sus problemas y diferencias. Social Conflicts and Third Parties . ha permitido desarrollar transformaciones insospechadas en la actitud de los contendientes. Debemos considerar: 1. b) para que una parte considere llegar a un acuerdo. 123. Incluso los tribunales. en casos en que a) no es factible abandonar el proceso judicial mientras RAD se desarrolla. Esto puede ocurrir. debe pesar sobre ella la amenaza de una sentencia judicial. Resuelven con éxito gran cantidad de casos. VENTAJAS a. Por lo tanto. y 2. o bien. Remo F. pág. y a veces no da respuesta eficaz a los conflictos. exigente. con el riesgo de destruir relaciones. 1963. e. dada la gran cantidad de causas por resolver. Entelman. b. y arriesgarse a un veredicto judicial de todo o nada. gastar dinero. en que cada bando actoral está constituido por varios individuos. participar en procedimientos de resolución de disputas. sobre todo a conflictos de familia o societarios.pag. pág. “Resolución Alternativa de Disputas” comprende una cantidad de mecanismos destinados a resolver disputas sin recurrir a los tribunales. Algunas cuestiones importantes sobre la resolución alternativa de disputas Extractado de un trabajo de Dina Jansenson. formal. ya sea cuando surge una disputa o en una cláusula contractual. Estos procedimientos son generalmente confidenciales y privados. (1) STEVENS. permite a las partes seleccionar y diseñar el mecanismo de resolución de disputas que mejor satisfaga sus necesidades e intereses y. c) existe la preocupación de que una sugerencia de acuerdo sea interpretada como una muestra de debilidad.Westvicw Press .McGraw Hill. Profesor Titular de “Teoría del Conflicto y Estrategia” en la Facultad de Derecho de la UBA y Director del Seminario Permanente para el Estudio. Pueden encarar y resolver todos los temas que preocupan a las partes. debemos aprender sobre los métodos de “Resolución Alternativa de Disputas” . no quieren esperar varios años para que aquellos se resuelvan. en un proceso como la mediación. 3. mediación y/o arbitraje.4.52 d. Los personas. Resolución y Prevención de Conflictos en el Consejo Argentino para las Relaciones Internacionales. Si nos preguntamos por qué debemos tenerlos en cuenta. Del enfrentamiento en la lucha por metas incompatibles a la cooperación en la búsqueda de soluciones mutuamente convenientes. Una es que el proceso judicial es costoso. Tal es el itinerario de una mediación eficiente. Strategy and Collective Bargaining negotiation . o llegar a un acuerdo forzado por el desgaste producido. tenerlos en cuenta y usarlos porque pueden generar una mejor solución a ciertas disputas. C. negociación. por ejemplo. Las partes pueden acordar. encontraremos varias razones.

Aún cuando el mecanismo no tenga éxito en resolver la disputa. se puede realizar la etapa de producción de pruebas extrajudiciales). o para quienes sospechan que sus adversarios están tratando de obtener pruebas de modo gratuito. Esto evita que aparezcan dos problemas comunes: a) que para que un caso vaya a una resolución alternativa. como la mediación. b) Intentar resolver el caso por sí mismas. Parara que las partes puedan obtener el máximo beneficio de estos métodos deben estar dispuestas a sobre la mesa los fundamentos de hecho y de derecho de sus casos. Cuando las partes quieren que su disputa se resuelva conforme a fallos judiciales previos.pag. ¿Cuándo debe considerarse el uso de un Método Alternativo de Resolución de Disputas? Se lo puede considerar en cualquier momento. así como también las pruebas sobre los puntos centrales del caso. y b) que el sugerirlo sea visto como una señal de debilidad. d. la otra parte debe estar de acuerdo. y las ayuda a evaluar objetivamente las fortalezas y debilidades de sus propias posiciones y las de la otra parte. Pueden resultar inadecuados para partes que no quieren revelar información por temor a declarar sus intenciones o revelar sus recursos. 53 . Cuando las partes quieren sentar un precedente judicial y/o que se de a publicidad la disputa (en cuestiones constitucionales o de orden público).f. c. g. entonces deberían pensar en un método alternativo. puede lograr acuerdos que van más allá de la disputa inicial. antes de comenzar alguno de estos procesos las partes deben: a) obtener suficiente cantidad de información como para saber de qué se trata el caso (aunque en procesos como la mediación. DESVENTAJAS No son adecuados en las siguientes circunstancias: a. Cuando las partes no desean participar en un proceso de resolución de disputas. Si esto falla. b. existen beneficios de participar en el procedimiento: permite a las partes definir los puntos centrales del caso y concentrarse en ellos. mientras que el proceso judicial se limita a resolver las cuestiones legales. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . mejorar la relación y atenuar la probabilidad de que surja otra disputa entre ellas. Cuando se requiere una sentencia que tendrá fuerza ejecutoria contra terceros (como por ejemplo disputas por propiedades inmuebles que implican cuestiones sobre lindes). ¿Cuál es la mejor manera de asegurar el empleo de un Método Alternativo de Resolución de Disputas? Ponerlo en el contrato. permite a las partes descubrir las posiciones de las otras partes. Se lo debe considerar lo antes posible en el proceso judicial. Uno de estos mecanismos. No obstante. e. antes de que se haya gastado demasiado dinero y antes de que el nivel de rencor aumente tanto que las partes no puedan resolver su disputa dentro de un clima de cordialidad.

”.htm EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Christopher: El proceso de mediación. F. 1994-E-885. Carlos A. 1 m1 material ¿Qué materiales voy a utilizar? Material básico 1. Ediciones Granica. 1996. María Isabel: “La negociación no es solamente una forma de resolver conflictos”. • Padilla.: “El abogado negociador”. Roberto O. 1995. • De Gracia. • Bianchi. p. Silvio: “La justicia.: Cómo utilizar la mediación para resolver conflictos en las organizaciones. La promesa de la mediación. 2 Acland A.com/inesgesell/publicac. y Folger. • Acland. Editorial Ad-Hoc. Gladys S. Barcelona. 1993. LL 1997-B-1244.691. y Álvarez. Andrew F. Barcelona. Ediciones Granica.(Footnotes) Bush. Roberto E. LL 1997-E-1390. Roland: “El futuro de la abogacía”. Barcelona.com/inesgesell/publicac.geocities. • Moore. • Arazi.: “¿Somos. Elena I.htm Material complementario. Los sistemas alternativos de solución de disputas como forma de ser más eficientes”.: Mediación para resolver conflictos. J. • Garber. Buenos Aires. J.: “Abogacía moderna vs. A. LL 1996-D-1043. Roberto A. • www. 8-9-00. LL 1997-C-1331. y Folger.: “El minijuicio. LL Suplemento de Resolución de conflictos. S. 1993. • Lerer. los abogados agentes negociadores en disputas legales?”.: “Evaluación de la alternativa judicial”. JA-1993-III.: “El conflicto: dilema para abogados”.: Cómo utilizar la mediación para resolver conflictos en las organizaciones. made in U. LL-1994-E855. y el futuro de los abogados”. Andrew F. • Padilla. • Berizonce. Editorial Granica. • Highton. Cómo usar la Mediación para resolver conflictos en las organizaciones. Remo.geocities. R. En: www. Barcelona 1996. Ediciones Paidós. Remo F. Material preparado especialmente para el estudio de este módulo por las Profesoras Nélida Cristina Napolitano y María Cristina Plovanich Se utilizaron los siguientes textos: • Acland. 1995. LL.54 . • Entelman. • Entelman. Ediciones Paidós. la mediación. Roberto E. en la práctica. • Bush. Abogacía tradicional. R. 79-142.: La promesa de la mediación.pag. Buenos Aires. “Intervención de terceros y mediación”. LL 1997-F.1377.

un café. mi hermano Víctor tiene 21 años. es un placer recibirlo. póngase cómodo. Si no resulta necesario. pero desde que falleció nuestro padre estamos complicados con un bien de la sucesión y no encontramos como salir del trance. a pesar de la situación conflictiva en la que nos encontramos involucrados actualmente. y con nuestros padres hemos tenido excelentes relaciones interpersonales. Con mi hermano nos llevamos bien. Usted sabe: “hablando la gente se entiende”. Como usted ha adquirido formación profesional en “sistemas alternativos de resolución de conflictos”. Tome asiento. Afortunadamente le han provisto de una mesa circular. La verdad es que hubiera preferido resolver esto en casa. seis sillas iguales.pag. los socios de “Compromiso Legal” han decidido integrarlo a la organización para desarrollar y atender esa área. ¡BUENA SUERTE! En su debut Suárez. y tiene los elementos e insumos necesarios para ofrecer un té.m1 actividades m1 | actividad 1 El problema de los hermanos Suárez A 1 En la ciudad donde usted vive presta servicios de asistencia jurídica la organización “Compromiso Legal”. mantenemos esas buenas relaciones y yo quiero preservarlas. que se llevan bien. por ello asesora sobre cuestiones vinculadas a las diferentes ramas del derecho. • Me parece que estamos por el buen camino. ni en Tribunales. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . el ambiente y mobiliario invitan a la comunicación y al trabajo cooperativo. un rotafolio. Yo tengo 26 años y soy el mayor. preserva la confidencialidad. Buenos días Dr. Atendiendo a necesidades de quienes acuden a la organización y a su política profesional de prestar un servicio ágil . En nuestra familia siempre nos hemos llevado bien con Victor. Cuénteme de que se trata. más aún en casos como el de ustedes. han decidido incorporar un área de “resolución no adversarial de conflictos”. eficiente y satisfactorio. un vaso de agua y ¡hasta unos caramelos! En este contexto profesional. 55 . son buenas personas y seguramente quieren cuidar la relación familiar. usted va a atender las diferentes situaciones problemáticas que le plantearemos en este Seminario. Nuestro padre falleció hace seis meses. Ciertamente su oficina es confortable. no hay por qué complicarse la vida con juicios. porque el problema lo tengo con mi hermano Víctor y no quisiera andar con abogados. somos buenas personas. espero poder ayudarlo a encontrar una solución satisfactoria a su problema. La reunión se desarrolla en los siguientes términos: • Buenos días. A 2 debe atender un conflicto entre los hermanos Pablo y Víctor A la primera reunión acude Pablo Suárez. Como le dije. La misma procura satisfacer todos los requerimientos que formulen los clientes. Suárez. hay otras formas de solucionar conflictos que evitan ir a los tribunales. Sr.

no significa que necesariamente haya pelea entre las partes o que se termine en Tribunales. esa historia propia que tiene cada familia. para conocer cómo ve él las cosas y también sus razones e intereses. Por otra parte el cuadro en realidad es mío. Es de esas cosas de familia que se hacen de uno o de otro por las circunstancias de la vida. me resultaría muy interesante hablar con Víctor. después de conversar con Pablo sentí la necesidad de hablar con usted. En realidad no esperaba terminar tratando nuestro problema con un abogado. con usted nos conocemos por teléfono. así lo he sentido siempre. era de mis viejos. se relaciona con experiencias anteriores de mi vida. bueno. para conocer cómo ve la situación. con su hermano Pablo ya tuvimos una reunión. soy una persona de éxito y esa obra de arte va a prestigiar el mobiliario de mi casa. estaba en la casa familiar. si no hay más remedio. cómo se siente con este conflicto. Tengo que decirle que. Suárez. una obra de arte muy valiosa. antes de pasar al aspecto legal. tengo ese derecho porque soy el mayor de los hijos. óptimo para un amoblamiento de categoría. acá estoy. Yo tengo claro como se debe resolver esto. quedo a la espera del llamado de Víctor.56 . muy caras a mis afectos. que es el que ocasiona la disputa. a ver si le entendí bien. • Gracias por haber venido. • Pablo. Víctor. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . le voy a dar su teléfono a Víctor así se ponen de acuerdo para reunirse. Usted ya sabe de que se trata nuestro problema. afortunadamente. Puede ser que Víctor entre en razones después de hablar con usted. Buenos días Dr. pero atendiendo a su interés de tratar de resolver este conflicto sin llegar a los Tribunales y preservando la relación con su hermano. las experiencias vividas. Se trata un cuadro antiguo. he recibido una porción menor de los bienes de la sucesión de nuestro padre. pero también estaba como sobreentendido que era mío. además. Cuénteme como ve usted las cosas. yo soy el menor y por ser el hijo menor. Está muy unido a mis afectos. yo quiero quedarme con el cuadro y. He escuchado atentamente lo que me ha dicho y creo comprender sus razones e intereses. bueno. pero. Permítame decirle que tratar un conflicto con la ayuda de un abogado. Usted sabe. Reunión con Víctor • Buenos días Sr. Digamos. Por eso yo reclamo la propiedad del cuadro. de excelente calidad. ¿Lo cree conveniente? Me parece bien. Pablo no tiene por qué reclamar ese cuadro. dentro del contexto de la sucesión de su papá. Nuestro padre ha omitido determinar a cuál de los dos hermanos nos corresponde esa obra de arte.pag. pero cuidando la buena relación entre usted y Víctor. de lo que se trata es de encontrar una forma de disponer entre ambos hermanos de ese valioso cuadro. y la ley dice que los hermanos tienen derecho a recibir por partes iguales lo que dejaron los padres. pero. Después podríamos buscar juntos la mejor solución y si no la encontramos siempre tendríamos la posibilidad de acudir a la decisión de un juez. ¿Sabe por qué? Mire. • De acuerdo. En realidad. Sin lugar a dudas hay una solución legal para esta situación. cuáles son sus razones e intereses.La cuestión es que existe un bien de la sucesión de nuestro padre. este cuadro es mío desde siempre. Es una cuestión de derechos y de justicia. Además. En una mesa de negociación se pueden construir soluciones que sean satisfactorias para las partes y en ese caso los abogados actuamos como terceros facilitadores en la resolución del conflicto.

yo no quiero pelearme con Pablo. I) Para que usted se vaya familiarizando con los temas de este módulo le proponemos el siguiente ejercicio. 57 . De todas maneras. así como al papel de las partes y de los terceros que intervienen en la resolución de disputas. Busque sinónimos. dentro del contexto de la sucesión de su papá. sobre Conflicto y métodos alternativos de resolución de conflictos. en mi hogar. pero cuidando la buena relación entre Usted y Víctor. Mantener ese cuadro entre mis pertenencias. • Víctor. prestando atención a sus características y diferencias. de eso se trata. Él me dijo que los dos tendríamos una reunión con usted. me hará sentir como que toda la familia me está acompañando y va a significar la continuidad del hogar paterno. palabras: Conflicto Problema Confrontación Adversario Enfrentamiento Colaboración Consenso Resolver acuerdo Con las palabras presentadas y las obtenidas de la búsqueda. elabore (como mínimo diez) conceptos. siempre buscáramos soluciones tomados de la mano y. yo espero que él entre en razones. espero que Pablo entre en razones.a toda nuestra historia familiar. frases. palabras relacionadas y antónimos. Por ejemplo: “Tratar al adversario como a un amigo. Sí. bueno. De lo que se trata es de encontrar una forma de disponer entre ambos hermanos de ese valioso cuadro.” II) Para una apreciación ágil y comparativa de los distintos métodos de resolución de conflictos con relación a sus características principales. Nuestros padres siempre insistieron que aunque soplaran vientos de tormenta. A 3 m1 |actividad 1 | AA asistente académico 1 Realizar esta actividad implica un recorrido teórico previo. oraciones o pequeños relatos. por ello le recomendamos que estudie el material básico del Módulo I. a ver si le entendí bien. le proporcionamos el siguiente gráfico: de las siguientes EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . sobre los contenidos del Módulo 1. es una buena forma de comenzar a resolver una disputa.pag.

pag. le proporcionamos el siguiente gráfico: MÉTODOS DE RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS MÉTODOS DE RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS MÉTODOS ADVERSARIALES proceso judicial proceso administrativo arbitraje las partes pierden el control MÉTODOS NO ADVERSARIALES conciliación negociación mediación mantienen el control sobre el procedimiento y la resolución de la disputa las partes están enfrentadas trabajan colaborativamente se generan soluciones conforme a derecho conforme a intereses ganador .perdedor ganador . se le sugiere completar el siguiente cuadro sobre: III) Para su propia evaluación de la comprensión de las características de los sistemas de SISTEMAS DE CONFLICTOS resolución de RESOLUCIÓN conflictos. se le sugiere completar el siguiente cuadro sobre: sistemas de resolución de conflictos.” II) Para una apreciación ágil y comparativa de los distintos métodos de resolución de conflictos con relación a sus características principales.58 . se lede sugiere completar el siguiente cuadro sobre: SISTEMAS DE RESOLUCIÓN de CONFLICTOS Juicio SISTEMAS DE RESOLUCIÓN de CONFLICTOS Adversarial o ¿Interviene ¿Qué poder Cómo se llama ¿Qué No un tercero ? tiene el producto características adversarial el tercero ? final? tiene la estructura? Adversarial o ¿Interviene ¿Qué poder Cómo se llama ¿Qué No adversarial un tercero ? tiene el tercero ? el producto final? Arbitraje Juicio Conciliación Arbitraje Mediación Conciliación Negociación Mediación Negociación características tiene la estructura? Analice con relación a cada uno de los sistemas indicados en el cuadro los siguientes siguientes aspectos: aspectos: Analice con relación a cada uno de los sistemas indicados en el cuadro los Analice con relación a cada uno de los sistemas indicados en el cuadro los siguientes • Poder de las partes Poder de las partes aspectos: • Confidencialidad Confidencialidad • Aspecto relacional Poder• de las partes del factor tiempo Evaluación Aspecto relacional • Evaluación de ventajas Confidencialidad Evaluación del • factor tiempo de riesgos Evaluación Aspecto relacional Evaluación de ventajas Evaluación del factor tiempo Evaluación de riesgos Evaluación de ventajas Evaluación de riesgos EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 .ganador conforme a derecho conforme a intereses III) Para su propiaIII) evaluación de la comprensión de características decaracterísticas los sistemas de Para su propia evaluación de la las comprensión de las de los resolución de conflictos.Por ejemplo: “Tratar al adversario como a un amigo. es una buena forma de comenzar a resolver una disputa.

presupuesto del conflicto. y que considere las estrategias posibles de resolución para este caso concreto. y las conclusiones a las que arribe las anote en lenguaje escrito. Para ello es conveniente que comprenda las características del problema que le han traído las partes. así como al papel de las partes y de los terceros que intervienen en la resolución de disputas. El próximo paso de su trabajo profesional será preparase para ayudar a sus clientes a resolver su conflicto de la mejor manera posible. los intereses. sus causas o motivos.principios . EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . poniéndose en su papel de “abogado facilitador de resolución de conflictos”. ( bienes . b) si es un conflicto real (sustantivo) o irreal (periférico).territorio .relaciones implícitas). Ensaye un diálogo con Pablo y Víctor. porque tambien le pedimos que. Realizar esta actividad implica un recorrido teórico previo. En esta actividad tiene que analizar el conflicto que le han presentado Pablo y Víctor Suárez. se ponga en el papel de Pablo y Victor y explique. Le pedimos que haga el análisis usando el lenguaje verbal. prestando atención a la caracterización de los conflictos. emociones. sucesivamente. escuchando. se le indica que realice por escrito las siguientes tareas: a) Analice los costos y beneficios de recurrir para la resolución de este conflicto al sistema judicial o a uno de los llamados métodos alternativos. Sería de mucha utilidad que otras personas. c) cuál es el origen del conflicto. para hacer las preguntas y explicar la comprensión de lo que está escuchando. b) Reflexione y determine cuál sería a su criterio el método más adecuado para resolver este conflicto. por ello le recomendamos que estudie el material básico del Módulo 1. Exprese sus conclusiones. m1 |actividad 1 | AA asistente académico 3 Seleccionar estrategias de resolución En base al conflicto presentado en la Actividad 1. Deberá determinar: a) cuál es la esencia de este conflicto. como cada uno de ellos lo haría. realicen la actividad con usted y que les asigne el papel de Pablo y Victor. para enriquecer el ejercicio. 59 .pag. las razones que esgrimen para quedarse con el bien en disputa. Sí. sus causas o motivos. sobre: Conflicto y métodos alternativos de resolución de conflictos.m1 |actividad 1 | AA asistente académico 2 Reconocer el conflicto Usted ya está informado de la situación problemática. sentimientos que están presentes. d) Debe fundamentar cada una de sus respuestas.

Para que usted reconozca rápidamente los distintos sistemas de resolución alternativa de disputas. sobre Conflicto y métodos alternativos de resolución de conflictos. para encontrar una satisfactoria solución a su problema.pag. así como al papel de las partes y de los terceros que intervienen en la resolución de disputas. por ello le recomendamos que estudie el material básico del Módulo 1. prestando atención a sus características y diferencias. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . ALGUNOS SISTEMAS ALTERNATIVOS DE RESOLUCIÓN DE DISPUTAS Conciliación Negociación Mediación Arbitraje Mediación/arbitraje (med/arb) Arbitraje/mediación (arb/med) Mini-juicio Evaluación neutral previa Experto neutral otros A fin de ayudarlo a seleccionar el sistema de resolución de conflicto más conveniente para el caso que está tratando.60 . ELECCIÓN DE UN PROCEDIMIENTO ALTERNATIVO Factores a considerar: • la naturaleza de las relaciones entre las partes • el contexto negocial • las cuestiones en juego • el estado del caso • los costos de la alternativa judicial • la necesidad de confidencialidad • la probabilidad de llegar a un acuerdo • el tiempo • si no se arriba a un acuerdo. Realizar esta actividad implica un recorrido teórico previo. incorporamos el siguiente gráfico y le sugerimos consultar el glosario. reflexione sobre los siguientes factores que debe considerar con relación al mismo.c) Exprese los fundamentos de su decisión. ¿qué efectos tendrá sobre el juicio que se iniciará? PAPEL DEL ABOGADO DEBER DE INFORMAR a las partes sobre las diferentes opciones y métodos de resolución de conflictos que tienen a su disposición.

que le habían rebajado el sueldo. Ella vive con su esposo y tres hijos. que regresa del exterior y viene a radicarse nuevamente en esta ciudad. A 1 EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . lo cual les traerá la tranquilidad de tener muy cerca el Sanatorio mientras duren los tratamientos médicos que debe cumplir su señora. si es eso lo que quieren. Que ella sabe el tema de la hija que viene del extranjero y que la mujer está haciendo un tratamiento médico. Que él sabe que no es fácil recuperar una casa cuando el inquilino no se quiere ir. y con el juicio van a demorar mucho tiempo en poder sacarla de la casa. pero ésos son los problemas de Gómez y no de ella. Le explicó que ella no pensaba irse de esa casa. que tenía muchos problemas. Agrega que él y su esposa. o sea que en realidad el tema de la deuda no es su principal preocupación. Atento los intereses de su cliente. El Sr. él está dispuesto a considerar una quita en la deuda de su inquilina. Además. con tal de que le restituyan la vivienda. El Sr. que sea económica y sin necesidad de pelearse con la Sra. Lucía Campos. José Gómez. Gómez le hace saber que. pero quiere encontrar una solución que no se dilate demasiado en el tiempo.pag. María Eugenia. en voz muy alta. ver de qué manera le allana a la Sra. pues era por 24 meses. Gómez le manifiesta. la cual es lo suficientemente amplia para una familia numerosa. van a poder solucionar el problema de vivienda de su hija. allí le hacen rayos. En la entrevista con la Sra. de esta manera. le reitera. Campos. quien le relata que hace más de dos años le alquiló a la Sra. así que ella no tenía cómo pagar. Le cuenta. que realmente desea resolver el problema con la Sra. y el Sr.m1 | actividad 2 Comportamientos frente al conflicto. ni mucho menos otra casa para ir a vivir con su hija. además. Gómez tiene mucho dinero y él puede arreglárselas muy bien sin esa casa. a razón de $ 250. Gómez. Ahora tiene oportunidad de intervenir en una cuestión de locación en la que están involucrados el Sr. Campos. usted intentó explicarle cuáles eran las pretensiones del Sr. o un plazo para el pago. Así que ella espera que le inicien juicio. Que el Sr. su ex marido no cumplía con la cuota alimentaria para su hija. con todas las horas que trabaja no tiene tiempo para salir a buscar otra casa. lo que más necesitan y les interesa es disponer de la casa que alquila a Lucía Campos y poder irse a vivir allí. aún no le restituyó el inmueble y además le debe dos meses de alquiler. y la Sra. José Gómez y la Sra. Campos.oo cada mes. quimioterapia y tratamiento psicológico. Usted recibe en su estudio al Sr. en tono amenazante. habló de corrido. ni siquiera tomó asiento. En fin. no tienen por qué pelearse entre ellos. Gómez le ha prometido dejarle la casa donde él está viviendo con su esposa. Campos el camino para el cumplimiento de sus obligaciones. Le explica que él tiene un buen pasar económico. Lucía Campos una casa de su propiedad ubicada a tres cuadras del “Sanatorio Buena Salud”. está a tres cuadras del sanatorio donde su esposa se atiende. Además. porque más allá del problema que tienen y deben resolver. 61 . usted cita a la Sra. El contrato ya ha vencido. Pero resulta que tiene una hija. que su esposa tiene cáncer y necesita un prolongado y difícil tratamiento médico. Distintos enfoques. La propiedad que está usando la locataria. pero esta señora no le dejó hablar. Lucía Campos para ver cómo se puede hacer para solucionar el problema que le hemos referido.

m1 |actividad 2 | AA asistente académico 1 académico 1 problemática planteada en esta actividad. intereses y conductas a cada uno de los involucrados. Asigne nombre. incluido usted.2.2. Analizar 1. Responder: ¿Cuál es el estilo adoptado por Lucía Campos? 2.propios Analizary del otro (estilos). costos y sacrificios. ¿Cuál es el estilo adoptado por Lucía Campos? 2. Responder: propios y del otro (estilos). costos y sacrificios.2. Escriba de qué trata el conflicto. usted debe: En Asistente base a la situación 1.actividad 2 2.1. ela enfoque que realizan de los deseos yactividad.1. En base la situación problemática planteada en esta usted debe: 1.pag. necesidades. ayudarlo le presentamos el siguiente esquema. el enfoque que realizan de los deseos y necesidades.1. 2. Comportamientos frente al conflicto. Para módulo). A 1 EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Para ayudarlo le presentamos el siguiente esquema. el comportamiento de cada una de las partes frente al conflicto 1.2. Seminario VI: módulo 1 . Para trabajar tenga en cuenta el material de este módulo sobre Conflicto y Para trabajar tenga en cuenta el material de este módulo sobre(en Conflicto y métodos de este métodos alternativos de resolución de conflictos los contenidos alternativos de resolución de conflictos (en los contenidos de este módulo). Campos focalizados Campos focalizados Deseos Deseos y y necesidades necesidadespropios propias ESTILO COLOBORATIVO ESTILO COMPETITIVO Costos y sacrificios propios Deseos y necesidades del otro Costos y sacrificios del otro m1 | actividad 3 Comportamientos ante el conflicto Imagine una situación de conflicto con sus colegas del estudio. ¿Cuál es el estilo adoptado por José Gómez? 2.62 . el comportamiento de cada una de las partes frente al conflicto 1. ¿Cuál es el estilo adoptado por José Gómez? 1.1.2. Comportamientos frente al conflicto.

2.. ¿por qué? 3. conveniente acordar.1.1. responda las siguientes cuestiones. 63 . ¿qué beneficios.3. responda las siguientes cuestiones. puede tener? confrontación? ¿por qué? 2. ¿Qué resultado espera que satisfaga sus intereses? ¿Qué resultado espera que satisfaga sus intereses? 2. encontrar Comportamientos frente al conflicto competir colaborar (crear riqueza – agrandar la torta) convenir (regateo –torta fija) evitar conceder Presupuesto del conflicto.1.3.2.. ¿Es resolver puede el conflicto con el enfoque de la confrontación? 2. puede tener ? 3. usted previamente debió haber realizado las actividades 1 y 2 de este módulo y estudiado material básico del mismo. resolución ¿qué beneficios puede tener? 3. evaluar amb superan las pérdidas. ¿Podría intentar resolverlo desde el enfoque de la resolución de problemas? ¿Podría intentar resolverlo el enfoque de la resolución de 3. ¿será posible obtener el resultado esperado trabajando con la dinámica de la resolución de problemas? . ¿será posible obtener el resultado esperado.pag. más elementos teóricos. Después de que describió la situación problemática conforme se le indicó. 3. ¿Es posible resolver el conflicto con el enfoque de la confrontación? 2. donde podrá recurrir para encontrar más elementos de (en los contenidos de este módulo).dinero . (costo – beneficio) Para determinar la conveniencia de llegar a una solución negociada de un conflicto. 1.salud .energía . ¿qué ¿serácostos posible obtener el resultado esperado trabajando con la dinámica de la de problemas? .. ¿por qué? 3.oportunidades a corto plazo y a largo plazo EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . trabajando con la dinámica de la 2. debemos enumerar las pérdidas probables y los posibles beneficios..SEMINARIO VI: módulo 1 . (costo – beneficio) Presupuesto del conflicto. Para realizar esta actividad. ¿qué costos puede tener ? 2. ¿por qué? Para ayudarlo ayudarlo aatrabajar trabajar en esta Actividad le transcribimos algunos esquemas que Para en esta Actividad le transcribimos algunos esquemas hemos desagregado de Conflicto y métodos alternativos de resolución de conflictos que hemos desagregado de Conflicto y métodos alternativos de resolución (en conflictos los contenidos de este módulo).2. ¿será posible obtener el resultado esperado. • análisis de costos: tiempo . posible ¿qué beneficios tener? 2.3...elusted previamente debió haber realizado las actividades 1 y 2 de este módulo y estudiado el material básico del mismo. donde podrá recurrir para teóricos..2. 1.3. ¿qué costos puede tener desde ? problemas? 3. conveniente acordar. asistente académico 1 Después de que describió la situación problemática conforme se le indicó.actividad 3 Asistente académico 1 m1 |actividad 3 | AA Para realizar esta actividad.1. columnas y si los es beneficios de la resolución consensuada superan las pérdidas.. Para determinar la conveniencia de llegar a una solución negociada de un conflic evaluar ambas columnas y pérdidas si los beneficios consensuada debemos enumerar las probablesde y la losresolución posibles beneficios. ¿qué costos puede tener ? 2. trabajando con la dinámica de la confrontación? . ¿qué beneficios puede tener? 3.relaciones .

de las cuales debemos evaluar sus costos y beneficios. - EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . ¿es lógico correrlos? ¿qué posibilidades hay de que ocurra lo peor?. ¿cuáles serían las consecuencias? alternativas para reducir el riesgo: si no llegamos a un acuerdo negociado para resolver el conflicto. porque evitan que nos comprometamos con una sola vía de acción. Esto lo vamos a ver otra vez y con más detalle al estudiar negociación en el Módulo 2. Unidad 4. al aumentar las pérdidas. son las alternativas que nos sirven para reducir el riesgo de un mal acuerdo.pag. no sólo los que confirman nuestra creencia de victoria • no aferrarnos a la fantasía de la victoria • confirmar y desconfirmar hipótesis • trabajar sobre la realidad • tener buena información • no defender causas perdidas • es peligroso mantenerse en el conflicto para no perder la inversión realizada. cara. principios y territorios que defendemos las relaciones que mejoramos los cambios que logramos para mejorar Debemos: • analizar todos los supuestos.64 . la victoria se hace más necesaria para justificar el coste del conflicto • análisis de riesgos con parámetros objetivos los riesgos implícitos de la alternativa judicial los riesgos de abandonar el conflicto a su propia inercia ¿se pueden calcular los riesgos? si no se pueden calcular los riesgos. peligrosa.• análisis de beneficios: los bienes. DISTINTOS ENFOQUES FRENTE AL CONFLICTO enfoque del adversario (de la confrontación) • Coerción (la imposición del más fuerte) *destruye relaciones *suprime problemas que sería mejor resolver *acumula enemigos *socava la confianza y la integridad • La ley (a través del proceso judicial) • El arbitraje • La negociación competitiva enfoque de la resolución de problemas *un problema que debe ser resuelto *una situación difícil que debe afrontarse *una situación que resulta tensa. ¿qué otras posibilidades tenemos para administrarlo y resolverlo? Esas otras posibilidades. ¿cuáles serían las consecuencias? ¿qué posibilidades hay de que ocurra lo mejor?. incierta.

el juez. suma sus fuerzas y capacidades *no ataca a la persona. 4.� La negociación competitiva enfoque de la resolución de problemas *un problema que debe ser resuelto *una situación difícil que debe afrontarse *una situación que resulta tensa. el otro necesariamente debe perder. En su concepción tradicional parte de dos presunciones: a) que quienes están en conflicto son adversarios y. Estas concepciones son contrarias a los principios que rigen la mediación. b) que cada situación es única. Debe provenir de las partes. Las nuevas técnicas de ejercicio profesional recomiendan que el abogado aconseje y asesore al cliente respecto de las formas de Resolución Alternativa de Disputas (RAD). si uno gana. tanto o más que para defender exclusiva y exhaustivamente a una de las partes en un conflicto. por lo cual no necesariamente debe estar regida por un principio general. a menos que las partes lo acepten. cara. a los que establecen: a) que todas las partes pueden ganar si se llega a un acuerdo en base a una solución creativa. por lo tanto. al asistir a las partes en la resolución de conflictos sin recurrir a la decisión jurisdiccional. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . peligrosa. para todas las partes implicadas para todas las partes implicadas *separa las personas del problema *separa las personas del problema *no ataca a la persona. Este último papel es el que desempeña el abogado. incierta. Abogado: 1. Profesional que ayuda a sus clientes a resolver sus conflictos y a llevar a cabo sus negocios por los métodos más apropiados. en especial. Debe hacerse por escrito y ser firmado por todas las partes.pag. el proceso puede contribuir a que aparezca después. 2. no es el resultado necesario de ese proceso. respectivamente. suma sus fuerzas y capacidades DINÁMICA DE LA CONFRONTACION enfoque del adversario DINÁMICA DE LA RESOLUCIÓN DE PROBLEMAS enfoque de la resolución de problemas * identificación del problema con la persona * posiciones rígidas y terminantes * intereses confusos y genéricos * mantiene los terminos del conflicto * sólo hay una opción: la propia * sólo puede usar un criterio: el propio * sólo hay una propuesta: definitiva * produce soluciones tipo ganador-perdedor * separa las personas del problema * busca por detrás de las posiciones * identifica y califica los intereses * replantea los términos del conflicto * genera opciones de mutuo beneficio * utiliza criterios objetivos y procedimientos equitativos * formula propuestas tentativas de mutuo beneficio * produce soluciones tipo ganador-ganador m1 glosario Los conceptos de “mediación” y “mediador” son asimilables a los conceptos de “negociación asistida por un tercero” y “tercero facilitador en la resolución de conflictos”. 3. Profesional que debe estar preparado para resolver problemas. lo que habitualmente se hace a través de la actividad de un tercero. 65 . Sin embargo. Causas de su resistencia a utilizar los métodos RAD: Las más frecuentes: falta de familiaridad con los mismos. Acuerdo: Resultado final al cual se espera llegar mediante los procesos de resolución pacífica de conflictos. aunque el acuerdo finalmente no sobrevenga. b) que los conflictos deben resolverse por aplicación de alguna regla general de derecho. preocupación por la eventual pérdida de ingresos y de protagonismo. temor a lo desconocido.

law): Metodología que se puede emplear para acordar una cifra máxima y otra mínima que puede obtener el acreedor. Modo tradicional de ejercer la abogacía a través de la cultura de la lucha y del pleito. éstas deciden someter su controversia a un tercero que provee la solución. Alquiler de un juez: Variante del arbitraje a la cual se recurre cuando los tribunales están atestados de casos y registran demoras de varios años para resolver los asuntos. 2. como es un procedimiento privado las partes se aseguran la confidencialidad. Adversarial . En este caso la decisión es vinculante dentro de los límites preestablecidos. en el arbitraje la resolución de la disputa es provista por un tercero. El árbitro coloca el laudo dentro de un sobre y sale del recinto para que las partes lo lean juntas o retomen el control del conflicto y empiecen a negociar. a diferencia de lo que ocurre con los árbitros de derecho. en la transacción sobre los intereses opuestos y en lograr la mayor satisfacción posible en los intereses diferentes que cada una de las partes tiene. Lo que se pone a decisión del árbitro es si quien pretende ser acreedor.66 . Si lo es. simplificando el trabajo del árbitro ya que su actuación se encuentra más acotada o limitada. con lo cual el proceso pierde sus ventajas fundamentales en cuanto a ahorro de costos y tiempo. Materias excluidas: Aquellos asuntos en los cuales haya recaído un pronunciamiento judicial firme y definitivo. Es útil cuando las partes tienen pendiente no sólo la cantidad adeudada. que es generalmente un juez retirado. Método de resolución de conflictos alternativo del judicial. Se trata de un mecanismo que privilegia la equidad. con lo que nunca perderá todo. Diferencia con el juicio: La diferencia sustancial reside en que el árbitro es elegido por las partes y las reglas de procedimiento con las que se trabaja son más flexibles. Alto-bajo (high. Para que sea una alternativa válida es deseable que la decisión del árbitro sea vinculante (obligatoria) y sólo apelable en caso de que el árbitro se aparte de las instrucciones que se le dieron. Sistema empleado por los tribunales de justicia para resolver los conflictos que las partes someten a su consideración y que se desarrollan dentro del esquema ganador-perdedor. producido un diferendo o un conflicto de intereses entre dos o más partes. que lo diferencian del juicio tradicional. lo que contribuye a preservar una mejor relación.pag. Amigable componedor: Árbitros que resuelven los conflictos entre las partes con la dispensa de aplicar las normas legales correspondientes. El hecho de que las partes hayan logrado ese acuerdo inicial demuestra mayor predisposición para solucionar el conflicto. a excepción de las cuestiones que se EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . 2. Mecanismo mediante el cual los conflictos son resueltos por particulares que no revisten la calidad de jueces estatales. sino también la calidad de acreedor y deudor. De lo contrario se buscarán pretextos para apelar indefinidamente. Si cuando el árbitro regresa a la sala las partes están hablando entre sí y no han abierto el sobre con el laudo el tercero se transforma en mediador. Arbitraje/Mediación: Es un procedimiento que se inicia con un proceso arbitral ordinario. igualmente obtendrá la mínima.Acuerdo negociado: Desde un punto de vista estrictamente analítico se basará en la potenciación de los intereses comunes.adversativo: 1. recibirá la cifra mayor. Arbitraje: 1. Además. y si no lo es. realmente lo es. Arbitraje máximo y mínimo: Arbitraje que conlleva un acuerdo por el que las partes le fijan máximos y mínimos al árbitro. Diferencia con la mediación: Mientras la mediación pone el énfasis en la participación voluntaria de las partes en el proceso y en el eventual diseño del acuerdo final. luego de que un tercero neutral árbitro determine si tiene derecho a la prestación. características esenciales del arbitraje. dentro de los cuales aceptarán el laudo. La característica de este método es que hay que fallar según el derecho y los precedentes legales. Consiste en un procedimiento privado en el cual las partes contratan a quien deberá actuar en la toma de decisión.

Como máximo se recurre a un tercero que oficia como facilitador de la comunicación. Nadie –ningún tercero. en la mediación y negociación. Algunos contextos son axiológicamente congruentes con la negociación y otros no lo son. 6. implica asumir esa responsabilidad y mantener el conflicto dentro de su propio ámbito sin que perjudique la convivencia. En general es un cargo ejercido por abogados en ejercicio. Tipos: a) De equidad: los árbitros deciden la cuestión litigiosa según su leal saber y entender. grupos y naciones y son inherentes a la naturaleza humana. establezca el ordenamiento jurídico de que se trate. colocando en este tercero la responsabilidad. simplicidad.impone la decisión. Relación que se establece entre partes. al contrario. Fenómeno que puede tener lugar entre individuos. Ventajas: Elección de los árbitros por las partes. En algunos casos se intenta en el marco de un proceso en trámite a fin de evitar su prosecución si los interesados logran arribar a un acuerdo. Conflicto: 1. Situación que implica divergencia de intereses en relación con una misma situación o el convencimiento de que los objetivos de las partes no pueden ser obtenidos simultáneamente. asuntos en los cuales.pag. posibilidad de elección del derecho sustantivo de fondo. Creencia de que las aspiraciones corrientes de las partes no pueden lograrse simultáneamente. celeridad. Derecho preventivo: Tarea que desarrolla el abogado o asesor y que consiste EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 .planteen con relación a la ejecución judicial del mismo. Conciliación: 1. 2. en la que ambas procuran la obtención de objetivos que son. sobre las cuestiones a resolver. 3. informalidad procesal. Proceso en el cual se procura que las partes arriben a una solución por medio de un amigable avenimiento que tienda a la justa composición del litigio reduciendo sus pretensiones. Autocomposición: Término mediante el cual se define que. por sí mismas. cuando no temeraria. la resolución de la disputa. careciendo de capacidad para obrar o de representación. 4. b) De derecho: los árbitros deciden el asunto sujetándose a lo que. Percibida divergencia de interés. posibilidad de ejecución del laudo asimilable a una sentencia. Durante su desarrollo el conciliador puede. deba intervenir el ministerio público fiscal en representación y defensa de aquellas personas que. arribando a un acuerdo a través de una transacción mediante una renuncia recíproca de derechos. pueden ser o parecen ser para alguna de ellas. Contexto: Factor de evaluación imprescindible para determinar si puede llevarse adelante un proceso de negociación. aquellas materias que afectan al orden público o que se encuentren indisolublemente unidas a otras respecto de las cuales las partes carezcan de poder de decisión. incompatibles. ausencia de publicidad y especialización en la materia. Asunción: Decisión de las personas que es la contrapartida de la decisión de dejar la solución de los conflictos en manos de un juez o un árbitro. apelación limitada. dar su opinión sobre la solución justa y proponer fórmulas conciliatorias. 67 . con arreglo a las leyes de cada país. Mecanismo alternativo no adversarial de resolución de conflictos. Aplicarla prescindiendo del contexto implica una actitud irreflexiva. certeza. no es un tercero sino las propias partes quienes logran su propia solución al conflicto. al contrario que el mediador. no se encuentre inhabilitada para el ejercicio de sus derechos. no puedan actuar por sí mismos y aquellas materias sometidas a arbitrajes laborales. Participar en la mediación. 2. pero sin imponer ninguna decisión. en el momento de aceptar el cargo. Fenómeno normal –no necesariamente negativo– que posee potencialidades positivas y puede servir incluso para fortalecer ciertas relaciones del sujeto. con la ayuda de un tercero. 7. Por esa misma razón está capacitada para ser árbitro en este caso cualquier persona que. mediante el cual las partes buscan. Defensor del pueblo: Funcionario designado por los parlamentos para recibir y dar curso a las quejas que presentan los ciudadanos por deficiencias en el funcionamiento de la administración pública. 5.

Siempre tiene lugar ante la ausencia de acuerdo. deprimidas. revalorizar y estimular a las partes. Flexibilidad: Característica de algunos de los procesos de resolución alternativa de conflictos que permiten que el mismo se desarrolle sin sujetarse a pautas demasiado rígidas. la informalidad no debe ser entendida como desorden. Promueve la participación de todos los actores involucrados recogiendo las necesidades e intereses de los mismos. lo más probable es que se sientan frustradas y al borde del fracaso. Su apreciación por el mediador –juntamente con los hechos y tomando conveniente distancia– permite: identificar las necesidades prioritarias. pues la interacción es continua. facilitar el surgimiento de ideas (brainstorming). Homologación: Resolución dictada por un juez o tribunal en cuya virtud se reconoce judicialmente un acuerdo al que las partes arribaron fuera del proceso judicial que seguían. Facilitador: Profesional de los métodos alternativos para resolver disputas que sólo procura mejorar la comunicación entre las partes. las actitudes se polarizan. del conflicto: Fenómeno que se verifica cuando el conflicto presenta un grado importante de desarrollo. Expresión del conflicto: Si bien varía de acuerdo a cada lugar y debe ser adaptada a las características culturales. con la finalidad de tomar decisiones basadas en el consenso. Ganar-perder: Modelo característico en el cual se desarrolla el litigio tradicional.68 . Ello no significa que no exista un procedimiento para el desarrollo del proceso y reglas mínimas que deban forzosamente respetarse. Determinar la fase en que se encuentra la disputa no es una tarea fácil. Informalidad: Característica del proceso de negociación que alude a la inexistencia de un procedimiento formal. ocurran donde ocurran. respetando normas mínimas que rigen EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . se han visto impotentes para hacer progresos y el conflicto ha escalado. si las partes han estado negociando largamente. se pierde tiempo y dinero. En forma pura ocurre exclusivamente en el marco de un proceso judicial.pag. Ganar-ganar: Modelo característico de los mecanismos no adversariales de resolución de disputas en general y de la mediación en particular. los sentimientos son lastimados. siempre que se respete el rasgo fundamental de voluntariedad. Escalada. destacar el terreno común. Por ejemplo. Desde este punto de vista la negociación puede ser formal. poner énfasis en el futuro. Dinámica del conflicto: Distintos estados que se dan durante el desarrollo de una controversia. de ninguna manera debe crearse un clima similar al de un tribunal de justicia. Heterocomposición: Situación en la cual la solución para un conflicto entre dos partes enfrentadas es impuesta desde fuera. sino simplemente como cierta elasticidad para adaptarse a las circunstancias del caso. los conflictos. rivalizar. competir. tratando de anticiparse a ellas sobre su posible redacción y planificación. donde las ganancias de cada parte se obtienen a expensas de las pérdidas de la otra. menos formal o informal. replantear el problema. las partes se sienten heridas. Sin embargo.en alertar a sus clientes sobre eventuales consecuencias de su accionar. Disputa: Contender. diagramar y reforzar el procedimiento. la comunicación se interrumpe. tienen similares expresiones: las relaciones se deterioran. desapoderadas. aclarar presuposiciones y prejuicios. Ello significa que las ganancias de cada una de las partes surge de aumentar los recursos y que no se obtienen a expensas de las pérdidas de la otra parte. Aunque el esquema sea formal.

quien actúa como favorecedor de la comunicación y conductor del proceso. Más allá de que el arbitraje puede asumir diversas formas. dejando en manos de un tercero la autoridad para decidirlo en un sentido o en otro y esto sólo dentro de la litis trabada según las posiciones planteadas por cada parte. tribunales. haciendo uso de la mediación y. etc. En general. Este sistema limita al juez. por mediar oposición o reticencia de la parte que debe cumplirlo. Jurisdicción: Potestad que confiere la norma constitucional para que los órganos del Estado (jueces. ni personas. el diploma y la matrícula de abogado consagran su valía y su identidad sólo si ha llevado muchos juicios. extrema lentitud y logro de soluciones en muchos casos sólo aparentes. quien debe traducir las pretensiones de las partes a preceptos jurídicamente válidos. en caso de ejecución del pronunciamiento. la meta es dar a las partes la oportunidad de ventilar sentimientos. que trata de ayudarlas para arribar a un acuerdo. con la ayuda de un tercero neutral. es de su esencia la obligatoriedad para las partes de la decisión del árbitro. Aunque el juez vea una solución más creativa debe sujetarse al derecho. en caso de fracasar ésta. por lo que generalmente éstos resultan de una justa composición de intereses. Litigio: Nivel de análisis en el cual se entroniza la pelea mediante “representantes” de las partes en disputa para que un tercero –el juez– dirima sobre las posiciones de los implicados. generalmente indicará que uno “gana” y otro “pierde”. continuar con el arbitraje. Laudo: Pronunciamiento dictado por un árbitro –individual o colegiado– que pone fin a la cuestión sometida por las partes a su consideración. Cuando se habla de “métodos alternativos” de resolución de conflictos es precisamente el juicio el parámetro de comparación.) puedan resolver determinados asuntos. cuidar sus relaciones. y por su propia naturaleza (ya que puede haber ganadores y perdedores) existe un marco de confrontación inevitable . Juicio: Sistema de resolución de conflictos por antonomasia.el proceso de negociación.pag. El litigio judicial exacerba el conflicto. En la mediación no se juzgan conductas. Las partes tratan de resolver sus diferencias. No pueden los árbitros imponer su cumplimiento puesto que carecen de imperium para hacerlo. Mediación: Método no adversarial y pacífico de resolución de conflictos. tampoco sobre quién tiene razón o quién está errado. Es el equivalente de la sentencia judicial dictada en el proceso jurisdiccional. la mediación da gobierno absoluto a las partes de aceptar los resultados. se trata de pronunciamientos válidos sin necesidad de integración u homologación judicial. desarrollado en un esquema de lucha con un ganador y un perdedor. 69 . clarificar malos entendidos. el mediador. dinero y esfuerzo. estrés y frustraciones. tanto procesal como sustantivo. La sentencia que es resultado del proceso. En general. Las consecuencias de su utilización suelen ser: alto costo. encontrar áreas de acuerdo y arribar a la mejor solución posible y mutuamente satisfactoria a su disputa. el auxilio jurisdiccional resulta necesario. en estos casos. Por el contrario. Sus características son: EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . limitándose a darle la razón a uno o a otro. Intervención de terceros: Recurso para resolver un conflicto por medio de alguien ajeno a una disputa entre dos o más personas. a través de una negociación colaborativa. El juez no se atiene necesariamente a lo equitativo pues debe ajustarse al derecho. Frecuentemente es un generador de tensiones. no se decide sobre culpables o inocentes. tendiente a lograr un acuerdo rápido y económico en términos de tiempo. Mediación/Arbitraje (med/arb): Modo secuencial mediante el cual las partes se comprometen a intentar la resolución de su conflicto en forma escalonada. En general no puede ir más allá del lugar concreto en el cual el Estado ejerce su soberanía.

cooperación. sin la presión que a veces pueden agregar los abogados. Entre las ventajas del minijuicio resaltan el ahorro de tiempo y dinero que implica tener de forma rápida una visión de lo que pasaría en un juicio. la mediación. sugiere que se busquen ventajas mutuas siempre que sea posible. de un modo creativo y pacífico y adquieran habilidades para ello. Se trabaja cooperativamente a fin de llegar a una solución en la que los intereses de ambas partes queden satisfechos. Negociación tradicional: Básicamente. un asesor neutral media o recomienda otra alternativa. El método de negociación desarrollado por el Programa de Negociación de Harvard consiste en decidir los problemas según sus méritos. si no lo logran. no estructurado. Para todo esto deben diseñarse estrategias.70 . Tratan de llegar a un acuerdo. Negociación: 1. además. El proceso es informal. Negociar: Actividad que despliegan dos o más partes cuando. Una vez clarificados los intereses personales se determinará sobre qué aspectos se estará dispuesto a ceder y cuánto. Minijuicio: 1. Permite a los integrantes de las empresas tomar contacto con cuestiones en las cuales no han tenido participación. que las partes utilizan para llegar a un acuerdo mutuamente aceptable. el minijuicio. Proceso que tiene lugar directamente entre las partes. dinero y energías. Habilidad sustentada en una técnica que puede aprenderse. a pesar de tener intereses en conflicto. el arbitraje. y en caso de conflicto de intereses debe insistirse en que el resultado se base en algún criterio justo. confidencialidad. Los conocimientos necesarios para negociar deben sistematizarse. 2. 4. Procedimiento mediante el cual los abogados presentan una síntesis de sus posiciones y pruebas a los ejecutivos de las empresas en conflicto con poder de decisión. 2. El método no emplea trucos ni poses. Se utiliza en temas de gran envergadura y consiste en una exposición de los propios abogados ante sus principales. la conciliación. Estos medios son muchos y muy variados. la consideración de los intereses y la generación de opciones de las partes en un marco de confidencialidad. La mediación procura que las personas administren y resuelvan por sí mismas sus problemas. Es presupuesto de este modo de negociación que lo que uno gana lo pierde el otro. acento en el futuro. Cada negociación es diferente. La negociación es un proceso que prioriza el protagonismo. pero con estructura. Es un proceso voluntario. Presentación oral efectuada por los abogados ante los directivos de las empresas entre las que se ha suscitado una controversia. y no necesariamente implica disputa previa. No es un juicio. pero los elementos básicos no cambian. desarrollarse y mejorarse. el “alquiler” de un juez y la utilización de expertos neutrales. autocomposición. para lo cual es necesario conocer los principios en los que se basa la negociación.pag. Cualquiera puede usar este método. destacándose la negociación. los empresarios negocian directamente. sin ayuda ni facilitación de terceros. predominantemente informal. para lo cual es necesario considerar no sólo los propios objetivos sino también los de la otra parte. la evaluación neutral previa. economía de tiempo. poseen también una zona de conveniencia EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . es un proceso de regateo en el cual el énfasis se pone exclusivamente en el reparto de aquello que se negocia. 3. Planificación: Encarar una negociación requiere tener un marco para pensar organizadamente. Le permite ser justo y a la vez lo protege contra aquellos que estarían dispuestos a sacar ventaja. lo cual permite conocer en detalle los puntos en divergencia. La negociación le muestra a la persona cómo obtener sus derechos y a la vez ser ético. quienes luego intentan arribar a un acuerdo. Medios alternativos de resolución de disputas: Constituyen variantes frente el litigio tradicional que permiten a las partes arribar a acuerdos más satisfactorios por cuanto no se desarrollan dentro del marco habitual ganador-perdedor.

Sistema adversarial: Método de resolución de conflictos que reposa en la concepción de que el triunfo en el litigio de una de las partes se corresponde con la derrota de la otra. En materia de mediación y arbitraje el orden público significa una limitación a los asuntos que pueden someterse a esos métodos alternativos de resolución de disputas. puede iniciar y proseguir de oficio o a petición del interesado. la tranquilidad pública y con los derechos y libertades individuales de cada individuo. Conjunto de normas imperativas que restringen el campo de la autonomía de la voluntad comprensivas de distintos asuntos que se encuentran excluidos del ámbito de la mediación. apartándose. Se trata de entender el conflicto considerando las necesidades de ambas partes de manera holística. amor) a una cantidad de dinero. Pueden calificarse como técnicas que se nutren de diferentes vertientes del pensamiento filosófico. Se trata del conjunto de reglas obligatorias que se vinculan con la organización de una nación. 2. o bien para poner fin a un juicio ya iniciado. científico y práctico. Uno de los conceptos más difíciles de definir. Tribunales multipuertas: Denominación asignada por el profesor Frank Sander a aquellos tribunales que remiten los conflictos que se les someten a una serie diversa y flexible de procesos de resolución. Mediante este proceso se reducen intereses inmateriales de primer orden (ej. RAD (Resolución alternativa de disputas): 1. El oyente debe mantener estricta reserva sobre el contenido de cada propuesta a menos que las partes lo releven de hacerlo. entre ellos la tutela ambiental. defectuoso. la seguridad. Transacción: Acuerdo al que arriban las partes realizando concesiones recíprocas con el objeto de evitar el inicio de un proceso judicial o litigio. el control del equilibrio ecológico. incluyendo aquellos capaces de afectar intereses difusos o colectivos. 71 . lo cual se traduce generalmente en una suma de dinero. No está obligado a informar qué criterio utilizó para expedirse sobre la cercanía o no de las propuestas examinadas. rápido y directo mediante el cual las partes designan a una persona con destacados antecedentes. Orden público: 1. respeto. hechos u omisiones de la administración pública y sus agentes que impliquen el ejercicio ilegítimo. abusivo.mutua donde las diferencias pueden resolverse.: honor. por lo tanto. en quien confían. discriminatorio. arbitrario. Se basan.pag. Transar: Transigir. Oyente neutral: Procedimiento extrajudicial sencillo. 2. El proceso se basa en la necesidad de los tribunales de justicia de ofrecer varios caminos para resolver conflictos como complementos del sistema formal. ocupándose además de aspectos de la protección masiva como la defensa del consumidor. Cada persona tiene su teoría implícita de negociación. la preservación de bienes vinculados al resguardo de la calidad de vida de grupos o categorías de personas. Denominación inclusiva de una amplia gama de medios que permiten solucionar los conflictos mediante métodos distintos a los utilizados tradicionalmente por los tribunales judiciales. Ombudsman: Controlador o defensor del pueblo. en filosofías democráticas y descentralizadas. Métodos que procuran soluciones para las divergencias sin generar ganadores ni perdedores. negligente. la salud. cualquier investigación conducente al esclarecimiento de actos. seguridad. con la economía. dignidad. la lealtad comercial en la oferta y calidad de los productos. del sistema adversarial clásico de esos tribunales. llegar a una transacción o acuerdo. irregular. la moral. ceder. Es un mecanismo utilizado en Estados Unidos –no demasiado difundido en otros países– facilitado por el hecho de que EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . fundamentalmente. gravemente inconveniente o inoportuno de sus funciones. aunque existen distintos métodos que son aplicados por otras tantas escuelas. El oyente examina las propuestas e informa a las partes si se justifica realizar reuniones para acercar diferencias.

La oficina multipuertas es el lugar donde comienza el proceso o litigio: el litigante o el abogado presentan la demanda en esta oficina. en muchos otros. seguros y con mejores resultados .72 . reservando la vía judicial sólo para aquellos casos que no son susceptibles de este tipo de intervención. m2 m2 microobjetivos ¿Qué tengo que lograr? • • • • • • Aprender a negociar a través de procesos de negociación colaborativa para la construcción de consensos. juicios sumarios.todos los jueces trabajan individualmente en un sitio. panel de neutrales que evalúan el caso. Conocer y ejercitar los distintos pasos de la negociación colaborativa. administración y resolución de conflictos. Aprender y ejercitar técnicas de comunicación para desararrollar eficientes procesos de negociación. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . El objetivo de este mecanismo es promover la resolución de los conflictos mediante estos variados recursos. Así.) eligiendo ellos mismos el proceso. administración y resolución de conflictos. Es un modelo de reacción frente al conflicto que se caracteriza por la pretensión de evidenciar rapidez y contundencia en su resolución. generando ruptura del diálogo en algunos casos y la generación de una espiral de violencia. Adquirir conciencia de la necesidad de una buena preparación para lograr procesos de negociación más cortos. sin perjuicio de instarlos a que permanezcan en la sesión a fin de resolver el problema dentro del tiempo asignado. pero sólo hay una oficina de administración que los apoya. tercero neutral. Adquirir conocimientos y habilidades para ayudar a las personas a desarrollar procesos de negociación colaborativa para la prevención. Violencia: Su exteriorización en el contexto de un conflicto suele erradicar las potencialidades positivas de éste. Voluntariedad: Característica del proceso de negociación que permite a cualquiera de los participantes retirarse del acto cuando lo desee. el sistema legal tradicional siempre queda como el último recurso si las alternativas fracasan. Comprender el valor de la información como material necesario para tomar decisiones correctas. El mediador debe hacer saber esta circunstancia a los interesados. conciliación.pag. que les ofrece varias alternativas (arbitraje. etc. mediación. para la prevención.

73 . Pero si la pregunta es “¿Hemos sido agentes en procesos de comunicación directa con el objetivo de conseguir una solución al conflicto?”. En tercer lugar. que las partes (o sus agentes) adopten una orientación no-adversarial. El segundo elemento son las alternativas. para intentar o lograr cerrar un acuerdo satisfactorio para todas las partes. con la otra parte: de conciliar los intereses. de propuestas presentadas en la mesa de negociación. que ambas partes se necesiten mutuamente para cumplir con el objetivo de satisfacer sus intereses. auxiliar. representar. el problema es común a ellas y deberán trabajar juntas para resolverlo. fundamentalmente. las opciones. Esta respuesta se sustenta en entender por negociación el simple hecho de intentar o lograr un acuerdo con la otra parte. por más que de esas reuniones haya surgido un resultado. puntos de partida de una reflexión”.pag. ese arreglo no necesariamente será un acuerdo. El quinto elemento son los compromisos. y ante la pregunta que hipotéticamente formula Roberto E. proteger. Y todo ello es precisamente negociar. Es habitual confundir procesos de negociación con procesos de comunicación directa tendientes a lograr una solución al conflicto. aquellos planteos claros. un negociador por excelencia”. Y en la mayoría de los casos logro evitar el juicio”. legislación. los otros caminos que la parte tiene para lograr la satisfacción de sus intereses. que sirven para evaluar las propuestas y el acuerdo. jurisprudencia. comunicación y sentido común. y que ambas consideren riesgoso para sus fines perseguir una estrategia confrontativa. costumbre. prácticos y verificables que EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . que es lo que hará.m2 contenidos ¿De qué se trata? En este módulo procuramos conocer y comprender qué es la negociación IC 1 como método de resolución de conflictos y ejercitarla através de las actividades que le proponemos. Manuel Alvarez Trongé expresa que: “ Abogar es interceder. ello no siempre será una negociación. Podríamos decir que existe amplio consenso en aceptar como ciertas las ideas vertidas por Álvarez Trongé. Esos elementos son: los intereses. la gama de posibilidades. los criterios objetivos de razonabilidad o referencias externas. entonces. siempre trato de arreglar. los abogados agentes negociadores en disputas legales?– este autor afirma que la respuesta sería: “¡Sí! Por supuesto. el por qué y el para qué la parte está pretendiendo lo que manifiesta. a la exigencia. trabajando en forma colaborativa y distribuyendo de manera integrativa los recursos. Tendrán en cuenta elementos o factores en los cuales basarán su accionar tendiente a lograr un acuerdo. Al existir interdependencia entre las partes. defender de palabra o por escrito los derechos de sus clientes y obtener resultados encomendados. Además. Es decir. asesorar. en la práctica. la respuesta es no. tendientes a cerrar un acuerdo. Negociar implica. En el artículo “Negociación. La tarea fundamental del abogado es representar intereses. La propuesta es que usted supere la negociación basada en posiciones IC 2. transar. Cuarto. que busquen maximizar la satisfacción de sus intereses y necesidades por sobre las posiciones. la legitimidad. Padilla –¿Somos. etc. a dónde recurrirá en caso de no llegarse a un acuerdo en la mesa de negociación. no subjetivas. este modo negocial de gestión de conflictos requiere la existencia de un elemento particular en la relación de las partes: que exista interdependencia. Antes de iniciar cualquier acción legal. índices de actualización. tales como valores de mercado. hablar a favor de alguien. Por más que nos sentemos con el abogado de la otra parte en una mesa y discutamos para encontrar una solución. aquello que da razón de ser a la posición. persuadir.

sin ayuda ni facilitación de terceros y no necesariamente implica disputa previa. Es sobre estos aspectos sobre lo que nos proponemos trabajar en este módulo. El método no emplea trucos ni poses. predominantemente informal. ayudarlo a gestionar conflictos para lograr soluciones satisfactorias para ambas partes.diccionariomediacion. Por último. el trabajar juntos en lugar de dañarse genera un clima que favorece el establecimiento de sólidas y productivas relaciones para el futuro.es. confrontativo. aunque existen distintos métodos que son aplicados por otras tantas escuelas. Una negociación debe planificarse. una comunicación IC 3 eficiente y bilateral fluida. no estructurado. Cada negociación es diferente. El método de negociación desarrollado por el Programa de Negociación de la Escuela de Derecho de la Universidad de Harvard consiste en decidir los problemas según sus méritos. pero los elementos básicos no cambian. m2 |contenidos | IC información complementaria 1 Negociación Reproducido para efectos exclusivamente académicos de la fuente: http://www. Se trata de una habilidad sustentada en una técnica que puede aprenderse. para lo cual es necesario conocer los principios en los que se basa. contribuye a recabar la información necesaria. poseen también una zona de conveniencia mutua donde las diferencias pueden resolverse. sugiere que se busquen ventajas mutuas siempre que sea posible.vg/ Medios Alternativos Para la Resolución de Disputas Glosario de términos y expresiones Usuales LA NEGOCIACION EN LA RESOLUCION ALTERNATIVA DE DISPUTAS ¿Qué es la negociación? Negociar es la actividad que despliegan dos o más partes cuando.pag. desarrollarse y mejorarse. La negociación es un proceso que prioriza el protagonismo. difiere sustancialmente del esquema adversarial. a clarificar percepciones y a lograr un efectivo acuerdo. La negociación es un proceso que tiene lugar directamente entre las partes.especifican el accionar futuro y garantizan el cumplimiento del planteo. y en caso de conflicto de intereses debe insistirse en que el resultado se base en algún criterio justo. la relación. pero no ingenua. que las partes utilizan para llegar a un acuerdo mutuamente aceptable. a pesar de tener intereses en conflicto. la consideración de los intereses y la generación de opciones de las partes en un marco de confidencialidad. Cada persona tiene su teoría implícita de negociación. séptimo. Los conocimientos necesarios para negociar deben sistematizarse.74 . Encararla requiere tener un marco para EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . intentaremos darle las herramientas para prepararlo a actuar como un verdadero agente negociador. Cualquiera puede usar este método. Este esquema de negociación. Le permite ser justo y también lo protege contra aquellos que estarían dispuestos a sacar ventaja. Sexto. La negociación le muestra cómo preservar sus derechos y a la vez ser ético. Se trabaja cooperativamente a fin de llegar a una solución en la que los intereses de ambas partes queden satisfechos. Es un mecanismo de solución de conflictos de carácter voluntario. con base en estos siete elementos.

Gillette). 2) Encontrar standards o criterios objetivos a fin de delimitar el campo de negociación. McMillan). ni los autores que los describen necesariamente los recomiendan. f) Ganar-ganar (F. Negociación competitiva: Es aquella en la cual el negociador trata de ganar a cualquier precio.Nierenberg). c) Negociar sin ceder (R. Modica). en primer lugar. 75 . g) Negociación efectiva (Huthwaite Research Group). este tipo de negociación tiende a provocar una escalada del conflicto antes que su resolución. considerar no sólo los propios objetivos sino también los de la otra parte. en general. h) Negociar para satisfacción mutua (H. Por otro lado. Si no hay acuerdo cada parte recurrirá a su mejor alternativa. Negociación colaborativa: Es aquella en la que se contrapone la negociación basada en posiciones a otra basada en intereses. Una vez clarificados los intereses personales se determinará sobre qué aspectos se estará dispuesto a ceder y cuánto. para lo cual es necesario. b) Ganar-Perder. el papel que desempeña el abogado que trata de obtener el máximo de satisfacción para su cliente. Si el acuerdo se logra lo que cada parte obtiene debe estar por encima de esa alternativa para que la negociación sea ventajosa. con la ayuda de un tercero imparcial que actúa como favorecedor y conductor de la comunicación. d) Negociación eficaz (D. j) Negociación sistémica (M. En general. Las demandas iniciales del negociador exceden ampliamente incluso su mejor expectativa real para resolver la disputa. En algunos casos así lo hacen..pensar organizadamente. la otra necesariamente pierde.” Ambos participantes buscan una solución lo más satisfactoria posible para cada uno de ellos. Benson y J. Fisher y W. Schilling). Seltz y A.. Se divide en distintas etapas: 1) Se procura pasar de las posiciones de las partes a los intereses reales de las mismas. conciliando los comunes. se procura generar opciones. Pueden citarse. Negociación cooperativa: En ella se tratan de identificar los reales intereses de las partes. J. e) Modelo de las ocho fases (G. se diferencian entre sí. se limitan a conceptualizarlos y desarrollarlos. Ury). Una vez que emergen los intereses. Jandt y P . Buscar la mejor alternativa al acuerdo negociado (MAAN). en cambio. Es un proceso más simple que el correspondiente a una negociación colaboradora y por eso se recurre a él cuando ésta no es posible por falta de tiempo o de voluntad de una o ambas partes. La enumeración precedente no agota la totalidad de los modelos existentes en materia de negociación. Es una estrategia basada en la defensa de la propia posición. lo cual importa un límite subjetivo que obliga a cada participante a reflexionar sobre qué va a hacer en el supuesto de levantarse de la mesa de negociación. en otros. si una parte gana.pag. El objetivo es generar posibilidades de solución sobre la base de los intereses y no de las posiciones. Kenndedy. a la vez. Si todo conflicto involucra por lo menos a dos partes la solución no puede surgir “a expensas de. Es. Negociación asistida: Es una de las tantas definiciones de la mediación como sistema alternativo para la resolución de disputas en el cual las partes involucradas en un conflicto intentan resolverlo por sí mismas. explorando juntos las preocupaciones y aspiraciones de cada uno para que el conflicto se resuelva por la simple mejora de la comunicación o. Cohen). Entre los métodos para lograrlo se destaca el torbellino de ideas. Modelos de negociación Son estilos de negociación específicos que. los siguientes: a) Ganar a toda costa (H. i) Modelo cooperativo (G. El principio que la orienta es el de obtener la máxima ganancia o satisfacción posible para uno cualquiera sea el sacrificio o costo que ello pueda significar para la otra parte que interviene en la negociación. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Cohen). En este esquema. 3) Ampliado el campo de la negociación y establecidos lo límites objetivos y subjetivos se trata de generar propuestas para lograr un acuerdo. al tener características propias. como ejemplos. Para todo esto deben diseñarse estrategias. es un proceso que conduce a una ira cuyas consecuencias pueden ser mucho peores que los beneficios obtenidos por una pequeña transacción.

La parte debe ser percibida como poderosa.. hasta en detrimento de los objetivos contrarios comunes.Posibilidad de ciertos individuos o grupos para influir sobre otros individuos o grupos. la presión y la coerción. g) Es dinámico por naturaleza y evoluciona frecuentemente con rapidez y brusquedad. Se prioriza la ganancia personal. porque éste le pagará un determinado precio.. Negociación integrativa: También denominada nueva teoría de la negociación.. que puede ser multiforme. Según su origen. la mayoría de las negociaciones son del tipo “mixto”. Los juegos “a suma cero” han sido llamados frecuentemente distributivos. Para Crozier y Firedberg el poder es la “.. hasta que la contraparte haya perdido poder y bajado su perfil. Los grupos dotados de poder por la ley o por la acción.76 .. e) Es un problema de percepción. Negociación distributiva: Es aquella en la cual los negociadores demuestran una débil cooperación e incluso.. Negociación de fuerza: Se basa en el poder. Para ello es indispensable tener en cuenta la diferencia existente entre posición e interés. Lo que una de las partes gana. En este tipo de negociación los poderes de que gozan las partes entran en juego a fin de desempatar la posición de los negociadores. a la que no habría accedido de no mediar la influencia del primero.” Las fuentes del poder son múltiples. como los sindicatos. experiencia). b) La fuerza.”. en casos extremos. no absoluto. f) En el generar y contrarrestar poder hay una inversión de energía. no sólo en el plano de la negociación sino también desde el punto de vista de las futuras relaciones que deberán mantenerse con la otra parte. d) Es limitado. Para Weber es la capacidad de un individuo de hacer que otra persona realice una determinada acción. un trabajador que construye un mueble para su cliente. en la realidad. o eventualmente sin ningún costo.Conjunto de medios materiales e inmateriales que A moviliza en su relación con B para obtener que los términos de intercambio sean favorables a su proyecto. cabe resaltar que la clasificación de negociaciones de orientación integrativa o distributiva es más bien de carácter pedagógico pues. d) El poder remunerativo. 4) Pensar en la otra parte tanto como en uno y realizar propuestas teniendo presente este principio. las personas realizan determinadas actividades por dinero. Son caracteristicas del poder: a) El principal determinante del poder es la personalidad de los individuos.. ésta es nula. Pero es un proceso lento y a veces costoso. el poder es contingente. se puede tratar de un influjo psicológico (“carisma”). Se relaciona con una contraparte. las que distribuyen el poder entre las personas. identificando y creando modos para que sus intereses puedan satisfacerse con el menor costo posible para la otra. el “.pag. procura redefinir el problema a través de un intercambio de intereses para lograr ampliar los resultados positivos para ambas partes. es decir. es decir. En una negociación a veces es conveniente prolongarla. c) Es relativo. Se puede tener en un momento y después desaparecer. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . pueden ser: a) Institucionales: la ley y la jerarquía. para demostrar y persuadir. tensiones. Sin embargo. la capacidad de coacción.de lo contrario. 2) Su propósito es resolver un problema común.. así como puede surgir de la capacidad de inducción de un individuo o de un grupo. b) Pese a ello. Se ha considerado al poder como un aspecto que puede incidir en el resultado del proceso negociador. Las siguientes son algunas de las bases para su utilización: 1) No se negocia en términos de adversario ni de amigo. 3) Pensar a largo plazo. no ganar al otro o arribar a un acuerdo a cualquier precio. la otra lo pierde.. Se trata de una combinación susceptible de evolucionar entre características integrativas y distributivas. entendido éste como un fenómeno que se presenta en la mente de los sujetos que participan de una negociación. c) El influjo personal. de un influjo funcional (competencia. porque la solución consiste en el reparto a suma cero de los recursos en juego. Puede neutralizarse. hay que enfrentar stress.”.. por ejemplo.

alternativas. Se trata de una orientación en la cual los negociadores manifiestan deseos de ganancias mutuas y una alta cooperación.pag. el autodominio. b) Al disminuir los riesgos de revisar posteriormente el acuerdo. puesto que se trata de persuadir a la otra parte de trabajar juntos. c) Se presta para tomar en cuenta las relaciones entre los negociadores en el futuro. Es presupuesto de este modo de negociación que lo que uno gana lo pierde el otro. actitudes que permiten aprovechar las oportunidades y afrontar con buen ánimo los contratiempos y obstáculos que generalmente aparecen en la negociación. como método de autoevaluación. incluso puede conducir eventualmente a la modificación de los objetivos particulares y de las respectivas prioridades. la iniciativa y el optimismo. La automotivación es la aptitud del negociador que facilita el desarrolo del proceso. Se tiende a dar importancia a la calidad de la relación entre las partes. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . teniendo en cuenta los valores y los objetivos de cada una. Negociación tradicional: Básicamente. fijar prioridades y determinar el valor relativo de los diferentes puntos a negociar. e) En un plano más general. El autodominio es una cualidad que favorece la negociación y que consiste en utilizar durante el transcurso de la misma nuestro habitual repertorio de comportamientos considerando al mismo tiempo las actitudes asumidas por la otra parte. relación y comunicaciones con el ocasional oponente. la movilización de ideas y de acciones nuevas. la búsqueda de opciones constructivas y dinámicas. Se trata de un aspecto relacionado con la conciencia emocional. el compromiso. d) Valoriza la creatividad. de reciprocidad y de credibilidad mutua. son las más importantes el conocimiento de uno mismo. finalmente. Está orientada hacia el respeto de las aspiraciones del negociador con el objeto de que la parte contraria considere el resultado igualmente satisfactorio. aquellos otros en los cuales se comparte un mismo interés y. Conduce a una definición de una estrategia negociadora que implica reconocer qué postura se debe asumir para conseguir lo que se desea. la automotivación. es un proceso de regateo en el cual el énfasis se pone exclusivamente en el reparto de aquello que se negocia. ella es susceptible y se transforma en un modo cotidiano de solución de problemas. utilizando criterios objetivos externos a los negociadores y procurando identificar un bloque de puntos a negociar. opciones. procurando enriquecer el resultado de la negociación. ¿Qué actitudes favorecen la negociación? Sin pretender agotarlas. se asegura una mayor estabilidad a la solución negociada. de enriquecer la cultura. Negociación razonada: Es la que se asienta en la buena fe. permite a cada uno conocer sus limitaciones y fortalezas al momento de encarar una negociación. abriendo la comunicación y la voluntad de arribar a un acuerdo aceptable para ambas partes. 6) “Ampliar la torta”. Es una negociación tanto de “proyectos” como de “puntos a resolver” o de “recursos” a otorgar. para orientarlos hacia objetivos de interés común. Sin embargo. el relacionamiento y la empatía. El conocimiento de uno mismo. aquellos en los cuales existe una valoración diferente. 8) Establecer las diferencias de valor que pueden existir entre las partes. La confrontación puede ser un modo de tratar el conflicto y constituir un recurso válido en ciertos casos. honrado y pacífico. 77 . 7) Valorar las alternativas de las que se dispone por fuera de la negociación. que permite determinar de qué manera influyen nuestras emociones en el desarrollo de la negociación.5) Determinar cuáles son los puntos totalmente incompatibles. Las razones para dar una orientación integrativa a una negociación son las siguientes: a) Se apoya y tiende a desarrollar un clima de confianza. de emprender y completar los modelos tradicionales de “autoridad” y de “acuerdo”. teniendo en cuenta para ello los intereses. Comprende el afán de triunfo. debe caracterizarse como un enfrentamiento dentro de un marco leal.

es decir. Instrucciones para generarlo: 1) Clima: informal. También debe considerarse esta variable a los mismos fines expuestos precedentemente (MAAN).pag. por lo tanto. a la peor solución que cada uno tiene fuera de la negociación para la preservación de sus intereses. permisivo al máximo. Del tradicional esquema ganar-perder se pasa a otro ganar-ganar. Se trata de un método simple en su conceptualización técnica. para ser un negociador es necesario aprender la práctica del método antes del inicio del proceso. 2. Se trata de distinguir. Aun cuando algunas personas poseen una capacidad innata para negociar. Para lograrlo conviene situarse momentáneamente fuera del conflicto. Es una variable que deber considerada para saber cuál es la opción que se tiene fuera de la negociación. 2) Objetivo: a) desarrollar y ejercitar la imaginación creadora. Esto no implica que todas las partes puedan obtener todo lo que desean. puede afirmarse que la negociación será exitosa cuando satisfaga los intereses propios de un modo mejor al que se habría logrado por fuera de la negociación. es decir. procurando arribar a un resultado beneficioso para todas las partes involucradas en el conflicto. Programa de Negociación de la Escuela de Derecho de la Universidad de Harvard Debe su nombre a la institución donde nació el método o programa señalado. El éxito de una negociación es difícil de definir porque depende de las expectativas de cada parte pero. ¿Qué es el PAAN? Es la sigla que describe la “peor alternativa al acuerdo negociado”. en suma. profesional e incluso en el ámbito internacional (Acuerdos de Camp David). en caso de no arribar a un acuerdo.El control de emociones es un proceso que favorece la negociación. para no perder la calma. Es un modelo desarrollado a través de investigaciones realizadas en el ámbito de la misma Universidad de Harvard y probado en el campo empresarial. el conocimiento de la habilidad. así como para conocer otras que surgen del marco teórico. con el feedback que se recibe del otro y luego de su finalización para examinar el resultado del proceso y su posibilidad de mejorarlo a partir de la enseñanza. aparezca la solución que justifique todo lo demás. sin críticas y sin exigencias metódicas (existe la posibilidad de que en el conjunto disperso e inconexo de ideas. dar lugar a la EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . La negociación es una habilidad y. el aprendizaje del método sirve para ordenar las técnicas que se aplican intuitivamente. para la preservación de sus intereses. El proceso enfatiza en el aspecto comunicacional de la negociación. ¿Qué es el “Torbellino de ideas o brainstorming? Se trata de un proceso mediante el cual se procura. si no llega a un acuerdo. para saber si es más conveniente procurar un acuerdo o abandonar el proceso de resolución de disputas. el sólo conocimiento del método no transforma de por sí a la persona en un buen negociador. sino que obtendrán más de lo que podrían conseguir a través de cualquier otro modo que pudieran elegir para la resolución de su disputa. ceder y romper relaciones. sobre la base de los intereses. durante su realización. Técnica altamente colaborativa para generar opciones de acuerdo. ¿Qué es el MAAN? Abreviatura de la “mejor alternativa al acuerdo negociado”. “Cómo obtener el sí”. pero que requiere diversas habilidades para ser desarrollado en la práctica con óptimos resultados.78 . tiempo y tranquilidad. generar distintas aproximaciones a una solución del problema. en general. Es una expresión que define a la mejor solución que cada uno tiene fuera de la negociación. en la preparación previa. ganando en perspectiva. Se trata del método mundialmente difundido a través de la obra de Roger Fisher y William Ury. Del mismo modo. Es el último paso de la segunda etapa de la negociación colaborativa. Existen tres reacciones espontáneas que suelen darse en el proceso de negociación y que es conveniente evitar: contraatacar. Para ello el mediador debe previamente apreciar los hechos y la dinámica del conflicto.

El negociador también debe poner esos problemas sobre la mesa. con lo que se afecta el nivel de expectativa del oponente. Se trata de los elementos de seguridad. aun en perjuicio de su verdadero interés. se trata de verdaderas necesidades de los sujetos involucrados en una negociación. Cohen hace una muy buena descripción de estos aspectos en el modelo competitivo. sino también cuestiones de imágen. pertenencia. En suma.. debiendo lograrse su exteriorización para lograr un acuerdo. El modelo de suma cero Es un modelo de negocacion elaborado por Herb Cohen. Es derivación del principio según el cual son las propias partes -no un tercero. ampliando de este modo los temas en discusión. Una disputa sobre dinero. emociones profundas. bienestar y control que subyacen. bajo la concepción de ganar a toda costa. como por ejemplo cuestiones societarias. implica que todo lo que obtenga uno de los negociadores será perdido por su oponente. metas e intenciones. Este estilo de negociación basado en posiciones presenta múltiples inconvenientes. generalmente. personales e incluso. Este autor ha identificado el modelo. 3) Paso básico: buscar cantidad. puede que no sea más que un aspecto de una controversia que incluye otras cuestiones que también deben ser resueltas. dentro de éstas últimas. ¿Posición o interés? Se denomina intereses a aquellos sentimientos de las partes acerca de lo que es básicamente deseable.quienes asumen la conducción de su propio conflicto. El segundo -ganar-ganar.para hacer concesiones. pertenencia. por debajo de las posturas de cada parte. temores. como práctica derivada de la legitimidad del poder. en función de su visión particular o punto de vista que cada una de ellas tiene del problema que ocasionalmente las enfrenta. monetarios. Los modelos Ganar-Perder y Ganar-Ganar El primer modelo caracteriza a los métodos adversariales de resolución de disputas. prestigio. b) el proceso de negociación basado en posiciones contribuye con frecuenta al deterioro de las relaciones entre las partes. Bajo este esquema se desarrolla el litigio.el enfoque competitivo (ganar-perder) se da cuando un individuo o grupo intenta conseguir sus objetivos a expensas de un adversario. Se trata de aquellas cosas que importan a las personas y que involucran no sólo aspectos cuantitativos. 79 . expectativas y de relación.pag. En el modelo competitivo todo es válido con tal de lograr el objetivo prefijado. Una negociación caracterizada como un juego de suma cero.. c) Tácticas emocionales: ejemplos de ellas son las actitudes EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . ¿Ampliar la torta? En ocasiones la negociación gira en torno a un problema único. b) producir ideas originales o soluciones nuevas. materiales y prácticos. b) Autoridad limitada: los negociadores carecen de autoridad -o ésta es muy limitada. Características principales: a) Posiciones iniciales extremas: se inician las negociaciones con pedidos irracionales e intransigentes.de resolver. Se encuentran en el centro del pensamiento y la acción de los individuos formando el núcleo de muchas de sus actitudes. señalando que “. Estos intentos de triunfar sobre un adversario pueden abarcar desde esfuerzos brutales de intimidación hasta sutiles formas de manipulación”. Como estilo de negociación conduce a que cada parte pretenda hacer prevelacer su punto de vista asumiendo una postura inflexible. o se realizan ofertas ridículas. supuesto en el cual los problemas son más difíciles -sino imposibles. que se pueden agrupar en dos categorías: a) con fecuencia conduce a resultados pobres. Posición es aquello que cada parte reclama en una situación de conflicto.capacidad de establecer nuevas relaciones entre las opciones e integrarlas de una manera distinta.es propio de los medios no adversariales de resolución de conflictos en general y de la negociación en particular.

com/negoziazion/neg1. “A mí esto no me parece justo! -insistió sorprendida la hermana mayor-.exasperadas. A lo que la menor contestó: “¿Cómo es eso de que nos han dejado? Dirás. de manera que esta vez me correspondió a mí en suerte quedarme con el regalito que quedó en el salón”. implica un pequeñísimo cambio respecto de la posición previa. sin que existan límites a este respecto.80 . pues sabía que nadie las reclamaría. Al entrar. ¿Qué tal si hubiera sido yo la primera en entrar a este salón? ¿Te parecería justo que me hubiera quedado con las 10 naranjas? ¿Te parecería correcto que no te hubiera dado ninguna?” “Bueno hermana -corrigió la menor-.. “Es que te piensas quedar con todas ellas?”. no se agotara. mientras se imaginaba el delicioso jugo preparado con estas frutas que se tomaría esa noche en su casa. m2 |contenidos | IC información complementaria 2 Supere la Negociación basada en Posiciones Reproducido para efectos exclusivamente académicos de la fuente: Proyecto BID-CCB. y cuando al fin. Se alegró mucho de verlas. actuación como “víctimas” del poder o de la mala intención -no real.geocities. por lo tanto. Las dos hermanas. “Ya te dije que no. -respondió la hermana mayor-. Bogotá. golpes en la mesa. luego de arduas reuniones. que al que madruga Dios le ayuda. se minimiza dicha actitud y no se actúa en forma recíproca. la hermana menor. “¿Y no me piensas dar ni una sola naranja?” -le preguntó juguetonamente la hermana mayor. Su hermana mayor entró repentinamente al salón y al ver las naranjas. De manera que empezó a empacar las naranjas en una bolsa que tenía. gritos. Casi que me das sólo las migajas. “Por supuesto ! Tu bien sabes. como ya lo ha hecho antes” .” EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . En otra ocasión la suerte te favorecerá. http://www. notó que ya no había nadie en el salón.manifestó la hermana menor.replicó la mayor. d) Consideración de las concesiones del oponente como debilidades de éste: si el negociador adversario cede o concede determinados aspectos. estaban encargadas de efectuar las labores de limpieza de un salón en el cual otras personas habían sostenido una reunión. Pero la mayor insistió: “¿Sólo un par? Solo dos naranjitas para la hermana que tanto te ha querido toda la vida. y que sobre una de las mesas habían quedado 10 naranjas. ya casadas y con sus respectivas familias.html Empezaremos con una vieja historia de dos hermanas que sostuvieron una controversia por unas naranjas. Una Visión Racional y Estratégica de la Negociación. exclamó: “Que bien.pag. me dejaron a mí 10 naranjas”. 1999). f) Ignorancia de fechas límites: actuación como si el tiempo no existiera y. Capitulo 3. yo te puedo dar un par de naranjas”. e) Mezquindad en las propias concesiones: se demora cualquier tipo de concesión. nos han dejado 10 hermosas naranjas”. se realiza.de la contraparte.

al poder quedarse con más de la mitad de ellas. La evaluación de las prioridades en relación con esas necesidades e intereses. las dos se sentían satisfechas con el resultado que obtuvieron. la claridad de esta solución hubiera motivado la terminación de la controversia entre las hermanas). Aún más. y mientras lo compartía con su esposo e hijos. Con ellas se preparó un delicioso jugo de naranja. después de no haber tenido ninguna en sus manos. “yo me quedo con las diez naranjas”) y la defiende intentando no ceder frente a las demandas o argumentaciones del otro. Entonces sirvió a todos un vaso de leche que disfrutaron con el dulce de naranja. o el para qué de estas posiciones (en otras palabras.Esta discusión se prolongó por algunos minutos. Sin embargo. Si hubieran explorado de lado y lado el por qué de las posiciones. Superar la negociación basada en posiciones. cada una se centró en la defensa de su posición.. su hermana mayor también llevó sus 4 naranjas a su hogar. Pero esto no sucedió así. Terminada la cena.). necesidades y valores asociados con la negociación. una solución muy buena al problema hubiera resultado evidente para las dos (de hecho. La Exploración a fondo de las Necesidades y los Intereses. generalmente tratando que sus concesiones sean a cambio de concesiones de su contraparte. 8. y con las cáscaras de todas ellas preparó un delicioso dulce. pues ni a ella ni a su familia les gustaba el jugo de naranja. Si el otro adopta la misma táctica (como en el caso de las dos hermanas). y sobre todo. Esto hace que habitualmente el proceso lleve a un acuerdo que es una posición intermedia entre las posiciones iniciales de los dos negociadores. Esta última se llevó sus 6 naranjas a su casa. pensó en lo afortunada que había sido al encontrar las 10 naranjas. pensó en lo afortunada que había sido al quedarse con 4 de las naranjas. Muchos procesos de regateo ilustran lo que es la negociación basada en EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 .pag. 81 . Bajo este esquema. 2. si hubieran sabido que una hermana deseaba jugo de naranjas mientras la otra lo que quería era un dulce fabricado a partir de las cáscaras). es factible que durante la acalorada discusión las hermanas no pensaran ni un momento en el para qué o el por qué de su deseo de quedarse con las naranjas. y finalmente. después de algunos disgustos. es factible que ninguna de las dos imaginara lo lejos que estaban de haber llegado a un resultado óptimo. La forma en que las hermanas sostuvieron la discusión ilustra el estilo de negociación denominado “negociación basada en posiciones”. entonces cada negociador asume una posición inicial y efectúa concesiones a medida que transcurre la negociación. Resulta evidente en la historia que el resultado para las dos hermanas hubiera podido ser mucho mejor si la hermana menor se hubiese quedado con la pulpa de las diez naranjas y hubiera cedido a su hermana mayor las cáscaras de estas diez frutas. arrojó las pulpas de las cuatro naranjas a la basura. Análisis El análisis de esta situación lo efectuaremos teniendo en cuenta una recomendacion básica en los procesos de negociación: Concentrarse en los intereses. el negociador asume una posición (por ej. Durante la controversia que las dos sostuvieron. 5. Cuidadosamente las peló con un cuchillo. 3. Y mientras lo compartía con su esposo e hijas. resulta curioso observar que. haciendo énfasis en tres aspectos: 1. etc. De hecho. la hermana mayor terminó recibiendo 4 de las 10 naranjas que había recogido su hermana menor. A continuación se examina este punto con una mayor profundidad. Esa misma noche. posición que consistía en quedarse con un número determinado de naranjas (10.

82 .. siendo muy complaciente. a partir de ella ya no se harán más concesiones (por ej. Por ejemplo. Con frecuencia esto deteriora la confianza entre las partes. este es el caso del vendedor ambulante que inicia la venta solicitando por un paraguas $10 a un potencial comprador. pero no necesariamente pertenece al conjunto de mejores opciones al problema que enfrentan las partes en disputa. El comprador argumenta que esta rebaja no es suficiente. quien de esta manera acepta comprar el paraguas por $8. “es que yo ya no le puedo pagar más porque no me queda un solo peso”). y que el paraguas aún está muy caro. con frecuencia se dan concesiones a regañadientes a partir de esta posición. en la cual es justamente el regateo por posiciones el que evita que las partes exploren los intereses que las motivan y lleguen a una mejor solución. Por ejemplo. pero que aún es muy baja. Obsérvese que las técnicas asociadas al regateo implican con frecuencia la adopción de conductas adversariales. Por esto.pag. es decir. en la historia de las naranjas. Sin embargo. pues el proceso mismo evita que las partes perciban que los resultados son pobres). el esquema del regateo implica usualmente que aquello que un negociador gana es justamente lo que su contraparte pierde. Adicionalmente. • las estrategias de concesión empleadas. y que él. El vendedor le argumenta que esta es una oferta excesivamente baja. Este último arguye que esta oferta es más razonable. cuando dentro del esquema de la negociación basada en posiciones. Este fenómeno refuerza en las partes la sensación de que la negociación es ante todo un proceso en el cual el otro es un adversario. Le ofrece entonces $8 al vendedor. El proceso de negociación basado en posiciones contribuye con frecuencia al deterioro de las relaciones entre las partes. no necesariamente constituye una buena opción para las partes en controversia. le puede dejar el paraguas en $9. Manifiesta entonces su deseo de “partir diferencias”. el negociador saca de su bolsillo el dinero que había insistido no tener). obsérvese que en el ejemplo de la venta del paraguas (así como en el caso de las naranjas) el resultado final no es más que un punto intermedio entre las posiciones iniciales que adoptan los negociadores. con gran frecuencia el proceso de negociación basado en posiciones conduce a resultados pobres. Obsérvese que en este proceso resultan fundamentales tres elementos: • las posiciones iniciales adoptadas por las partes (denominadas anclas). a lo cual responde afirmativamente el comprador. Y sin embargo. desmintiendo de esta manera argumentos que se habían citado con el fin de no realizar concesiones adicionales (“milagrosamente”. Este estilo de negociación basado en posiciones presenta múltiples inconvenientes que se pueden agrupar en dos categorías: 1. Con frecuencia conduce a resultados pobres Esto se hace evidente en el caso de la controversia por las naranjas. dentro del esquema del regateo se amenaza con frecuencia a la contraparte de que la última propuesta hecha es la definitiva. Por ejemplo. el proceso de negociación basado en posiciones da prioridad a estos puntos intermedios. a pesar de que las partes se sientan satisfechas con ellos (como sucedió en la historia de las naranjas. Un punto intermedio es simplemente una opción. 2.500.posiciones. El esquema de negociación basado en posiciones es uno de los mejores obstáculos a la búsqueda de opciones creativas en las negociaciones. una de las hermanas cede 4 naranjas EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Y evidentemente. Este último le hace una primera contraoferta de $7. Por ejemplo. • eventuales estrategias de engaño a las que en ocasiones recurren las partes. un punto intermedio entre dos posiciones iniciales que muchas veces son arbitrarias y planteadas sin información completa sobre la situación.

En otras palabras. Como ya se señaló.. el tema central en una negociación no es la búsqueda de una supuesta realidad objetiva. y que se observan con gran frecuencia en negociaciones reales: • escasa habilidad para comprender los intereses de la contraparte. Pero el que nos veamos forzados a usarlo no significa que sea un buen esquema de negociación. Al abandonarse este esquema de negociación basado en posiciones y adoptarse uno diferente. 1992. Vale la pena resaltar un hecho aún más singular: Con frecuencia los negociadores no identifican nunca en el proceso de negociación los intereses de la contraparte EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Generalmente esto ocurre por desconfianza hacia el otro negociador. mientras que a la otras lo que le interesa es poder preparar dulce de naranja. aunque se recomienda comprender y explorar este esquema fundamentalmente por dos razones: • para evitar o aminorar en la medida de lo posible sus efectos más perjudiciales en la negociación. Sin embargo. p. resulta fundamental una exploración de los intereses y/o necesidades de la contraparte para abrir el camino que facilite la construcción de acuerdos satisfactorios para las dos partes. Un buen esquema de negociación debería conducir a lo contrario: buenos resultados para las dos partes. y una mejora en las relaciones entre ellas. En ocasiones. sino más bien la comprensión a fondo de las experiencias y las interpretaciones de éstas que han tenido y tienen los negociadores. Por ej. En síntesis. no necesariamente aquello que un negociador otorga al otro. pues se piensa que el mostrar nuestros intereses facilita ataques o el uso de “artimañas sucias” de la contraparte. si para las hermanas resulta claro que a una de ellas le interesa disponer de jugo de naranja en su casa. es difícil explorar los intereses de la contraparte porque ésta se muestra reacia a manifestarlos explícitamente. La Exploración de las Necesidades y los Intereses “¿Qué aprendió el árbol de la tierra para conversar con el cielo?” (Neruda. es necesario reconocer que en nuestro medio latinoamericano con frecuencia nos vemos forzados a emplear este esquema de negociación basado en posiciones.pag. 83 . se trata justamente de 4 naranjas que ella percibe que pierde. • para reconocerlo con mayor facilidad y evitar su uso siempre que sea posible. y durante la negociación no se evidencia casi ninguna preocupación por indagar realmente los intereses de la contraparte). entonces se hace evidente una buena solución a la disputa para ambas.a la otra. el esquema de negociación basado en posiciones conduce con frecuencia a resultados pobres y al deterioro de las relaciones entre las partes. Estos dos elementos son una manifestación de que los procesos de resolución de conflictos son invitaciones a participar en diferentes dominios explicativos de la experiencia (punto básico que se desarrolló en el capítulo anterior). es aquello que el deja de ganar. • asumir intereses de la contraparte de una manera simplista. Obsérvese que en este caso una buena solución a la controversia se puede lograr en la medida en que al menos una de las partes explore el por qué y/o el para qué de las propuestas de la contraparte. 87) Volvamos a nuestra historia de las naranjas. y no ser sensible a la búsqueda de los intereses y necesidades que el otro siente (se le atribuyen intereses al otro. Aquí se evidencian dos de los elementos fundamentales que ilustra este caso.

en otras palabras. y es quizás hoy en día el texto de estrategia más prestigioso e influyente en el mundo. Implica comprender. el buen entrenador analiza al equipo contrario. su estilo de juego. Podrían citarse otras razones igualmente. e. en un partido de fútbol frente a un adversario difícil. las anteriores constituyen una buena muestra del por qué a veces no exploramos los intereses de la contraparte. Este fenómeno es supremamente común en los procesos de resolución de controversias. los estudiosos contemporáneos de “El Arte de la Guerra” han aplicado sus estrategias y recomendaciones en el mundo de los negocios y la política. Durante el partido. Este supuesto no es compartido en nuestro planteamiento. Múltiples equipos de negociación han sido filmados desarrollando casos de negociación. Uno de los textos más antiguos e influyentes entre los grandes estrategas militares de los dos últimos milenios es el denominado “El Arte de la Guerra”. Algunas personas consideran que explorar los intereses de la contraparte nos debilita como negociadores. sino porque el propio negociador carece de habilidades para explorarlos. No somos conscientes de que explorar los intereses y necesidades de la contraparte resulta valioso para nosotros como negociadores. Con posterioridad. b. se esfuerza por comprender su conducta. a. Pensamos que lo más importante en negociación es que nuestra contraparte entienda nuestras preocupaciones y se comprometa a tratar de satisfacerlas. con gran frecuencia lo niegan. Lo mismo hacen los grandes generales en el campo de batalla. siempre dentro de EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . c. cuando el equipo observa con detenimiento la filmación de la negociación. Por ejemplo.84 . de hecho. Somos torpes indagando los intereses de la contraparte. una gran cantidad de negociadores no son concientes de este mal que en ocasiones los aqueja. En primer lugar porque explorar no implica compartir. el buen entrenador investiga con anterioridad al partido las fortalezas y debilidades del contrario. Sin embargo. Se analizará brevemente cada una de ellas. En Japón. No somos sensibles a las oportunidades que la contraparte nos brinda para explorar sus intereses. Sin embargo. que pueden resultar válidas en diversas ocasiones: a.no por que ésta no desee manifestarlos. ¿Por qué nos es a veces tan difícil explorar los intereses y necesidades de los otros negociadores? Existes múltiples respuestas. por ejemplo. y constituye uno de los principales problemas de muchísimos negociadores. El General Norman Schwarzkopf lo usó como uno de sus libros de cabecera al planear la estrategia que condujo a los norteamericanos y sus aliados a ganar la Guerra del Golfo Pérsico. Y comprender es fundamental aún para aquellos que se enfrentan a un enemigo peligroso. Creemos que la negociación es una actividad en la cual el que más habla es el que mejores resultados obtiene. etc. Fue compilado hace más de dos mil años por un misterioso filósofo de la guerra. pues podemos llegar a compartir sus motivaciones y abandonar la defensa de nuestros intereses. No somos conscientes de que explorar los intereses y necesidades de la contraparte resulta valioso para nosotros como negociadores.pag. d. es muy usual que ellos mismos descubran que en múltiples ocasiones desperdiciaron oportunidades clarísimas que les hubieran permitido explorar tempranamente en la negociación los intereses y necesidades de la contraparte. “El Arte de la Guerra” ofrece recomendaciones al estratega.

111)” “Una fuerza militar no tiene una formación constante. sus debilidades y fortalezas. sus gustos. intereses y gustos. 109-110) “Pruébelos para descubrir donde son fuertes y auto-suficientes y dónde están debiles o muestran fallas “. Incítelos a la acción para descubrir los modelos de sus movimientos y esperas. c. En estas primeras etapas deberíamos escuchar al otro con atención. d. comprender sus necesidades. 1988. cambiando y adaptándose de acuerdo con el oponente. e inclusive explorar sus más profundas preocupaciones. pero que a cambio le entregue todas las diez pulpas. una estrategia de este tipo sería una estrategia muy poco confiable y altamente vulnerable. Este es un supuesto ingenuo en muchas ocasiones. Resulta mucho mejor una estrategia en la cual el otro opta por una alternativa porque él o ella la considera conveniente en relación con sus propios intereses. sus recursos. p. etc. Curiosamente. Pensamos que lo más importante en negociación es que nuestra contraparte entienda nuestras preocupaciones y se comprometa a tratar de satisfacerlas. así como el agua no tiene una dimensión estable: la habilidad para obtener la victoria. 113) La forma de desarrollar una estrategia victoriosa depende de nuestra habilidad para adaptarnos a la contraparte.pag.” (Anónimo. inmediatamente le puede proponer que ella se quede con todas las cáscaras. sus intereses y necesidades. No somos sensibles a las oportunidades que la contraparte nos brinda para explorar sus intereses.” (Anónimo.la noción de que ganar sin luchar es la mejor habilidad del gran estratega. sino el de escuchar y planear coherentemente las acciones propias. Creemos que la negociación es una actividad en la cual el que más habla es el que mejores resultados obtiene. 1988. pero que simultáneamente a nosotros también nos resulta conveniente. en muchas negociaciones ocurre todo lo contrario: Aquel que sabe escuchar con paciencia. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . (Anónimo. En igual forma. • ¿Por qué debería el otro preocuparse por satisfacer nuestros intereses? • ¿Qué tal si nuestra situación no interesa en absoluto a nuestra contraparte? • ¿Qué tal si nuestra contraparte tiene un oscuro deseo por perjudicarnos? • ¿Deberíamos entonces planear una estrategia de negociación basada en el supuesto de que obtendremos buenos resultados si convencemos al otro de que se preocupe por nosotros? Indudablemente. no de contar con una gran masa de combatientes” (Anónimo. p. que no perciben las “invitaciones” de la contraparte a explorar sus intereses. p. He aquí algunas de estas recomendaciones. “El Arte de la Guerra” recomienda al estratega: “La conquista militar es un asunto de coordinación. Fundamentalmente en las primeras etapas de una negociación es cuando más receptivos a las ideas del otro deberíamos ser. es quien mejores resultados obtiene. comprender su conducta. que resultan también muy interesantes dentro del contexto de la negociación: “Estúdielos para descubrir sus planes. es lo que se denomina genialidad. Este punto queda claramente ilustrado con la historia de las naranjas: si la hermana menor encuentra que lo que a su hermana mayor le interesa es un dulce de naranja. sus aciertos y sus errores. b. 1988. sobre todo en aquellas en las cuales la contraparte nos considera sus adversarios. p. 85 . la negociación no es el arte de hablar. resulta fundamental en el arte de la negociación. 1988. Por ende. En ocasiones los negociadores se concentran tanto en promover y defender sus propios argumentos. 81).

113). p. Una buena alternativa es la de solicitar la crítica o la ayuda de la contraparte cuando se está tratando de conseguir información del otro.Es decir. • realizar múltiples ofertas simultáneamente. es lo que se denomina genialidad. Antes de efectuar una oferta. pero que simultáneamente es muy buena para ella también. 121. Max Bazerman (1990) ha resaltado cinco tipos genéricos de estrategias para obtener información del otro en una negociación: • construir la confianza y compartir información. si se presenta una propuesta y ésta es rechazada de manera tajante por el otro. p. y de nuestra relación con ella. Indagar los intereses de la contraparte puede ser visto como un arte del buen negociador.. 1988. y comparar las respuestas del otro a estas ofertas. p. cambiando y adaptándose de acuerdo con el oponente. ocúpese usted de sus asuntos”). un buen negociador debe intentar recopilar la mayor cantidad de información posible sobre su contraparte y sobre la situación en general. En negociaciones con una carga emocional muy alta. 112). indagar directamente al otro por sus intereses puede generar reacciones muy negativas (“mis intereses son problema mío. En este ejemplo hay una opción que permite una repartición de los recursos en una forma óptima. puede concebir y proponer una alternativa que resulta muy buena para su contraparte (por lo que la otra debería aceptarla). Somos torpes indagando los intereses de la contraparte. Esta constituye una invitación a uno de los tipos de conducta más “irresistibles” en una relación de negociación adversarial: la crítica. sino porque se adapta y re-adapta permanentemente. Recordemos “El Arte de la Guerra”: “. Y en una misma negociación es necesario ser flexible en cuanto a la estrategia que adoptemos para explorar estos intereses: “por lo tanto la victoria. • buscar acuerdos post-acuerdo. 1988. resulta inapropiado pasar inmediatamente a efectuar una nueva propuesta. Lo importante es propiciarla pero sabiéndola canalizar. aun cuando sea información de poca importancia).86 . Existen diferentes opciones para explorar los intereses de la contraparte. re-elaborando las estrategias anteriores hasta obtener la victoria. y especialmente. no se consigue con la repetición constante de lo ya realizado. • compartir información con el otro (información que no pueda ser usada en su contra. e. permitiendo la EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 .pag... • realizar muchas preguntas. 1992.” (Anónimo. ¿Cuál de ellas resulta más conveniente? Depende de la contraparte. Más provechoso es pedirle primero al otro que nos explique el por qué de su rechazo a nuestra propuesta (“ayúdeme a comprender por qué es que le parece tan molesta nuestra propuesta”). lo relativo a sus intereses y necesidades. Entre las orquídeas y el trigo para cuál es la preferencia?” (Neruda.” Anónimo. La concepción de este tipo de alternativas depende en gran medida de la habilidad que podamos desarrollar para poder comprender integralmente a nuestra contraparte. en las cuales reina la tensión entre las partes. Las Prioridades “Debo escoger esta mañana entre el mar desnudo y el cielo?. Por ejemplo. Pocos negociadores se resisten a efectuarla. La determinación cambia según sea necesario.la habilidad para obtener la victoria. 151) El ejemplo de la disputa entre dos hermanas por unas naranjas presentado anteriormente es un buen caso que ilustra la importancia de tener en cuenta los intereses y las necesidades de la contraparte..

A cada uno entregó 300 discos de música clásica y 300 de música tropical. entonces es claro que Francisco al realizar la negociación ha pasado de una situación que para él equivalía a 900 puntos. Alfonso debería rechazar este acuerdo pues para él sólo equivale a 850 puntos. Se sentaron en la sala de la casa y empezaron a escuchar los discos. Entonces advirtieron. no había sido la mejor. Un día el padre decidió repartir los discos entre sus hijos. Después de unas copas decidieron que el hermano que prefería las melodías tropicales se quedaría con los 600 discos de esta música.0 (obsérvese que los valores absolutos de las cifras seleccionadas hubieran podido ser otros.máxima satisfacción posible de los dos negociadores (puesto que cada hermana puede quedarse con el 100% de aquello que le interesa de las 10 naranjas). A continuación se presenta uno de estos casos. resulta útil efectuarla con el fin de aclarar algunos conceptos básicos aplicables a múltiples negociaciones. y la satisfacción que le representa un disco de música tropical equivale comparativamente a un valor de 2. y se fueron a celebrarlo juntos. ¿Cuál es la evaluación que podría hacerse de este acuerdo? Aun cuando en este caso pareciera que no es necesario realizar una evaluación cuantitativa del acuerdo planteado por los dos. Supóngase que el hermano que gusta de la música tropical (Alfonso) valora cada uno de estos discos el doble en comparación con un disco de música clásica (se supondrá que estos son promedios válidos para el conjunto de discos). dado que el negociador asigna una valoración 2 veces mayor a los discos de melodías tropicales sobre los de música clásica). • Con la nueva asignación de los discos su utilidad equivale a 1200 puntos (=600discos*2puntos/disco). mientras que el que prefería la música clásica recibiría todos los 600 discos de este tipo de música. si Francisco le ofrece a Alfonso un acuerdo que implica para este último quedarse con 200 discos de melodías tropicales y 450 de música clásica.0.pag. ninguno de los dos hermanos debería aceptar un acuerdo que signifique un resultado inferior a los 900 puntos (valor que tiene garantizado si no llega a ningún acuerdo dentro de la negociación). y a cada disco de música tropical se le asigna 1 punto). que él junto con su esposa y sus dos hijos escuchaba con frecuencia. 87 . Evidentemente. Sin embargo. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . la repartición original de su padre equivalía a una utilidad de 900 puntos: • 300 por los discos de música clásica (=300discos*1punto/disco). • más 600 puntos por los de melodías tropicales (=300discos*2puntos/ disco). Rápidamente se dieron cuenta que uno de los dos prefería siempre los de música tropical frente a los de música clásica. A lo largo de los años conformó una colección de 1200 discos (600 de música clásica y 600 de música tropical). Imagínese entonces que la satisfacción que le representa cada disco de música clásica se puede representar con un valor de 1. para el negociador que prefiere los discos tropicales. Alfonso. Sus hijos se alegraron enormemente de este regalo. Por ejemplo. y viceversa. Supóngase que un padre de familia disfrutaba enormemente de la música tropical y de la música clásica. que aunque la repartición había sido satisfactoria. a una que ahora le reporta 1200 puntos (una satisfacción 33% superior a la anterior). Si se asume una valoración equivalente del otro hermano (Francisco) por los discos (con la única diferencia de que ahora a cada disco de música clásica se le asignan 2 puntos. en algunas controversias no parecen existir opciones de acuerdo que permitan una satisfacción del 100% para cada una de las partes. lo importante es que mantengan la relación de 2 a 1 entre ellos. Aceptando estas cifras.

Utilidades de Alfonso y Francisco Figura 1 . La zona comprendida entre la curva descendente y los ejes de la gráfica es La zona comprendida entre la curva descendente y los ejes de la gráfica es entre Alfonso y Francisco. El punto A equivale a la situación inicial e la situación inicial en la cual cada uno de los dos hermanos tenía una utilidad hermanos tenía una utilidad de 900 puntos. Obsérvese que la MAAN es la mejor alternativa que el negociador tiene por fuera de la mesa de negociación en caso de no llegar a ningún acuerdo con su contraparte. y 1300 puntos par Francisco (este acuerdo se llamará D en la gráfica). 500 discos de música tropical. por ej. ¿Son los resultados mencionados las únicas alternativas posibles en una negociación entre Alfonso y Francisco sobre los discos? Evidentemente no. que Alfonso obtendría 0 puntos (este es el caso en que Francisco se queda con Un resultado inverso también se puede presentar.1 por una línea recta descendente. y � Para Alfonso. mientras que Francisco no obtiene nada. Alfonso debería compararla con su Mejor Alternativa a un Acuerdo Negociado (que se denominará MAAN en adelante). 200 discos de música tropical y 400 de música clásica.1). Estos dos p Un resultado inverso también se puede presentar. mientras que el punto B representa la situación después de la la negociación en la cual la utilidad de los dos ha aumentado a 1200 puntos negociación en la cual la utilidad de los dos ha aumentado a 1200 puntos. mientras que el punto B repre de 900 puntos. con todos los discos.Con el fin de saber si una opción de acuerdo planteada dentro de la negociación es aceptable o no. 500 discos de música tropical. calcular la al lector. en el cual Alfonso obtiene 3. Obsérvese que en el 1800 puntos. Otro resultado de la negociación hubiera podido ser.: • Para Alfonso. Obsérvese que en el mejor de los casos. Esta línea recta descendente es la que en negociación se conoce como la EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . y e eje de las ordenadas la utilidad obtenida por Francisco. que puede parecer un poco raro. Se propone como ejercicio llamará D en la gráfica). mientras que Francisco no ambos hermanos obtienen 1200 puntos (se invita al lector interesado a describen la forma de la curva). Figura 1 . Se propone como ejercicio al lector. mientras todos los discos). y en el En el eje de las abscisas se registra la utilidad obtenida por Alfonso. Esto equivale a 1000 puntos para cada uno (este punto se llamará C en la F Otro posible acuerdo podría ser: Otro posible acuerdo podría ser: • Para Alfonso. conformada por dos rectas que se i 1800 puntos quedándose con todos los discos. mientras que Alfonso obtendría 0 puntos (este es el caso en mejor de los casos.88 Este concepto. 400 discos de música tropical y 200 de música clásica. El punto A equivale a utilidad obtenida por Francisco.Utilidades de Alfonso y Francisco En el eje de las abscisas se registra la utilidad obtenida por Alfonso. � Para Francisco. resulta útil para comprend de todas las ganancias en un proceso de negociación" (o "no dejar gananci El área comprendida entre la Frontera Optima de Pareto y los dos ejes de l el de las abscisas) es la zona de posibles acuerdos en esta negociació . y 1300 puntos para Este acuerdo equivaldría a 1000 puntos para Alfonso.pag. Esto equivale a 1000 puntos para cada uno (este punto se llamará C en la Figura 3. y • Para Francisco. Alfonso. 100 discos de música tropical y 600 de música clásica. 100 discos de música tropical y 600 de música clás Este acuerdo equivaldría a 1000 puntos para Alfonso. Francisco podría llegar a obtener 1800 puntos. calcular la zona de todos los acuerdos factibles entre Francisco y factibles entre Francisco y Alfonso. y • Para Francisco. Fran la zona de posibles acuerdos entre Alfonso y Francisco. en el cual Alfonso obti todos los discos). En este caso la MAAN equivale a 900 puntos.

bajo los supuestos especificados con anterioridad en este ejemplo).pag. En este sentido. sólo es posible encontrar un resultado razonable para los dos negociadores en el área comprendida entre las dos líneas rectas que representan la MAAN de las partes. Por ende. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . si los dos hermanos deciden regalar todos los discos a un tercero. Estos dos puntos son unidos en la Figura 3. a pesar de que la situación les brindaba esta oportunidad. y la Frontera Optima de Pareto. ninguno de los dos negociadores debería estar dispuesto a aceptar un resultado inferior a este MAAN (el cual fue resultado de la distribución de los discos que hizo el padre). Por ejemplo.0) en el cual se cortan el eje de las abscisas y el de las ordenadas). no estuvieron en capacidad de “agrandar el pastel” que tenían al frente. y por ende. no constituyen una buena solución en la medida en que frente a ellos existen puntos como B que garantizan simultáneamente un mejor resultado para los dos negociadores. Sobre la gráfica aparecen además dos líneas rectas (una vertical y otra horizontal) que cortan los ejes en los 900 puntos. nótese que aunque puntos como C son en principio aceptables para los dos negociadores. 89 . cualquier acuerdo que puedan hacer los dos hermanos puede ser representado dentro de la zona de posibles acuerdos (evidentemente. aun estaríamos en la zona de posibles acuerdos (estaríamos en el punto (0. y 1300 puntos para Francisco) constituye un resultado frente al cual sólo es posible aumentar la utilidad para uno de los dos negociadores reduciendo la utilidad para su contraparte (lo cual no es cierto para puntos que no están sobre la Frontera Optima de Pareto como A o C). Esta línea recta descendente es la que en negociación se conoce como la Frontera Optima de Pareto.obtiene nada. los resultados en la negociación están limitados hacia el sudoeste de la Frontera Optima de Pareto. dadas las circunstancias del problema y los negociadores. Sin embargo. sólo deben ser aceptables para los negociadores puntos hacia el nordeste de la intersección entre las dos líneas rectas que cortan los ejes en los 900 puntos (puesto que sólo estos puntos significan un resultado superior o igual a los 900 puntos). Por ende. si dos negociadores llegan a un acuerdo equivalente a C. En otras palabras.1 por una línea recta descendente. Inclusive. resulta útil para comprender lo que significa “apropiarse de todas las ganancias en un proceso de negociación” (o “no dejar ganancias sobre la mesa”). Estas dos líneas rectas representan la MAAN de las partes. En esta área hay puntos como C. están ellos evitando dejar ganancias sobre la mesa de negociación. En adelante. Este concepto. que puede parecer un poco raro. En otras palabras. conformada por dos rectas que se intersectan en el punto donde ambos hermanos obtienen 1200 puntos (se invita al lector interesado a calcular las ecuaciones que describen la forma de la curva). que son mejores que un no acuerdo entre las partes (recuérdese que C equivale a 1000 puntos para cada uno de los dos negociadores). Obsérvese que la Frontera Optima de Pareto está conformada por el conjunto de acuerdos negociables a partir de los cuales no es posible incrementar la utilidad para un negociador sin reducir simultáneamente la utilidad obtenida por el otro negociador. puede decirse que ellos dejaron ganancias sobre la mesa de negociación. Sin embargo. esta área se denominará genéricamente la Zona de Acuerdos Factibles y Deseables. Obsérvese que sólo si los negociadores logran un acuerdo sobre la Frontera Optima de Pareto. El área comprendida entre la Frontera Optima de Pareto y los dos ejes de la figura (el de las ordenadas y el de las abscisas) es la zona de posibles acuerdos en esta negociación (bajo el supuesto de que lo único que negocian los dos hermanos son los discos de musical tropical y clásica). un punto como D (1000 puntos para Alfonso.

El viajero se detiene y pregunta al vendedor por el precio de una docena de frutas. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . pero desea poder venderlas por un precio más alto).En este sentido. en el mejor de los casos él se queda con estos $2.90 . ¿Por qué es importante lograr un resultado eficiente que esté sobre la Frontera Optima de Pareto? Porque si el acuerdo no está sobre esta Frontera. se presentará un ejemplo de una negociación que es planteada como negociación distributiva. mientras que el vendedor procura reducir este valor a una cifra cercana a los $4.pag. y este hecho marca una distinción fundamental en el campo de la negociación. Obsérvese que hay básicamente $2 en disputa. Sin embargo. El vendedor le dice que éstas valen $6. obtener la mayor utilidad posible para él. Esta es la línea descendente que aparece en la Figura 2. y opta por ofrecerle $4 al vendedor (quien a su vez considera aceptable vender las frutas por esta cantidad. no todos los procesos de negociación tienen esta característica. ¿Constituye en las negociaciones reales la Zona de Acuerdos Factibles y Deseables un área? Generalmente sí lo es! Usualmente los procesos de negociación constituyen situaciones en las cuales es factible que los dos negociadores ganen simultáneamente en la negociación. si concebimos el proceso como una negociación sobre los $2. En este caso las dos partes sólo conciben el precio de la docena de frutas como la única variable en la negociación. y muy fácilmente dentro de la negociación hubiera podido lograr la aceptación de su contraparte de un acuerdo que frente al anterior era más favorable para los dos (para él y para el otro negociador). Contrastan estas con las llamadas negociaciones distributivas. la Zona de Acuerdos Factibles y Deseables puede ser representada como una línea recta. la Zona de Acuerdos Factibles y Deseables puede ser representada como una línea y no como un área. Para ilustrar este punto. El viajero afirma que esta cantidad es un poco alta (aunque la considera razonable y está decidido a comprar las frutas). eso significa que el negociador dejó ganancias sobre la mesa. una distinción con implicaciones muy profundas para las estrategias y tácticas que resultan más convenientes en una negociación. Entonces. Obsérvese que en el caso particular de la negociación sobre los discos la Zona de Acuerdos Factibles y Deseables es un área (los matemáticos dirían que es una región convexa). el vendedor intenta obtener un precio mayor por las frutas. Las negociaciones en las cuales la Zona de Acuerdos Factibles y Deseables es concebida como un área reciben el nombre de negociaciones integrativas. puede decirse que un negociador debería preocuparse al menos por dos aspectos: 1. En estas últimas. un viajero que va de paseo en su carro observa a la orilla de la carretera un hombre vendiendo frutas. Desde la perspectiva del vendedor. percepción que es similar a la del comprador (los dos suponen que la entrega de la fruta al comprador ya es un hecho). A partir de este momento. En un día festivo. y que también es la Frontera Optima de Pareto del problema. llegar a un acuerdo que esté sobre la Frontera Optima de Pareto. y 2.

La negociación se concibe como un proceso del tipo ganarla ganar contraparte. del pastel de tamaño fijo representa un sesgo humano fundamental a la fijo". lasde negociaciones que tienen esta para los negociadores es el de agrandar el pastel. personas no constituye un obstáculo para que el con algui necesariamente sus intereses y necesidades están en contraposición con los intereses y nec otro también gane. estrategias y técnicas competitivas son “el arma son muchas veces soluciones obvias a los problemas que generan mayores resultados p fundamental” para enfrentar no el problema. Las estrategias y técnicas una herramienta funda concibe entonces como una situación encooperativas la cual para constituyen ganar es necesario que abordar la negociación. Lo que una negociación es lo definen en obtene problema competitivo. La negociación se conceptualiza entonces como un proceso del tipo gana ¿Tiene esto implicaciones prácticas? Muchísimas. problema El que uno de los dos gane constituye obstáculo para que otro también La negociación se concibe competirun con su contraparte si el quiere obtener gane. como sucedió igualment de carácter distributivo. Entonces. A estas negociaciones gana de los $2 es justamente aquello que el otro pierde.por ¿Por Fundamentalmente porqueSin el embargo. claramente un incremento enla lautilidad utilidadobtenida obtenidapor un neg significa reducción en la utilidad de su contraparte.una si lanegociación negociación es en concebida concebida como proceso integrativo . estrategias y tácticas carácter competitivo entre los característica negociadores.generalmente dado que el problema c En este sentido. la ¿Tiene esto implicaciones prácticas? Muchísimas. las ej. por ununa negociador significa una reducción en la utilidad de su contraparte. el ejemplo presentado constituye un “juego de suma cero”. se les conoce como negociaciones distributivas. las negociaciones que tienen esta característica generalmente implican el u viceversa. comparación los acuerdos deen carácter distributivo. Por llena de situaciones que las personas tienden a concebir como "pasteles de tamaño racionalidad en los procesos de toma de decisiones. De hecho. resulta difícil afirmar quepara una ganar es n ganancia . A que generan mayores resultados positivos en comparación con los acuerdos negociación las dos partes podían ser ganadoras simultáneamente. sino simplemente de repartirlo . Esto contrasta con el ejemplo de los discos presentado con anterioridad. por Bazerman. Para muchos. el otroconjuntamente pierda. La negociación se conceptualiza entonces como un proceso del Expertos en negociación (ver. una ganancia . Por esto. muchas veces los subalternos piensan que entre ellos sólo puede habe ganador (el que obtiene el cargo). Figura 2 . supuestonuestra so ejemplo de la controversia las qué? naranjas entre las dos hermanas. A est implican el uso de no estrategias y tácticas de carácter competitivoelentre los . Por esto. negociaciones sedado les conoce negociaciones distributivas negociadores. 91 . y En este sentido. el el problema juego espara aquello que Cuando una negociación es concebida como distributiva el negociador es a las partes piensan que el juego es . 1990) han encontrado que los uno de estos juegos para que haya un ganador debe haber un perdedor (en el caso del emp acuerdos integrativos son muchas veces soluciones no obvias a los problemas ningún ganador). la vida es una competencia permanente. El que uno de los dos gane. . En gran pierde. en EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Entonces. Muchas personas suponen ambientes laborales competitivos varios subalternos aspiran ser ascendidos al cargo de su je este último se retira. que el otro pierda. resulta difícil afirmar que una negociación sea por ¿Son distributivas las negociaciones porque las situaciones en las cuales se distributiva. que el como problema central es para los negociadores no es el De hecho.pag. Y con gran frecuencia este supuesto es equivocado. presentan obligan que estas negociaciones sean distributivas ? En general. ¿Por qué? Fundamentalmente porque En cambio. 1990) han encontrado que los acuerdos int tipo ganar-perder . juego es aquello que las partes piensan que el juego es. y viceversa. Muchas suponen que cuando negocian problema . las estrategias y técnicas competitivas son "el arma fundamental" para enfrentar e Cuando comoun distributiva el problema el En cambio. pues Expertos en negociación (ver. respuesta a esta pregunta es NO. Juegos como el fútbol o el baloncesto son buenos ejemplos de pasteles de tamaño fijo. claramente un incremento en Obsérvese que en este ejemplo. lospara negociadores pu negociadorcomo es ante todo un problema competitivo pues el . pues el negociador debe competir con su contraparte si quiere gran parte los negociadores mismos.Zona de Acuerdos Factibles y Deseables para el comprador y el vendedor de fruta Figura 2 . Lo que una negociación es lo define parte los negociadores mismos.. Las estrategias y técnicas cooperativas constituyen una herramienta Elfundamental supuesto delpara pastel de tamaño fijo es un sesgo muy arraigado en sociedades del Mundo O abordar conjuntamente la negociación..Zona de Acuerdos Factibles y Deseables para el comprador y el Obsérvese que en este ejemplo. La negociación se concibe entonces como una situación en la cual negociación sea por naturaleza distributiva. negociador debe comportarse solucionadores cooperativos de un . La negociación secomo un p tipo ganar-ganar . Bazerman. En gran medida. el ejemplo presentado constituyeel un "juego de suma cero". sino simplemente de repartirlo . puesto ¿Son distributivas las negociaciones porque las situaciones en las cuales se presentan oblig que lo que un negociador gana de los $2 es justamente aquello que el otro negociaciones sean distributivas ? En general.con si la negociación concebida como un proceso integrativo.vendedor de frutas. puesto que lo que un n de agrandar el pastel. los supuesto del pastel de tamaño fijo representa un sesgo humano fundamental a la racional negociadores pueden comportarse como solucionadores cooperativos de un procesos de toma de decisiones. por ej. la respuesta a esta pregunta es NO.

Al final de esa negociación las dos partes podían ser ganadoras simultáneamente. Esto contrasta con el ejemplo de los discos presentado con anterioridad. y dejarán ganancias sobre la mesa. cuando este último se retira. y las preferencias de los dos negociadores difieren en torno a las variables (como sucede en el ejemplo de los discos). Es decir.que cuando negocian con alguien necesariamente sus intereses y necesidades están en contraposición con los intereses y necesidades de la contraparte. Estos esfuerzos competitivos con gran frecuencia inhiben los esfuerzos de búsqueda de opciones creativas que permitan agrandar el pastel. el conflicto es por naturaleza integrativo. entonces el problema tiene una potencialidad integrativa. y posteriormente (o alternadamente) con estrategias y tácticas competitivas para apropiarse de la tajada del pastel más grande posible. pero también de distribuirlo). Juegos como el fútbol o el baloncesto son buenos ejemplos de pasteles de tamaño fijo. y claramente existían intereses encontrados alrededor de esta variable. Para muchos. de un pastel que no se ha agrandado las tajadas que se pueden repartir son más pequeñas. buena parte de los negociadores tienden a enfatizar los aspectos competitivos. El caso de la venta de las frutas. en el cual lo que se trató fue el regateo por los $2. y viceversa). es un caso que sólo involucraba una única variable.92 . Frente a ellas. muchas veces los subalternos piensan que entre ellos sólo puede haber un único ganador (el que obtiene el cargo). Sin embargo.pag. Si esta última condición se da. Sin embargo. como sucedió igualmente en el ejemplo de la controversia por las naranjas entre las dos hermanas. para que una negociación tenga un potencial integrativo basta con que involucre al menos dos variables (por ej. porque la mayoría involucran varios elementos o variables que son valorados de manera diferente por las partes. Esta orientación propicia estrategias y tácticas de carácter competitivo. En otras palabras. nuestra sociedad está llena de situaciones que las personas tienden a concebir como “pasteles de tamaño fijo”. Situaciones de negociación que tienen la potencialidad de ser integrativas deberían abordarse con estrategias cooperativas que permitan incrementar el tamaño del pastel. El supuesto del pastel de tamaño fijo es un sesgo muy arraigado en sociedades del Mundo Occidental. pues al final de uno de estos juegos para que haya un ganador debe haber un perdedor (en el caso del empate no hay ningún ganador). lo que resulta en una orientación del tipo ganar-perder y una interpretación distributiva de la negociación. Y con gran frecuencia este supuesto es equivocado. ¿Por qué se dice que el problema tiene un potencial EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Pero si se involucra al menos una variable adicional. en la cual la posibilidad de salir victorioso depende en gran medida de que los demás no tengan el éxito al que aspiran (a menos que eventualmente sean sus aliados. que buscan la apropiación de la más grande tajada posible del pastel. Y evidentemente.. infortunadamente para ellos mismos usarán eminentemente estrategias para distribuir el pastel. La gran mayoría de los conflictos no son en esencia distributivos. Por ejemplo. la vida es una competencia permanente. confiabilidad y costo) frente a las cuales los negociadores tengan preferencias diferentes (por ejemplo. Esto justamente es lo fundamental de un problema eminentemente distributivo. el acuerdo final será muy probablemente ineficiente. Muchas negociaciones involucran aspectos competitivos y cooperativos (se trata de agrandar el pastel. si las partes lo conciben como distributivo. Compárese el caso de la venta de las frutas con el de la negociación sobre los discos. el uno está más interesado en la confiabilidad que en el costo. en ambientes laborales competitivos varios subalternos aspiran ser ascendidos al cargo de su jefe.000 de diferencia entre las ofertas de vendedor y comprador. generalmente temporales). Muchas personas generalizan estas situaciones del tipo gana-pierde y construyen expectativas similares en otras situaciones que no tienen por qué ser necesariamente del tipo gana-pierde (pero que ellos eventualmente transforman en este tipo).

¿Son estas consideraciones relevantes para mecanismos de resolución de disputa en los cuales se da la intervención de un tercero (conciliación. “The acquisition of an integrative response in a competitive market. Por ejemplo. 1992. Bazerman. Más efectivo resulta resaltar los aspectos integrativos de los procesos de resolución de disputas.A. Esto ocurre fundamentalmente por tres razones: .. New York: John Wiley & Sons. 294-313. etc. parte del trabajo del facilitador de un acuerdo directo consiste en dirigir la negociación para sacarlos de esta dinámica que dificulta las posibilidades de llegar a un buen acuerdo. A. New York: The Free Press. ya que en esta tarea muchas veces está en una posición privilegiada para advertir posibilidades integrativas en comparación con los negociadores considerados individualmente. recurren con frecuencia a los ultimátums. agreden a la contraparte. Boston: Shambhala Publications. . Por esto. son reacias a compartir información.H. 1985. el facilitador puede lograr que las partes perciban la posibilidad de agrandar el pastel. etc. Negotiating Rationally. inician el proceso con estrategias y tácticas eminentemente competitivas (exageran sus peticiones iniciales. M.. Judgment in Managerial Decision Making.pag. 34. y que permiten al tercero neutral vislumbrar posibilidades de acuerdos integrativos en la negociación. por su capacidad para contribuir a aumentar el tamaño del pastel dentro de un proceso de negociación. lo convertirán en distributivo. el facilitador puede más fácilmente mantener una actitud reflexiva (“cabeza fría”) que le permita encontrar formas creativas de “agrandar el tamaño del pastel”. mediante preguntas bien dirigidas. conciliación y arbitramento. no es necesario resaltar los aspectos distributivos de la negociación. BIBLIOGRAFIA Anónimo. H. con frecuencia. e inclusive. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 .). En estos casos. La mayoría de estas tácticas se convierten en excelentes obstáculos para llegar a un buen acuerdo. Magliozzi.” Organizational Behavior and Human Performance. En nuestro medio. amigable composición. T..en procesos de resolución de conflictos con un elevado componente emocional. para lograr cualquier tipo de acuerdo. que estas no comparten entre sí. el facilitador tiene una capacidad analítica de los procesos de resolución de disputas superior a la de las partes que intervienen en la controversia. Recuérdese: El juego es aquello que los negociadores creen que el juego es.H. esta tendencia se manifiesta en muchos procesos de negociación. aunque no en todos los casos. Magliozzi y Neale. y Neale. y Neale. 1990. también contribuye a que las partes se encaminen por opciones que permitan que ellas agranden el tamaño del pastel. Bazerman. generación de múltiples opciones de acuerdo en el proceso. Por ejemplo.) (ver Moore. M. M. y promueven tácticas y estrategias cooperativas (exploración de intereses y necesidades de las partes.Porque con gran frecuencia el facilitador tiene acceso a información proveniente de las dos partes. arbitramento) ? Evidentemente sí. amenazan con procesos judiciales. búsqueda de criterios de equidad y justicia. 1986). Un buen facilitador. M. Por esto. M. a la conciliación muchas veces las partes llegan con la idea de que el problema que enfrentan es eminentemente distributivo. 1985). Bazerman. La tendencia de los negociadores a enfrentar la negociación inicialmente como un problema en el cual se debe repartir un pastel de tamaño fijo ha sido demostrada experimentalmente (ver Bazerman. 1988. 93 . Un buen negociador se distingue. Por esto las investigaciones confirman que los buenos mediadores tienden a resaltar los aspectos integrativos de la disputa sobre los aspectos distributivos. entre otras cosas.integrativo y no que es integrativo ? Porque si las partes lo abordan como distributivo. The Art of War.

“Mediation Mythology. K. New York: The Free Press. Mediation and Other Processes. y Rogers. Aportes de la comunicación humana a la estrategia de la mediación Este tema lo encontrará desarrollado en el material preparado por la Lic. D.B. “Divorce Mediation: Reflections on a Decade of Research. K. y Fry. New York: Basic Books. Cognition and Rationality in Negotiation.B.L. H. W. • los componentes analógicos de la comunicación. Littlejohn. J. Northwestern University. and Sebenius.A.. y Bazerman. Kressel. Moore. Jones (eds. D. Massachusetts: Harvard University Press.. Silbey.” In J. N.” Negotiation Journal . A. D. P . 1981.” En K. 1986. “Mediator Settlement Strategies. Kressel. G. y Folger.” Law and Policy . D.. 1989. “Biases and rationality in the mediation process. y Bazerman. Goldberg. Neale.. 1982. M. S. H. McGillicuddy. “Process of Mediation in Dispute Settlement Centers. Pruitt and associates (eds. San Francisco: JosseyBass. Pruitt.).. Mediation Research: The process and effectiveness of third-party intervention. 9.” En K.P . Breaking the Impasse. Welton. 1993.” En K. 8. 1993. Mediation Research: The process and effectiveness of third-party intervention. D. W. Silbey. New York: The Free Press. “Introduction: An Overview of Mediation Research. Boston: Houghton Mifflin. 1986. San Francisco: Jossey-Bass. R. Fisher.). “The Deep Structure of Reality in Mediation. 1989. 1. L. San Francisco: Jossey-Bass. Susskind. Boston: Little. Thompson. California: Sage. N.” Working Paper No. M. K. 1989. L.). The Art and Science of Negotiation. Cambridge. Pruitt and associates (eds.Bush. 1987. Gibson. Cristina Petit para la asignatura “Introducción a la psicología” – Unidad VII.R. Dispute Resolution: Negotiation. Pruitt and associates (eds. Kellogg Graduate School of Management. 7-32. The promise of mediation: Responding to conflict to empowerment and recognition.pag. y EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . y Cruikshank. San Francisco: Jossey-Bass. and Thoennes. C. March.P . J. Negotiating agreement without giving in. Conocer y comprender el proceso comunicacional es esencial en todo proceso de negociación y mediación Debemos recordar que toda la comunicación humana: • se da entre dos o más seres humanos.94 . 1994. J. Sander..). Joseph and T. 1994. y Ury. • quienes interactúan a través de • los componentes digitales. Pearson. S. Kressel.Comunicación humana 1. N.. 1986.. 1992. The mediation process: Practical strategies for resolving conflict. 1991.S. Raiffa. J. Getting to yes. 99. 349-369. Shailor. San Francisco: Jossey-Bass. D. m2 |contenidos | IC información complementaria 3 Comunicación 1. Brown and Company.2. Pruitt. y Kressel. S.W.1. y Pearce W. S. S. R. J. S. F. Lax. The Manager as Negotiator. Folger. Illinois. J. Mediation Research: The process and effectiveness of third-party intervention. y Merry. M. New Directions in Mediation.

fastidio. por ejemplo. Esta comunicación se refiere esencialmente a la relación entre quienes se comunican. 95 . “hmmm”). Sin comunicación no hay negociación 1 PROBLEMAS en la comunicación: • Las partes pueden no estar dirigiéndose al otro • Las partes no se escuchan • Los malos entendidos SOLUCIONES posibles: • ESCUCHA ACTIVA Y PARAFRASEO Escuche atentamente y reconozca lo que le dicen Tenga en cuenta al otro. etcétera. de tristeza. las posturas. muecas. De modo tal que si modificamos cualquiera de estos elementos varía la comunicación. el significado es diferente según se lo diga al final de la clase. Son elementos presentes en la comunicación que si bien están directamente relacionados con la lengua tienen su significado en función del contexto y de la relación. ruidos (toses. movimiento de las cejas. Ejemplo: el profesor le dice al alumno: “ese tema no lo sabe. • Comunicación analógica: En toda comunicación nos encontramos con elementos que forman parte de ella y que no son las palabras. expresión de alegría.• en un contexto. boca abierta.3. expresión facial. expresa: “cómo nos comunicamos”. no sobre la otra parte Hable con UN PROPÓSITO EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . 1. el tono de voz. asombro. suspiros. sus necesidades. llanto. constituyen la comunicación digital que se refiere esencialmente al contenido: “qué comunicamos”. limitaciones • • • Hable con el fin de que SE LE ENTIENDA Hable SOBRE USTED MISMO. emociones. de estar atento. Se la distingue en: Paraverbal: tono de voz – inflexión – ritmo – volumen.No verbal (55 %) gestos –posturas – expresión facial Comunicación en función del contexto • • Comunicación digital: las palabras. de cansancio. los gestos. Estos componentes constituyen el 55 % del proceso comunicacional. carraspeos. cruce de piernas. • • Comunicación digital – verbal – (7 %) Comunicación analógica . debe estudiarlo nuevamente”. se trata de gestos. dirección de la mirada. No verbal: son componentes comunicacionales que no tienen nada que ver con las palabras. sean orales o escritas. • El contexto: el ambiente. de los párpados. afecto.Paraverbal (38 %) tono de voz – inflexión ritmo –cadencia. sus percepciones. postura de mando.pag. posturas del cuerpo. las distancias entre los comunicantes. donde se produce la comunicación le da significado a lo que se está comunicando. el lugar. Gestos que denotan comprensión. En un proceso comunicacional sólo 7% de la comunicación es digital. de las manos. etc. saliendo hacia el recreo o al dar por concluido un examen. Estos componentes constituyen el 38 % del proceso comunicacional. el resto es comunicación analógica.

Comunicación La capacidad de comunicarse con eficacia es fundamental en la mayoría de las actividades de nuestra vida personal y profesional.Comunicación. Escuchar con atención Para que advierta la importancia de este aspecto. • Una actitud abierta a la presentación de información e ideas nuevas. como son: Una buena comunicación es un proceso bilateral El mensaje tiene que ser comprendido. habrá podido advertir que la mayoría de ellos son causados por una mala comunicación. en el lenguaje militar el estilo de comunicación es seco.96 . conciso. le sugerimos que la próxima vez que escuche un discurso. Es que lo que retenemos está influenciado por distintos factores. la postura y el lenguaje corporal. lo menos ambiguas posibles. Tal vez se sorprenda de lo poco que logró retener.. una comunicación clara y concisa es esencial en el trabajo a desarrollar en los métodos alternativos de resolución de conflictos. Factores para un diálogo productivo ∗ 2. • Aceptar a los de la otra parte como iguales. A esos efectos. espere media hora tras su conclusión y anote lo que escuchó. hasta las más sutiles. como son el tono de voz. En los métodos alternativos de resolución de conflictos. etc.. Una de las tareas básicas del abogado facilitador de resolución de conflictos es ayudar a que las partes establezcan una comunicación bilateral efectiva. un sermón. Para que la comunicación sea efectiva tiene que suscitar una respuesta. Por ello. por ejemplo. se busca atender todas las formas de comunicación. Si el otro deja de escuchar. sociales. • Que hablen con claridad y determinación. es indispensable tener en cuenta a la audiencia cuando emitimos nuestro mensaje.UNA BUENA COMUNICACIÓN AUMENTA EL PODER EN LA NEGOCIACION 2. se recomienda considerar algunos de los siguientes factores para lograrla: • Que las partes se escuchen con atención.1. Por ello. Si nos referimos en particular al aspecto profesional. de ser posible con agrado. la percepción errónea y los malentendidos. Para evitar estos inconvenientes. La tarea del abogado es hacer que las partes en conflicto se comuniquen siguiendo las sugerencias realizadas. Cuando en el Módulo 1 estudió sobre Conflicto.. • Disposición a dejarse persuadir. vestimenta.pag. el objetivo es que las órdenes sean claras. Pero la comunicación se puede ver facilitada o dificultada por muchos otros factores que pueden incidir: condiciones culturales. para llevar adelante una comunicación fructífera se recomienda tener presentes algunos aspectos esenciales. sin la participación del otro el diálogo ya no existe. entonces el diálogo ya no existe. que según indican investigaciones realizadas son: • Más del 50 % por ciento de la comunicación es visual (aspecto del orador) • Casi el 40 % es tonal (cómo se ha expresado el orador) • Apenas hay un mínimo relacionado con el contenido (lo que el orador realmente ha dicho) El resultado es que: • Lo que se dice no se escucha necesariamente EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 .

por lo que el otro es: un joven trepador. • Sobrecarga. quienes creen tener una categoría inferior suelen tratar de establecer un equilibrio en lugar de escuchar. mientras que la desigualdad debilita la confianza. es tarea del abogado controlar que las partes: Estén oyendo lo que se dice Estén oyendo lo que se dice y entendiendo lo que se quiere decir. nos perdemos lo que sigue diciendo. • Estereotipos. El oyente está tan enojado con quien habla que no escucha lo que dice. intelectual– suele resultarles difícil escuchar a quienes consideran inferior. Durante la segunda. y no ante el contenido. esto puede no ser admitido por ninguna de las dos partes. 4) Ritmo apropiado de las fases de diálogo. (negociador o mediador). Durante la primera se describen los problemas o cuestiones que los dividen. sin ello es muy difícil la posibilidad de arribar a un resultado positivo. de modo que no resulten diferentes los tiempos y lugar de confrontación o iniciativas conciliadoras entre uno y otro de los participantes. etc. o la que se da no se presenta de modo fácil. tratando de que sean comprendidos por el otro.. Del mismo modo. el tono de voz. si se sirve café. A las personas que creen tener un nivel superior –social. • Alteración en la secuencia de información. Por ejemplo. Algunas de estas cuestiones pueden incidir para dificultar la comunicación: • Distorsión u omisión accidental. La igualdad de poder contribuye en gran medida a un buen resultado. un viejo avaro. • Diferencias de categorías. Las partes necesitan tener incentivos para resolver o controlar el conflicto. 3) Sincronización de esfuerzos de confrontación (entendidos como disposición para comunicarse y negociar). 97 . 2) Equilibrio de poder en la situación. inhibe el diálogo y disminuye la probabilidad de un resultado constructivo. debe considerar están: 1) La mutua motivación positiva. • Reacción emocional. aceptan aspectos EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 .• • Lo que se escucha no siempre se comprende Lo que no se comprende no se acepta Y para peor. • Factores físicos como la incomodidad o interrupciones. Mientras tratamos de adivinar lo que quiso decir el orador.pag. Se da por sentado lo que el otro va a decir. En un diálogo efectivo pueden distinguirse dos fases: una de diferenciación y otra de integración.Factores para un diálogo productivo. Cuando se da demasiada información. La comprensión de una parte de la información depende de otra que todavía no se dio. Además de lo ya dicho. • Reacciones ante la vestimenta. como son los : 2. Teniendo en cuenta todo esto. Entre los factores que un buen abogado facilitador.2. debe interrumpirse la conversación hasta terminar de servirlo y de usar azúcar o edulcorante. Deben tratar de sincronizarse las iniciativas entre las partes. se ventilan los sentimientos. o lo distorsiona para que encaje en sus prejuicios. las partes aprecian sus semejanzas. es importante considerar otros aspectos que inciden en el resultado del proceso.

El comportamiento de integrar permite resaltar los puntos. Por ello es importante. Es un comportamiento que permite al otro mostrarse. no hay progreso productivo. o se habla de lo del otro y no de sí mismo. existe un nivel óptimo de tensión para lograr un acuerdo. encontrará algún obstáculo o una diferencia en cada propuesta que se le haga. entiendo” El parafraseo y las preguntas abiertas son ejemplos de comportamientos para ampliar la información. Para enfrentar esta dificultad se aconseja mantener un: COMPORTAMIENTO CONSTRUCTIVO • ABRIR: indagar para obtener mayor información sobre las necesidades. por ejemplo: ¿cómo EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Si cada uno de los protagonistas no entiende lo que está expresando el otro. si no son legitimadas y reconocidas. 7) Tensión óptima de la situación. lo que obstaculiza una solución. Según las investigaciones.positivos y expresan cordialidad y respeto. Si la persona afectada no se ha visto reconocida en el sufrimiento o dolor que le ha producido un problema. Es frecuente que las partes tiendan a ocultarse datos o información.pag. ya que en esa situación se exaltan las diferencias. • UNIR: destacar el terreno común. y si es muy alto. exponerlos. Replantear la situación como un problema conjunto. sentimientos y preocupaciones del otro. es decir el comportamiento por el cual se pregunta. no hay urgencia en buscar propuestas superadoras. Se utiliza para ayudar a las partes a pensar en el futuro y trabajar en la búsqueda de opciones. Si el grado de amenaza es muy bajo. ir controlando el nivel de tensión. Aquéllas suelen ser tan fuertes que. 5) Condiciones favorables para la franqueza: es necesario crear condiciones para establecer un diálogo franco. La posibilidad de informar sobre ellos muchas veces generará la comprensión que se necesita para comenzar a colaborar. disminuye la capacidad para analizar con racionalidad. A partir de las necesidades o intereses primordiales de cada parte. intereses y perspectivas que tienen en común los protagonistas del conflicto y que a raíz del mismo no pueden advertir. se endurecen las posiciones. o “comprendo. al poder describir lo que es importante para ella la persona recupera su capacidad de pensar.98 . se hagan presente o afloren las emociones que ellas experimentaron a raíz del conflicto. transmite: “contame. y a través de una pregunta pedirles que piensen en un modo de satisfacerlos que no sea la posición. sincero. se tornan rígidas y repetitivas. estoy interesado en saber”. 6) Signos comunicadores confiables. áreas. Neutralizar la conducta agresiva Puede que al intentar conocer acerca de los intereses que traen a las partes a una negociación o mediación. Deben considerarse las diferentes percepciones de las partes. a proporcionar información sobre cuestiones que le atañen. ya que esto puede incidir en el entendimiento del mensaje. Es la oportunidad de ampliar la información. Parafrasear. La técnica del replanteo permite mostrar como compatibles intereses o situaciones que se presentan en el discurso como excluyentes. no se puede avanzar en la identificación de las necesidades y menos aún en generar posibles opciones de solución.

le hemos preparado un resumen de cuestiones esenciales en este aspecto. Conducción de disputas. y en las negociaciones es comunicación la obtención de información.. interrelación) diagnosticar la situación diagnosticar la situación diseñar la resolución diseñar la resolución evaluar la factibilidad de la resolución evaluar la factibilidad de la resolución decidir y documentar la resolución decidirlaysolución documentar la resolución implementar implementar la solución Preguntar para Relevar información para Diagnosticar situación para Diseñar y/o proyectar solución para Evaluar satisfacción para Decidir resolución satisfactoria -qué decidimos- Documentar resolución -cómo lo documentamos- Implementar resolución -cómo lo ejecutamos- sino que se está entablando un diálogo entre interlocutores y que las preguntas son parte de la conversación natural. cómo y por qué preguntar en la Resolución de Disputas? necesita habilidad que no solamente residirá en la forma y el tipo de preguntas Uno los temas más importantes en se los emplee. y técnicas”.La pregunta una herramienta comunicacional A efectos de facilitarle la aplicación de una de las herramientas más importantes en la resolución de disputas. aunque también hay otras fases que tienen granse relevancia ya que ello permitirá encarar la resolución del conflicto. Miguel Ángel Macaluso. métodos de resolución de conflictos y en las lo sino ende toda la metodología que Debe tenerse presente que negociaciones es la obtención de información. ya que ello permitirá es mediante preguntas apropiadas. él mismo comienza a sentir que: se desconfía de él. comunicación y técnicas”. tales como: aunque también hay otras fases que tienen gran relevancia –aunque no se hacen secuencialmente y pueden estar entremezcladas entre sí– tales como: - registrar la información sobre la situación (emociones. Miguel Ángel Macaluso. datos. “¿Qué. sino que se estáes entablando un se diálogo entre interlocutores y quelas . 3. se lo trata como responsable de la situación. Conducción de disputas. que se puede lograr “Mediación. diversas formas. Uno de los temas más importantes en los métodos de resolución de conflictos Hemos tomado como base bibliográfica para su realización los trabajos de Marinés Suares. Si. activo. La mejor forma de preguntar es hacerlo sin que se note que se están haciendo La mejor forma de preguntar hacerlo sin que note que se están haciendo preguntas. Ahora la bien.La pregunta una herramienta comunicacional A efectos de facilitarle la aplicación de una de las herramientas más importantes en la resolución de disputas. ¿Qué. cómo y por qué preguntar en la resolución de disputas?” y un trabajo del Cr. en cambio.podríamos hacer para que Jaime recupere su salud y el Dr. preguntas. el hacer preguntas no debe transformarse en un interrogatorio. se ¿Qué. de Miguel Ángel Martín. “¿Qué. se necesita Las preguntas y el residirá modoen de realizarlas útiles para iniciar el proceso y habilidad que no solamente la forma y el tiposon de preguntas sino en toda la metodología que mantenerlo se emplee. le hemos preparado un resumen de cuestiones esenciales en este aspecto. encarar resolución del conflicto. de Miguel Ángel Martín. que se puede lograr de diversas formas. Zanabria no vea afectado su prestigio? • INFORMAR: permitir al otro ver cuál es la necesidad subyacente prioritaria y hacerle saber que usted es flexible sobre la manera de lograr la satisfacción de la misma. datos. el hacer preguntas no debe transformarse en un interrogatorio. Hemos tomado como base bibliográfica para su realización los trabajos de Marinés Suares.pag. cómode y por qué preguntar en la una resolución de disputas?” y un trabajo del Cr. interrelación) registrar la información sobre la situación (emociones.. una de ellas importante es la información que de ellas se obtiene. Debe tenerse presente que lo importante es la información que de ellas obtiene. el| proceso se establece como un interrogatorio donde el entrevistado siente EDUBP ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . 99 que le están lanzando pregunta tras pregunta. de ellas es mediante preguntas apropiadas. 3. –aunque no se hacen secuencialmente y pueden estar entremezcladas entre sí– Las preguntas y el modo de realizarlas son útiles para iniciar el proceso y mantenerlo activo. cómo y por qué preguntar en la Resolución de Disputas? Ahora bien. “Mediación.

en la otra esto se invierte. intereses. Se debe evitar preguntar por el problema. el disgusto. que enumera seis palabras estándar para preguntar: “Tengo seis honrados servidores: ellos me han enseñado todo lo que sé. le preguntó: “¿Puedo rezar mientras fumo?”. el conflicto. se lo trata como responsable de la situación. lo que seguramente sería también denegado. Lo segundo es poder saber qué es lo que quieren satisfacer de sus necesidades. Esto remarca que para obtener la respuesta deseada es necesario saber qué objetivos deben ser privilegiados y para ello es importante la forma en que se desarrolla y el contenido de las preguntas. Una vez que se haya logrado esta finalidad. y el permiso para fumar le fue enfáticamente denegado. etcétera.100 . El objetivo que tienen las preguntas del comienzo son para: conocer la situación que se mantiene entre los involucrados detectar las necesidades. Miguel Ángel Martín cita a Nierenberg2 quien incluye en su trabajo una cita de Rudyard Kipling. las preguntas podrán ser mucho más efectivas. Cuál. el proceso se establece como un interrogatorio donde el entrevistado siente que le están lanzando pregunta tras pregunta. porque ello entraña una visión negativa de la cuestión. acercándose al mismo superior. deseos. dado que equipararía el fumar con el rezar. o sea ¿para qué preguntar?.preguntas son parte de la conversación natural. siendo lo central fumar y lo secundario el rezar. Así los involucrados podrán contar su visión del asunto. obtuvo el permiso. eficaces.pag. En otra ocasión. Si. Planteada así la cuestión. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . en cambio. La importancia de formular adecuadamente una cuestión se ilustra con la historia siguiente: Un miembro del clero preguntó a su superior “¿Puedo fumar mientras rezo?”. está dando excesiva información. En ambas. que son: Para qué. Esta historia ilustra que se puede interrogar desde diferentes ópticas. lo están acorralando. Cuán y Cuánto. sino que debemos hacerlo con algún objetivo determinado. el núcleo de la pregunta sería ¿puedo fumar y rezar a la vez?. él mismo comienza a sentir que: se desconfía de él. Objetivo y forma de preguntar Antes de ponerse a hacer preguntas uno debe tratar de saber la finalidad con la que se pregunta. ya que la forma de preguntar puede producir respuestas diferentes. En una de las ópticas el núcleo central es rezar y el secundario es fumar. Cuanto antes se puedan detectar los aspectos señalados antes se podrá encarar el proceso de resolución. El primero es para conocer la situación del conflicto por el que acuden los participantes. sus nombres son Qué y Por qué y Cuándo y Cómo y Dónde y Quién”. cada uno de los afectados. Técnicamente se pueden agregar cuatro más. intereses. piensan que él está ocultando algo. deseos a satisfacer en los conflictuados establecer qué sacrificios pueden realizar conocer la escala de valores saber cuál es el esquema de lógica que manejan. Es la primera pregunta que debemos hacernos. no es cuestión de preguntar sin ton ni son.

). etc. ¿qué pensará su socio de esa propuesta?. ¿firmaron?. ¿Para qué?. ¿Es usted.. Al respecto Marinés Suares nos dice: “El preguntar es una de las técnicas más privilegiadas de la mediación. 101 .Tipos de preguntas Ya se dijo que las preguntas son una de las herramientas más importantes en la resolución de disputas. Ejemplos: ¿Cómo?. ¿cómo se sentirá su familia en otra casa?. Las personas que se encuentran en una disputa..pag.. Preguntas abiertas: sirven para ampliar la información.. causas. Se formulan siempre como preguntas abiertas. Son precisas. “no”. ¿No puede?.– Ejemplos: ¿cómo inició la relación comercial?. hacia los terceros.?. hacia otros momentos de su historia..) o a lo sumo un breve concepto (“de acuerdo”. ¿Es cierto?. intereses–. o hacia terceros. ¿cuál piensa usted que será la estrategia del otro abogado? b) según su finalidad • para obtener información –despliegue de datos. relaciones. circunstancias. ¿cómo se desencadenó el proceso de insolvencia? • para confirmar –datos.. Podemos tipificar las preguntas de diferentes maneras: a) según la forma en que se construyan abiertas: generan relato amplio cerradas: generan respuestas muy restringidas circulares: provocan relaciones con la otra parte. Sirven para confirmar datos o desconfirmar percepciones. ¿puede pagarlo? • para provocar desplazamiento –mover las personas de una visión unilateral y EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . otros tiempos. ¿De qué se trata? Preguntas cerradas: producen respuestas cortas: Sí o no. pero además hacen que los involucrados puedan analizar las cuestiones desde otras perspectivas diferentes. Ejemplos: ¿cómo fue la primera época del contrato?.?. ¿Cuál?. y pueden dejar un amplio margen para que se conteste lo que al interlocutor le parezca prudente o necesario. “bueno”. ¿Es que. Considerando la naturaleza sistémica del conflicto. Incitan a expresarse. son las más útiles3”. ¿qué es lo más importante para ustedes?. etc. se hacen siempre las mismas preguntas. ellas son las que permiten obtener información. Las preguntas que son apropiadamente inusuales. El preguntar es una técnica muy eficiente para generar diferencias. De esas respuestas pueden entreverse los distintos tipos de intereses. ¿es importante?. informaciones. hacia el otro. Sólo se le pide al interlocutor una respuesta que casi siempre es una palabra ( “sí”. sirven para obtener información o verificar algo.? Preguntas circulares: se formulan para que las partes desplacen su pensamiento hacia otras partes. ¿Le parece?. con otros tiempos o lugares (se apoyan en una visión sistémica del conflicto). “nunca” etc. No son preguntas inducidas.. Ejemplos: ¿cumplió?. ¿De qué manera?. ¿Por qué?. otros lugares. ¿Qué piensa de. ¿Quién?. ¿cómo ocurrió el accidente?. Las abiertas deben de tener una respuesta amplia y explicativa. movilizan a las partes en sentidos diferentes. intereses.. otros lugares. Una de las formas de ayudarlas a ver el problema desde otro ángulo es realizar ‘nuevas preguntas’ que las partes aún no se han hecho. Ejemplos: ¿Acaso?. procurando ensanchar sus perspectivas y percepciones. ¿Dónde?. ¿Cuándo?. Crean el diálogo.?. ¿Tiene usted. “está bien”. ¿Puede?.

• cristalizada del conflicto–. ¿será un plazo suficiente?. los recursos disponibles para su resolución y la gama de acuerdos posibles.102 . o como abogados de parte. Ejemplos: Lo mejor sería que comenzáramos el 20 de este mes. que el otro conductor percibe las responsabilidades en el accidente?. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Los abogados. ¿qué propuesta diferente podría hacerle a la otra parte?.pag. ¿En qué terreno? Preguntas sugestivas: la confiabilidad de las respuestas no está asegurada. en los roles mencionados. Ejemplos: ¿qué necesita usted para sentirse satisfecho con un posible acuerdo?. Ejemplos: ¿cómo era la relación al comienzo?. un pensamiento diferente sobre lo esencial del conflicto–. ¿alguien quiere agregar algo? El tipo de pregunta a realizar estará determinado según el objetivo que nos propongamos. ¿Bajo qué concepto?. como las que se indican a continuación: Preguntas incisivas: sirven para profundizar y para dar nuevo impulso partiendo de una respuesta a preguntas abiertas o cerradas. Ejemplos: ¿En qué sentido?. la perspectiva que ellas tienen de la disputa. Le presentamos algunos ejemplos: Iniciación: ¿Cuál es la situación actual? ¿Cuáles son los asuntos más importantes? ¿Cuáles son las cuestiones que más le preocupan? ¿Qué conviene encarar primero? Obtención de información: ¿Quién debe algo? ¿Cuánto es el monto de la deuda? ¿Cuál es su interés? Estimular: ¿Habrá otras formas de encarar la cuestión? ¿Qué pasa si no se llega a un acuerdo? ¿Pensó en cómo afectará esto al otro? ¿Qué otra idea aportaría? Proyección: ¿Cómo se vería esto dentro de un año? Decisión: ¿Prefiere X o Y? ¿Qué opina de lo que le ofertaron? ¿Esta opción le interesa? ¿Por qué no? Consideramos que la habilidad para formular preguntas es muy importante en los procesos de negociación directa y para quienes deben actuar como terceros facilitadores en la prevención y resolución de conflictos. ¿cómo podríamos hacer para continuar con la sociedad a pesar de los diferentes criterios que tenemos? Pero además de esta caracterización pueden realizarse otras diversas. las verdaderas necesidades e intereses de las partes. deben desarrollar esta habilidad. ¿qué hizo el Administrador cuando se filtró humedad en su dormitorio? para provocar reflexión –a fin de generar una actitud. ¿cómo cree Ud. que les ayudará a conocer la sustancia del conflicto. ¿Por ejemplo?.

39/44 –207/210 ∗ Trabajo preparado en base a los libros Cómo utilizar la mediación para resolver conflictos en las organizaciones. Conducción de disputas. Gerard I. Ed Paidós. LA LEY. William Ury y Bruce Patton. Roger. p. Ediciones Paidós. Ury. 1995. p. de Elena I. Elena I. 2da. • Suares. Marinés. comunicación y técnicas. 1993. Fisher. Editorial Herder. 1991. • Fisher. Gladys S. edición. 2. y Jackson D.qué no? Consideramos que la habilidad para formular preguntas es muy importante en los proceso de negociación directa y para quienes deben actuar como terceros facilitadores en la prevención resolución de conflictos. págs.pag. cómo y por qué preguntar en la resolución de disputas?”. de acuerdo. Bogota. 1995. Buenos Aires. Highton y Gladys S. o como abogados de part deben desarrollar esta habilidad. Editorial Ad Hoc. William y Patton..: Mediación para resolver conflictos. Glosario de términos y expresiones usuales. Argentina. 1995. Bruce: Sí . Editorial Ad-Hoc.. Bruce: Sí . • Highton. Suplemento de Resolución de Conflictos del 20 de diciembre de 1999. edición.: Cómo utilizar la mediación para resolver conflictos en las organizaciones. ¡¡¡Pepitas de oro !!! ¿Qué? ¿Cómo? (Footnotes) Fuente: Sí. Buenos Aires.. de Roger Fisher. Andrew F. Mediación. William y Patton. De acuerdo! Editorial Norma. la perspectiva que ellas tienen de la disputa. Los abogados. Marinés: Mediación.. 1988. El negociador completo. 1995.Material preparado especialmente para el estudio de este módulo por las Profesoras Nélida Cristina Napolitano y María Cristina Plovanich. 103 . lo recursos disponibles para su resolución y la gama de acuerdos posibles. de Andrew Floyer Acland. Espasa Calpe. que les ayudará a conocer la sustancia del conflicto. Medios Alternativos Para la Resolución de Disputas. Barcelona. 1996. Barcelona. España. y Álvarez. 3 Suares. Ed. Buenos Aires. 1 ¿Quién? ¿Cuánto? ¿Dónde? ¿Por qué? ¿Para qué? ¿Cuál? ¿Cuán? m2 material ¿Qué materiales voy a utilizar? Material básico 1. • Martín. en los roles mencionados. Conducción de disputas.D. 1989. Roger. De acuerdo! Editorial Norma.. Buenos Aires.. 2da. la verdaderas necesidades e intereses de las partes. 3. Miguel Ángel: “¿Qué. comunicación y técnicas. Ury. Paul. Paidós.B. • Watzlawick. Editorial Paidós. Álvarez.119. Bogota. Se utilizaron los siguientes textos: • Acland.: Teoría de la comunicación humana. 2 Nierenberg. Negociación. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Pamplona. 1993.251. Barcelona. y Mediación para resolver conflictos. 1996. Bavelas J.

Está Clínica está instalada desde los años cincuenta y el fundador fue el padre del Dr. Bavelas J. desde hace dos años y medio. Carolina González. contrató para el Servicio de Pediatría a la Dra. 2da..: Mediación para resolver conflictos. • Raiffa. Le cuentan lo siguiente. Editorial Norma. es Director. Buenos Aires. Howard: El arte y la ciencia de la negociación. de Córdoba. Supere la Negociación basada en Posiciones. instalada en la localidad de Villa Rincón. Luego de una amplia y muy cuidada selección. Elena I. Buenos Aires. Conducción de disputas. Capítulo 3. Bogotá. quienes le expresan que solicitan su intervención como facilitador en resolución de conflictos para que los ayude a resolver un problema en el están involucrados.html Material complementario • Fisher. Paul. 1999). Una Visión Racional y Estratégica de la Negociación. médico. Barcelona. Fondo de la Cultura Económica. Martínez.vg/ 4.B. México. y Jackson D. • Watzlawick. Gladys S. esposo de Carolina.104 .pag. Danny: Sí . y propietario. 1995. conservar EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Paidós. Marinés: Mediación. Roger y Ertel. Martínez estaba en la búsqueda de profesionales para los servicios de pediatría y ginecología de su Clínica. es Jefe del Servicio de Pediatría de la Cínica. El Dr. El hecho de que fuesen marido y mujer no pareció representar un problema al momento de la contratación.es. 1992. La Dra.com/negoziazion/neg1. al Dr. m2 actividades m2 | actividad 1 El problema de los médicos Martínez y González A 1 En esta oportunidad llegan a su Estudio los médicos Santiago Martínez y Carolina González. Editorial Norma. 1995.geocities. 1989. Reproducido para efectos exclusivamente académicos de la fuente: Proyecto BID-CCB.D. hace tres años. http://www. • Ury. De acuerdo! En la práctica. Editorial Herder. González y para el Servicio de Ginecología. médica pediatra. Santiago Martínez . S.. cuando el Dr. 1995.: Teoría de la comunicación humana. S. La Clínica se preocupó siempre por desarrollar el trabajo en equipo. C. y Álvarez. Todo comenzó en el año 1997.diccionariomediacion. edición. Esta Clínica es uno de los pocos prestadores del servicio de salud en una amplia zona del sur de la Pcia. • Suares. de la Clínica Vital. Editorial Ad-Hoc. Si bien hay pequeños centros médicos y profesionales independientes. • Highton. se trata del único establecimiento de mediana complejidad y que cubre la mayoría de las especialidades.http://www. Christian Báez. William: Supere el no!. comunicación y técnicas. Bogotá.

como pediatra. perdería pacientes. eran respetados por sus colegas y pacientes y tenían muy buena relación con el Dr. Una de esas cláusulas determina que si un médico decidiera retirarse de la Clínica antes de la terminación del contrato ( 5 años). en consecuencia. Santiago M. caracterizada por contar con un plantel estable de profesionales reconocidos. la mala relación entre Carolina y Christian perturbaba el trabajo de todos. y deberá pagar una considerable multa por sus incumplimientos. en relación a su intención de permanecer en la localidad e instalar allí su consultorio privado. Esa multa podía ascender –por rescisión unilateral y antes de tiempo– hasta el equivalente al cincuenta por ciento de los ingresos que a la pediatra le correspondía obtener durante los dos años que faltaban para la finalización del contrato y una multa igual –acumulativa a la primera– en caso de incumplimiento de la cláusula de restricción para la radicación. ni dentro de un radio de treinta kilómetros a la redonda. la hostilidad de la pareja fue tan grande. ante el hecho de que su elenco. se reunieron para tratar este conflicto. comenzaron graves discusiones y el desquicio de su relación los llevó a decidir el divorcio. El Dr. si ese era el juego. habilitaría a la Clínica a aplicar la multa por incumplimiento de contrato. por lo que terminó la conversación diciendo que. podía conseguir pacientes más fácilmente. En la Clínica se trabaja realmente en equipo. había una interacción muy importante entre todo el personal. El matrimonio entró en crisis. por ello. Santiago M. que decidieron que uno de ellos debía retirarse de la Clínica. Consideraron que Carolina. ya que su decisión de retirarse de la Clínica se había tomado para beneficio de la misma. organizado con tanto cuidado. Cuando Carolina y Christian ingresaron a la Clínica. capacitarlos y pagarles buenos sueldos. quien juzgó este planteo como irrazonable. Últimamente.500 por mes. para iniciar su práctica independiente. entre otros motivos. Su sueldo era de $ 2. con sus pacientes. soportaría los costos y el esfuerzo de incorporar a otro pediatra y. convinieron que fuera ella quien debía alejarse. estaba muy sorprendido. perdía a uno de sus miembros más respetados y le molestó muchísimo el anuncio de Carolina G. 105 . formara su clientela y luego se retirara. Esto irritó mucho a la pediatra. convinieron en que continuarían viviendo en la misma localidad. El incumplimiento contractual. Es una clínica prestigiosa. se capacitara. condiciones y características de las prestaciones de ambas partes y cláusulas especiales para el caso de incumplimiento contractual de cualquiera de ellas. detalla la remuneración.pag. su vida personal no se desarrolló del mismo modo. El contrato por el cual la Clínica ha incorporado a todos sus profesionales estipula un plazo mínimo de cinco años. Carolina pretendía no pagar ninguna multa –a pesar de que se desvinculaba de la Clínica dos años antes de la finalización del contrato– y reclamaba que no se le aplicara la cláusula de prohibición de radicación en la zona.a sus profesionales. preocupado y fastidiado. Santiago Martínez. Por desgracia. ella se retiraría EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . La cláusula estaba destinada a proteger a la Clínica de la competencia y a impedir que un médico se incorporase a la misma. no podrá ejercer su profesión en Villa Rincón. Los dos se desempeñaban bien en sus puestos. se crearía un mal precedente en relación a los otros médicos de la clínica. la nómina de pacientes y los correspondientes ingresos. A la Clínica también le interesa mantener. ambos firmaron el contrato prestando conformidad a todas las cláusulas. Él consideraba que muchos pacientes seguirían a Carolina. y Carolina G. y aumentar. si no se aplicaba la cláusula de restricción para su radicación en la zona. Como ambos deseaban estar cerca de sus dos pequeños hijos (Sofía y Lucas de 3 y 5 años). La Clínica perdería los ingresos correspondientes al trabajo de la médica.

Para poder asesorar eficientemente al Dr. basada en los intereses. Martínez le inicie juicio para tratar de obtener su apreciada multa.. 1. Además le recomendamos que revise el material anexo a la presentación del Módulo 2. Martínez amenazó con obtener una orden judicial contra el funcionamiento del consultorio y exigir el importe total de la multa si pretendía arrinconarlo (100% de los honorarios correspondientes a los dos años restantes de contrato). Ante la gravedad de la situación. El Dr. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . lo vamos a guiar para lograr esos objetivos y especialmente para desarrollar un proceso de negociación colaborativa. Martínez pensó en el juicio. De acuerdo! Capítulo I “El Problema”. Pero en caso de ser necesario va a acudir a la justicia para hacer cumplir la cláusula de restricción zonal y cobrar la multa. A 2. Si bien el Dr. Santiago Martínez y a la Dra.de la Clínica y pondría su consultorio en Villa Rincón y que el Dr. negociación. según se trate de “negociación basada en posiciones” o “negociación según los méritos de las cuestiones” o negociación colaborativa. No negocie con base en las posiciones. A 3.106 . C. se resiste a someter su problema a la decisión de un tercero antes de intentarlo él mismo. las partes deciden consultar un profesional facilitador en resolución de conflictos. ya que no quiere perder el control del conflicto y de su resolución. S.pag. Le acompañamos el esquema que presenta las características y “las reglas del juego” en la negociación. El desarrollo teórico de este esquema lo encontrará en el libro: Sí . I. supere la negociación basada en posiciones y comunicación. A 5 m2 |actividad 1 | AA asistente académico 1 Analizando la resolución de conflictos desde la negociación Es necesario que usted estudie comprensivamente el contenido de este asistente antes de iniciar la resolución de la actividad. La Dra. González está indignada y dispuesta a acudir a un Tribunal para poner a prueba la constitucionalidad de la cláusula de restricción zonal y el carácter abusivo de la multa. A 4. Carolina González usted debe evaluar cuál es el sistema de administración y resolución de conflictos más apropiado que les puede sugerir y prepararse para ayudarlos a transitar el camino hacia una solución mutuamente satisfactoria de sus diferencias.. A través de los asistentes académicos y de los esquemas y explicaciones siguientes.

. más probable es que se pueda llegar a satisfacerlos. el mejor resultado posible. de acuerdo! II. 107 más amplia satisfacción de la mayor cantidad de intereses posible. Para ayudarlo en su trabajo. a. No negocie con base en las posiciones. Estilos de negociación.. Le acompañamos el esquema que presenta las características y “las reglas del juego” en la negociación..Los siete elementos de la negociación (conforme la Escuela de negociación de negociación de Harvard) Harvard) El objetivo de la negociación es lograr un buen resultado. desarrollados de acuerdo! en Sí . decida más tarde insista en criterios objetivos trate de lograr un resultado basado en criterios objetivos independientes de la voluntad razone y permanezca abierto ante las razones.I. bajo losde títulos de “Los siete elementosbajo de la negociación” y siete elementos de la negociación” y “Prepárese para negociar”. . “Prepárese para negociar”. II. Actitudes del negociador y soluciones posibles Estilos de negociación... con la EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Los encontrará Los encontrará desarrollados en Sí . . según se trate de “negociación basada en posiciones” o “negociación según los méritos de las cuestiones” o negociación colaborativa. El desarrollo teórico de este esquema lo encontrará en el libro: Sí . basada en los intereses. � INTERESES: son las cosas que las personas necesitan o les importan. le presentamos en forma de síntesis aspectos Para ayudarlo en su trabajo. no ante las presiones ceda ante la presión aplique presión II. 1. Cuanto más se logre identificar los intereses. le presentamos en forma de síntesis aspectos esenciales de la esenciales la negociación colaborativa. Actitudes del negociador y soluciones posibles EL PROBLEMA: La negociación basada en posiciones: ¿Qué juego debo jugar? Negociador suave los participantes son amigos el objetivo es lograr un acuerdo haga concesiones para cultivar la relación sea suave con las personas y con el problema confíe en los otros cambie su posición fácilmente haga ofertas dé a conocer su última posición acepte pérdidas para lograr un acuerdo busque la única respuesta: la que el otro aceptará insista en lograr un acuerdo trate de evitar un enfrentamiento de voluntades Negociador duro los participantes son adversarios el objetivo es la victoria exija concesiones para cultivar la relación sea duro con las personas y con el problema desconfíe en los otros mantenga su posición amenace engañe respecto a su última posición exija ventajas como precio del acuerdo busque la única respuesta: la que usted aceptará insista en su posición trate de ganar en un enfrentamiento de voluntades LA SOLUCIÓN: Cambie el juego Negocie según los méritos Negociador efectivo los participantes están solucionando un problema el objetivo es lograr un resultado sensato separe las personas del problema sea suave con las personas y duro con el problema proceda independiente de la confianza concéntrese en los intereses no en las posiciones explore intereses evite tener una última posición invente opciones de mutuo beneficio desarrolle múltiples opciones entre las cuales escoger. De acuerdo! Capítulo I "El Problema".Los siete elementos de la negociación (conforme la Escuela de II. . los títulos de “Los negociación colaborativa. a..pag. ceda ante los principios.

Por ello es necesario encontrar normas. o combinación entre ellas.El objetivo de la negociación es lograr un buen resultado. externos. escuchar y comprender se identifiquen en el contenido). decir. Toda actividad o decisión que cada parte puede desarrollar sin necesidad que la otra parte este de acuerdo.108 . tener muy claras las opciones (dentro de la mesa de la negociación) que sean de beneficio mutuo y que ambas partes consideren legítimas y las alternativas (fuera de la negociación por si no hubiere acuerdo). se asegure de que lo que dice es efectivamente lo que quiere decir y también se asegure que la otra parte entendió lo que le quería decir y no otra cosa (que el pensar. primero. Es necesario comprometerse desde el comienzo con las reglas del proceso –acordar sobre “las reglas de juego”–. que satisfaga en mayor medida sus intereses. Son caminos a seguir fuera de la mesa de negociación cuando esta no termina en acuerdo. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 .pag. En general ninguna de las partes deberá convenir algo que sea peor que su mejor alternativa (MAAN) fuera de la negociación (Mejor Alternativa al Acuerdo Negociado). • INTERESES: son las cosas que las personas necesitan o les importan. ni hacerlo así con los demás. Cuanto más se logre identificar los intereses. Para ello es necesario. La buena comunicación es de doble vía. • ALTERNATIVAS: son las posibilidades que tiene cada parte para desarrollar en caso de no llegar a un acuerdo. Hay que ser muy cuidadosos con los compromisos que se tomen sobre la sustancia o sea sobre lo que es la materia de la negociación. • LEGITIMIDAD: hay mayores posibilidades de llegar a un acuerdo en la medida que ambas partes lo consideren justo. más probable es que haya una de ellas. Cuantas más opciones puedan los negociadores poner sobre la mesa. que nos ayuden a validar las opciones. cual es el tipo de relación que se deberá mantener durante la negociación y cuál es la que se quiere mantener o desarrollar hacia el futuro y desarrollar una estrategia para la interacción en función de ello. criterios. • OPCIONES: son posibles acuerdos o partes de posibles acuerdos. Se trata de que cada parte piense claramente lo que quiere decir. con la más amplia satisfacción de la mayor cantidad de intereses posible. Nadie quiere ser tratado injustamente. • COMUNICACIÓN: una buena comunicación permite una negociación eficiente y un mejor resultado. Cada negociación se da en una interacción entre personas. el mejor resultado posible. • COMPROMISO: son las promesas que hacen las partes durante el proceso de negociación. principios. • RELACIÓN: es necesario establecer una buena relación de trabajo. independientes de la voluntad de las partes. Es necesario identificar cómo es la relación preexistente. más probable es que se pueda llegar a satisfacerlos.

les importa de verdad. 6. Considere la posibilidad de ir estructurando acuerdos parciales. * Identifique opuestos. Sus deseos. Trabaje sobre las opciones que contemplen los intereses comunes y los intereses diferentes. Cuál es la mejor alternativa de ella fuera de la negociación... 7.Compromiso: considere las normas del proceso que será necesario acordar. 4. Prepárese para escuchar activamente y con empatía todo lo que diga la otra parte. Sus deseos. * los intereses de la otra parte: aquello que usted cree que a la otra parte le importa de verdad. Desarrolle las opciones para aumentar los recursos –aumentar al máximo las ganancias conjuntas–. procedimientos equitativos (intervención de un tercero – una corta.Identifique el problema 2. Prepárese para negociar 1. necesidades. b. necesidades. trate de debilitarla. Qué alternativas tiene la otra parte si no llega a un acuerdo en la negociación. 8. esperanzas y temores.II. intereses 3. trate de mejorarla.. Cuál es su mejor alternativa fuera de la negociación.Legitimidad: seleccione criterios objetivos –varios– que puedan convencer a ambas partes de que una opción propuesta puede ser un acuerdo razonable. 109 . a quienes representa y a los que están de su lado. 5. Qué alternativas tiene usted (fuera de la mesa de negociación) si no llega a un acuerdo. ¿Es posible que sea difícil la relación de trabajo? ¿Es posible que se cree un ambiente agresivo? ¿Es necesario cuidar las relaciones para el futuro? Desarrolle una estrategia para la interacción. – Identifique intereses * sus intereses: aquello que a usted. Formule prioridades. Ayúdese realizando una “tormenta de ideas”. esperanzas y temores. Es necesario escuchar y comprender.pag. Identifique. preocupaciones. Póngase en el lugar de ellos... considere las opciones en que ambas partes tengan algo para ganar. el otro elige – echar suertes – reciprocidad).Identifique alternativas * Identifique su MAAN. preocupaciones. intereses diferentes. y si es necesario utilice.Opciones: invente muchas opciones..Relaciones: separe las personas del problema.Comunicación: prepárese para hablar de tal manera que lo comprendan y que la otra parte quiera escuchar lo que usted tenga que decir.. Recuerde que las promesas sobre aspectos sustanciales sólo deben hacerse después de que se hayan tratado todos los intereses y desarrollado y validado las opciones. Considere si el resultado posible es que uno gane y el otro pierda. justo. intereses comunes. Prepárese para una buena comunicación y una relación de trabajo eficiente. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . * Identifique la MAAN de la otra parte.

Replanteo Como comprendemos la dificultad de identificar las posiciones y los intereses. si hay otras personas que debieran prestar conformidad previamente. y que tengan la posibilidad de suscitar una respuesta positiva? � ¿Qué respuesta podrá suscitar la modificación del enunciado? EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . le acercamos un material teórico. también reproducimos un gráfico preparado por Fundación Libra. con ejemplos. 2. de Andrew cotidianos. Quiero un aumento detapia sueldo ahora. Rechazamos su reclamo por el seguro.9. qué personas deben firmarlo. de en ellos se reflejen las anteriores: necesidades e intereses de quien habla. Posiciones . 2. Quiero aumento de me sueldo ahora. � ¿Cuál será probablemente la respuesta a ese requerimiento? las siguientes preguntas en modo cadaque caso de los enunciados � Ahora ¿Cómoresponda pueden presentarse los distintos puntos.pag.El acuerdo: determine las cuestiones que deberían estar comprendidas en el acuerdo. responda Estos sirven en quiero que me devuelva el anteriores: dinero. a la posición: siguientes sonde relativas 2. Quiero una más alta alrededor de mi patio. 4. 1. intereses y las es posiciones es tan que Diferenciar las necesidades. de Andrew Floyer Acland: Las siguientes afirmaciones son relativas a la posición: 1. Estos zapatos noun sirven quiero que devuelva el dinero. diferenciar las unas de los otros y abocarse a la generación de opciones como posibles soluciones satisfactorias para todos los involucrados en un conflicto.. intereses y replanteo de modo esquemático. torno de algunos Cómo utilizar la que mediación para resolver conflictos en utilizar las organizaciones . Considere los contenidos necesarios para que el acuerdo se cumpla. 3. Diferenciar las necesidades. III. Ahora las zapatos siguientesno preguntas cada caso de los enunciados 4.110 3. todas deben estar en la agenda de la negociación. Produce un cambio de clima. tomamos del libro Cómo la mediación para Floyer resolver Acland: conflictos en las organizaciones . intereses y las posiciones tan importante que importante justifica que le presentemos un ejercicio en torno de algunos problemas que tomamosproblemas del libro justifica que le presentemos un ejercicio encotidianos.Intereses . Clarifique estas cuestiones. Da lugar al “Torbellino de ideas” (Brainstorming). . PREGUNTA CLAVE DEL REPLANTEO POSICIÓN PARTE A POSICIÓN PARTE B PREGUNTA CLAVE DEL REPLANTEO PLANTEO ORIGINAL INTERÉS O NECESIDAD SUBYACENTE PARTE A INTERÉS O NECESIDAD SUBYACENTE PARTE B ¿Cómo podemos hacer para lograr satisfacer la necesidad prioritaria y subyacente de las partes A y B? FÓRMULA DEL REPLANTEO 1. Las Quiero una tapiaafirmaciones más alta alrededor mi patio. Rechazamos su reclamo por el seguro. Presentamos el tema de posición.

La nueva respuesta Es probable que la nueva respuesta refleje comprensión. intentaremos encontrar alguno cómodo. Oh. ¡Entonces nos veremos en tribunales! ¡Esos zapatos están perfectos! Manifestar los intereses para obtener una respuesta positiva Si. Sí. principios y territorios se hacen evidentes enseguida. 4. Mi esposa está enferma.• • • ¿Cuál será probablemente la respuesta a ese requerimiento? ¿Cómo pueden presentarse los distintos puntos. en cambio. En los ejemplos anteriores.pag. Siento lo que pasa con su esposa. Me preocupa que la pelota de los chicos pueda romperme los vidrios. 3.. interés y la apreciación del problema. 1. anticipan un conflicto y plantean una confrontación. un interés recíproco en resolver amistosamente y preservar la relación: 1.. Lo que dice me parece prudente. resultan agresivas. convierte las exigencias en peticiones. ¿No le parece que podríamos levantar la tapia? (¡Nótese el uso de la primera persona del plural!). 3.. La amabilidad y cortesía auténticas ponen de EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . de modo que en ellos se reflejen las necesidades e intereses de quien habla. Me temo que su póliza no cubre este reclamo. ¿pero al menos podrían darme un adelanto? 3. es posible ver inmediatamente los elementos de cada conflicto potencial. ¿Puedo cambiarlos o bien devolverlos si no encuentro otro apropiado? La manifestación de los intereses en lugar de la afirmación de las posiciones también permite que las partes y el mediador comprendan el conflicto potencial. Analizaremos la posibilidad de darle un adelanto. se hubiera empezado por manifestar los intereses. La manifestación de las necesidades e intereses revela más que cualquier posición. y que tengan la posibilidad de suscitar una respuesta positiva? ¿Qué respuesta podrá suscitar la modificación del enunciado? La respuesta probable Por lo general. instan a ser más amables. permite que el diálogo continúe. 2.. si es así estudiaré los costos de una ampliación. ¿está seguro? Puedo estar confundido. El otro día compré estos zapatos –aquí está la factura–. se valora la relación y podemos ver exactamente lo que cada uno está tratando de lograr. ¿Quiere ampliarla por si le vuelve a suceder? 4. Las probables respuestas a esas afirmaciones son las siguientes: 1. Sé que en las actuales condiciones es difícil un aumento de sueldo. 4. 2. pero temo que no es mi horma. Analicemos los costos y controlaré el juego de los chicos. 111 . Los bienes. 2. como sucede cotidianamente. Bueno ¡es una prueba de su simpatía y cordialidad! ¡Ni lo sueñe! En las condiciones en que está la economía.

........ ......... Interés B .... pero también proteger la salud general.. .. .. La clínica quiere evitar que trascienda su eventual responsabilidad... particularmente los niños. Esta consiste en preguntarse ¿cómo podemos hacer para lograr satisfacer los intereses de A y B? Para que se ejercite: Ahora le proponemos que.. Julio pide una reparación económica para poder operarse nuevamente....... sin mayores riesgos... Los dueños de la fábrica se niegan a afrontar cambios en los procedimientos industriales..... Posibles soluciones:........... • consideración por sus intereses • buena voluntad para escuchar • interés por conseguir una buena relación.. “La Saludable” se niega a aceptar el error y dice que es una nueva dolencia... Replanteo: ....... .... a raíz de sus contaminaciones tóxicas....manifiesto: • respeto por la otra persona.. luego de leer las situaciones que se plantean a continuación.... Posición B .......... ∗ 1...... ..................................pag.. Posibles soluciones:............ Los vecinos quieren conservar su fuente de trabajo....... Posición A ... produce a la población cercana................ ......... Con la intención de ayudarlo a familiarizarse con la práctica de la negociación......... En otra clínica le indican que un pequeño instrumento ha quedado en el interior de la cavidad abdominal y debe ser operado otra vez........................... Fue una operación sencilla.. le acercamos dos ejercicios para que usted practique la fórmula del “replanteo”.......Los vecinos de Villa Luisa reclaman al intendente por la contaminación ambiental que la fábrica “El Humito”...... pero Julio no se reponía.... Replanteo: .......... intente identificar la posición y el interés o intereses........... deben cerrar su industria................................ de ambas partes...... EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 .. Interés A ...... 2................. ....112 Posición B ..............Julio Gutiérrez fue operado de apendicitis en la clínica “La Saludable”... Posición A ....... y luego en base a los intereses detectados formule la pregunta del replanteo................ ....... . Interés B . Interés A ...............

Para ello los negociadores deben previamente apreciar los hechos y la dinámica del conflicto y los intereses en juego. generar distintas aproximaciones a una solución del problema. Se trata de separar el proceso de invención. sin juzgarlas. lo más ampliamente posible. mayor es la posibilidad de que una de ellas reconcilie los intereses divergentes de las partes. como por ejemplo cuestiones societarias. sobre la base de los intereses. determinó quiénes son las partes y los posibles terceros afectados por el mismo. Le acercamos su concepto: ¿Qué es el "Torbellino de ideas o brainstorming? 1. ¡Ampliar la torta! ¡Aumentar los recursos! En ocasiones la negociación gira en torno a un problema único. los intereses de cada uno de los involucrados en el conflicto? Es esta la oportunidad de generar opciones a partir de esa diversidad de intereses. Instrucciones para generarlo: 1) Clima: informal. tratar de reconocer las formas en que esas diferencias pueden ayudar a estar mejor de lo que se estaría si no se hubiera intentado negociar. Cuanto mayor cantidad de opciones se generen. determinó las posiciones y cuáles son los intereses en juego. ha llegado el momento de preguntarse: ¿cómo se puede hacer para satisfacer.IV. Luego de que usted identificó el conflicto. puede que no sea más que un aspecto de una controversia que incluye otras cuestiones que también deben ser resueltas. del proceso de selección. o sea aumentar los recursos para lo que uno se lleve no sea a expensas de lo que el otro pierde. permisivo al máximo. supuesto en el cual los problemas son más difíciles –sino imposibles– de resolver. Opciones. 2) Objetivo: a) desarrollar y ejercitar la imaginación creadora. sino de procurar hacer una torta de mayor tamaño. Se trata de un proceso mediante el cual se procura. Una disputa sobre dinero. b) producir ideas originales o soluciones nuevas. ampliando de este modo los temas en discusión. dar lugar a la capacidad de establecer nuevas relaciones entre las opciones e integrarlas de una manera distinta. No se trata de discutir sobre quien se lleva el trozo de torta más grande o la mayor cantidad de recursos fijos. de manera tal que todos se lleven una porción mayor. 3) Lo esencial de la técnica: buscar la mayor cantidad posible de opciones. aparezca la solución que justifique todo lo demás). EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . 113 . Uno de los procedimientos para generar opciones es la técnica del “Torbellino de ideas o brainstorming“ . El negociador también debe poner esos problemas sobre la mesa. emociones profundas. sin críticas y sin exigencias metódicas (existe la posibilidad de que en el conjunto disperso e inconexo de ideas. Las opciones son posibles soluciones de una negociación y las mejores negociaciones son aquéllas en las cuales se han explorado un número importante de opciones. Técnica altamente colaborativa para generar opciones de acuerdo. 3.pag. personales e incluso. 2. dentro de éstas últimas.

por lo gral. para otros “los demás son terceros inexistentes” o “entrometidos”. para el otro es bueno comprar). de relaciones. Roger Fisher y Danny Ertel. valoran menos el último de esos ejemplares EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Las grandes instituciones están.. Para ello hay que tener presente distintas fuentes de diferencias. por seguridad. representa una oportunidad de crear valor El ejercicio de buscar los posibles trueques en función de los diferentes valores (mucho valor. por un lado// poco o ningún costo por el otro) desarrolla la habilidad de crear opciones de mutuo beneficio. los dos –sumar el poder de compra de ambos para conseguir economía de escala–). � Con habilidades y recursos similares. Para algunos. de publicidad. por dinero). En una negociación cualquier cosa a la que las partes le concedan valores diferentes. las partes pueden trabajar juntas para conseguir • Con habilidades y de recursos similares. Grupo Editorial Norma Encontrar valor en las diferencias Sin unas percepciones distintas del valor de una acción bursátil. � Sí . (puede canjear tiempo por certeza. Inventario de habilidades y Combine recursos similares Combine recursos recursos de ambas partes para generar valor para generar valor diferentes Es conveniente examinar las habilidades y los recursos que cada uno tiene y Es conveniente examinar las habilidades y los recursos que cada uno tiene y buscar la forma buscar laen forma de combinarlos.114 . de oportunidades de buenos negocios). Muchas personas encuentran que cuando tienen varios ejemplares de algo. o colaborar su utilización para aumentar el valor cada uno para recibirá. o colaborar en que su utilización aumentar el de combinarlos. no existiría un mercado de valores activo (para uno es bueno vender . por tiempo..pag.!De Acuerdo! En la práctica. de prestigio.� Encontrar formas Encontrar de aumentar al máximo las ganancias conjuntas formas de aumentar al máximo las ganancias conjuntas • Piense en formas de combinar habilidades recursos habilidades para satisfacer intereses claves Piense en formas de y combinar y los recursos para satisfacer los de ambas partes. Hay personas que no los toleran y otras que sobre ellos construyen sus relaciones y logros. La gente trabaja con relojes diferentes (o las situaciones personales de cada uno requiere tiempos distintos o hace que valore el tiempo de diferente manera) Hay quienes se toman tiempo para todo. “lo que piensan los demás ” es más importante que lo que realmente ocurre. • Cadencia temporal y valor del tiempo. en mejores condiciones para manejar los riesgos (puede canjear riesgo por seguridad. Se puede diseñar una opción que otorgue a la parte interesada una victoria pública y otorgar a la otra algo que le resulte valioso para ella. por dinero). • Con habilidades y recursos distintos las partes pueden trabajar juntas para crear lo que ninguno podría hacer individualmente (materia prima y mano de obra – recursos económicos y recursos intelectuales). • Valor marginal de la misma cosa. laspara partes trabajar juntas para mejores resultados económicos ( una las partes produce lospueden dos –sumar el poder conseguir mejores resultados económicos ( una de las partes produce para de compra de ambos para conseguir economía de escala–). hay quienes siempre van de prisa. valor que cada uno recibirá. intereses claves de ambas partes. • Riesgos. • Sin tener en cuenta sus recursos o habilidades se pueden encontrar opciones de beneficio común (un seminario preparado en conjunto o por un tercero puede ser oportunidad de capacitación. • Percepciones.

de lo que valoraron los que les llegaron antes. Para cada una de las partes.pag. pensar en ellas y tener alguna iniciativa a la hora de intentar crear valor. (Footnotes) ∗ fuente: Fundación Libra. ello va a traer como beneficio un proceso de negociación más seguro. De acuerdo!. para ayudarlos a negociar. es menos probable que valore un cuarto plátano. las diferencias en el valor marginal de algunos de los bienes que se están negociando puede crear oportunidades para mejorar el valor general que recibe cada uno de ellos. Pero una preparación anticipada y la consideración sistemática de las oportunidades para crear valor permiten identificar las posibilidades. y cuánto incide en el resultado la buena preparación del auto y del piloto. Se le indica que determine: 1) Cuáles son los costos y riesgos de procurar resolver este conflicto a través de un proceso judicial. podríamos hacer un intercambio de frutas. • Sí . más corto y con mejores resultados. Grupo Editorial Norma m2 |actividad 1 | AA asistente académico 2 Analizando la resolución de conflictos desde la negociación En esta actividad incluimos una integración con lo visto en el Módulo 1. Capítulos “II 2. haya decidido que lo más conveniente para los Doctores Martínez y González es tratar de resolver su conflicto a través de una negociación colaborativa. Roger Fisher y Danny Ertel. 4) Si existen posibles costos y riesgos de acudir al referido sistema no adversarial. de lo que podría valorar una naranja. El marco teórico para realizar la ejercitación que se le propone en este asistente académico. 2) Si existen posibles beneficios de acudir al referido sistema adversarial. al igual que nosotras.. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . en lugar de limitarse a un regateo. usted deberá prepararse para trabajar como si el proceso fuera propio y realizar una previa y exhaustiva preparación de la negociación.. Ninguno de estos trueques creadores está garantizado..!De Acuerdo! En la práctica. si Ud.. tiene cinco naranjas y ningún plátano. Como paso previo. 115 . lo encontrará en el libro Sí . 3) Cuáles son los beneficios de procurar resolver este conflicto a través de una negociación colaborativa. Si yo tengo tres plátanos. m2 |actividad 1 | AA asistente académico 3 Separe las personas del problema Concéntrese en los intereses Esperamos que usted. Hacer comparaciones suele ser útil para alcanzar una mejor comprensión: piense cuánto tiempo lleva preparar un piloto y un automóvil para una carrera de “fórmula uno” y cuánto tiempo efectivo invierte el piloto en la carrera. El buen camino es invertir todo el tiempo que sea necesario en una buena preparación.

haga una lista y asigne un orden de importancia a los intereses detectados. Martínez para que pueda ver el conflicto desde el lugar de la Dra. Martínez y cómo lo ve la Dra. Qué es lo que quiere. identifique intereses comunes (compartidos) b. 6. Cuál es la sustancia del conflicto (qué es lo que enfrenta a las partes).116 . a. González. identifique intereses diferentes c. dos abiertas y una cerrada) b. desea. Quiénes son las partes involucradas en este conflicto. Percepción – Ponerse en el lugar del otro Exprese cómo percibe el conflicto el Dr. Para trabajar puede ayudarse con los siguientes esquemas: Los intereses de Carolina Para trabajar puede ayudarse con los siguientes esquemas: Los intereses de Santiago Intereses comunes Intereses opuestos EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . 7. identifique intereses opuestos d. a. En base al conflicto presentado en la Actividad 1. Indique cuál es el reclamo de cada parte (las posiciones). 2. comunicación. Qué preguntas le haría a la Dra. así mismo. Exprese si el conflicto nace de una mala relación entre las partes. Martínez (formule al menos tres preguntas. Intente detectar los intereses de los terceros interesados. o si el conflicto ha generado un problema de relación entre las partes. se le indica que responda por escrito cada una de las siguientes cuestiones: Separe las personas del problema 1. necesita. Concéntrese en los intereses. 3. 3. dos abiertas y una cerrada). Concéntrese en los intereses 5.Separe las personas del problema” y “II. supere la negociación basada en posiciones. González (formule al menos tres preguntas. Terceros interesados o posibles afectados. González para que pueda ver el conflicto desde el lugar del Dr. no en las posiciones”. a) partes principales. 4. cada una de las partes (los intereses).pag. Qué preguntas le haría al Dr. b) otras personas que podrían verse afectados por este conflicto. Analice la relación entre las partes al comienzo de su vinculación laboral y en la actualidad. reiteramos que revise el material básico incluido en este módulo: negociación.

Para ello siga las instrucciones que le dimos en el asistente académico 1 y recurra al material básico del módulo y glosario. 2. MAAN. de acuerdo! capítulo II. 4. Supere la negociación basada en posiciones y Comunicación”. trabajando con la situación problemática que la misma plantea: Opciones: generar 1. Dé las alternativas expresadas seleccione la MAAN (mejor alternativa al acuerdo negociado) que tiene cada una de las partes. 4 Invente opciones de mutuo beneficio capítulo II. 5..pag. Criterios objetivos.Los intereses de Carolina Los intereses de Santiago Intereses comunes Intereses opuestos Intereses diferentes m2 |actividad 1 | AA asistente académico 4 Opciones. Alternativas. Tareas que usted debe realizar para completar esta actividad. 7. Confronte las “ideas” generadas (a través del torbellino de ideas). Propuestas. Indique algunos criterios objetivos que encuentre aplicables en este conflicto para la selección de opciones.. A través de la técnica del torbellino de ideas genere al menos ocho ideas. Opciones: validar a través de criterios objetivos 3. Formulario para preparar la negociación Para la realización de esta ejercitación debe estudiar del material básico del módulo 2: Sí . Le recomendamos solicitar la colaboración de otras personas para hacer más rico el proceso . 117 . Tenga estas ideas como “opciones –posibles soluciones–”. para el caso de EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . con los criterios objetivos. descarte las ideas no convenientes y seleccione las que podrían servir para satisfacer los intereses de las partes. Opciones: validar a través de alternativas y MAAN 6. 5 Insista en que los criterios sean objetivos capítulo III. Indique cuáles son las alternativas que tiene cada una de las partes para la resolución del conflicto si no llega a un acuerdo en la negociación. 6 ¿Qué pasa si ellos son más poderosos? y “Negociación.

selección de opciones. 4. Confronte las “ideas” generadas (a través del torbellino de ideas), con los criterios objetivos, descarte las ideas no convenientes y seleccione las que podrían servir para satisfacer los intereses de las partes. 5. Tenga estas ideas como “opciones –posibles soluciones–”. Opciones: validar a través de alternativas y MAAN 6. Indique cuáles son las alternativas que tiene cada una de las partes para la resolución del conflicto si no llega a un acuerdo en la negociación. 7. Dé las alternativas expresadas seleccione la MAAN (mejor alternativa al acuerdo no se formule acuerdo la negociación. negociado) que que tiene cada una deun las partes, en para el caso de que no se formule un acuerdo en la negociación.

Opciones validadas → posibles propuestas a considerar como bases de un

acuerdo � posibles propuestas a considerar como bases de un acuerdo Opciones validadas Formule las propuestas que usted considere resultan satisfactorias 8. Formule las 8. propuestas que usted considere que resultanque satisfactorias para los para de cada una de las partes. intereses de cada unalos de intereses las partes. los intereses comunes, los complemente los intereses diferentes. (Apóyese en los(Apóyese interesesen comunes, complemente intereses diferentes. Busque las cosas de bajoCarolina costo y sacrificio para Carolinapara y de alto beneficio cosas de bajo Busque costo y las sacrificio para y de alto beneficio Santiago y viceversa). para Santiago y viceversa).

Para formular propuestas puede ayudarse con el siguiente Para formular propuestas puede ayudarse conesquema: el siguiente esquema: Formular propuestas para el acuerdo Carolina González ¿Cuáles son los términos a qué aspira? (apunte alto) ¿Cuáles son los términos sensatos? (que contemplen los intereses básicos) ¿Qué términos mínimos podría aceptar? (aquellos apenas un poquito mejor que su MAAN) Formulario para preparar una negociación Intereses de Carolina Intereses de Santiago Santiago Martínez

.......................... .......................... .......................... .......................... ..........................

OPCIONES POSIBLES ........................ ........................ ........................ ........................ ........................

.......................... .......................... .......................... .......................... ..........................

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CRITERIOS OBJETIVOS ........................ ........................ ........................ ........................ ........................

Alernativas de Carolina ..........................

Alternativas de Santiago ..........................

.......................... .......................... .......................... .......................... ..........................

OPCIONES POSIBLES ........................ ........................ ........................ ........................ ........................

.......................... .......................... .......................... .......................... ..........................

CRITERIOS OBJETIVOS ........................ ........................ ........................ ........................ ........................ Alternativas de Santiago .......................... ........................ ......................... .......................

Alernativas de Carolina .......................... ........................ .......................... ........................

MAAN de Carolina ..............................

MAAN de Santiago ...............................

Propuestas de Carolina ............................. ...............................

Propuestas de Santiago ............................. ...............................

Compromisos de Carolina ............................. ...............................

Compromisos de Santiago ............................. ...............................

m2 |actividad 1 | AA

asistente académico 5

El acuerdo Piense que las partes van a resolver su conflicto en los términos que usted ha concluido como el mejor resultado posible. Sobre esos términos redacte el acuerdo, o sea, el contrato con el que las partes van a dar por finalizada la situación conflictiva. EL ACUERDO Le indicamos los aspectos o cláusulas que debe incluir en el contenido del acuerdo mediante el cual se resuelve el conflicto.

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LUGAR Y FECHA NOMBRE, DOCUMENTO Y DOMICILIO DE LAS PARTES MATERIA : SOBRE QUÉ TRATA EL CONFLICTO (los antecedentes necesarios) QUÉ SE ACORDÓ OBLIGACIONES DE CADA UNA DE LAS PARTES. MODALIDAD, LUGAR Y TIEMPO DE CUMPLIMIENTO MEDIDAS QUE GARANTICEN EL CUMPLIMIENTO HONORARIOS Y COSTOS (si los hubiere), MONTOS Y OBLIGADOS AL PAGO PROCEDIMIENTO PARA RENEGOCIACIÓN OTRAS CLÁUSULAS QUE FUEREN NECESARIAS HOMOLOGACIÓN
m2 glosario

Los conceptos de “mediación” y “mediador” son asimilables a los conceptos de “negociación asistida por un tercero” y “tercero facilitador en la resolución de conflictos”, respectivamente. Este último papel es el que desempeña el abogado, al asistir a las partes en la resolución de conflictos sin recurrir a la decisión jurisdiccional.

Acuerdo: Resultado final al cual se espera llegar mediante los procesos de resolución pacífica de conflictos. Debe provenir de las partes. Sin embargo, no es el resultado necesario de ese proceso; aunque el acuerdo finalmente no sobrevenga, el proceso puede contribuir a que aparezca después. Debe hacerse por escrito y ser firmado por todas las partes. Acuerdo negociado: Desde un punto de vista estrictamente analítico se basará en la potenciación de los intereses comunes, en la transacción sobre los intereses opuestos y en lograr la mayor satisfacción posible en los intereses diferentes que cada una de las partes tiene. Ampliar la torta: Expresión que designa una de las técnicas empleadas por el mediador, consistente en aumentar el número de cuestiones a considerar en la mesa de debate. Cuando las negociaciones giran alrededor de un problema único son más difíciles de resolver. Frecuentemente, una disputa sobre dinero no es sino sólo un aspecto de una controversia que incluye otras cuestiones, como por ejemplo aspectos societarios, personales e incluso, dentro de estos últimos, emociones profundas. Un mediador puede lograr progresos en la mediación poniendo esos problemas sobre la mesa, es decir, incluyéndolos también como temas de discusión. Autocomposición: Término mediante el cual se define que, en la mediación y negociación, no es un tercero sino las propias partes quienes logran su propia solución al conflicto. Nadie –ningún tercero- impone la decisión. Como máximo se recurre a un tercero que oficia como facilitador de la comunicación, pero sin imponer ninguna decisión. Buena fe: Característica fundamental de los procesos de mediación y en la cual éste debe necesariamente basarse. Ello resulta coherente con el carácter voluntario del proceso. Carga emotiva: Sentimiento que suelen experimentar las partes al comienzo del proceso de negociación. Comunicación (o lenguaje) gestual, analógica o no verbal: Modo de relacionarse las personas a través de gestos, posturas, posiciones, distancias
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relativas, etc. La comunicación humana se efectúa más a través de estos mecanismos que mediante el uso de cualquier otro método. La mayoría de los investigadores sostiene que el canal no verbal se usa para expresar las actitudes personales y, en algunos casos, como sustituto de los mensajes verbales. Son sus canales de expresión más frecuentes: proxemia, kinesia, paralinguística. La combinación de estos tres canales constituyen una fuente muy rica de información y las variaciones se funden para llegar a los sentidos como mensaje compuesto. En la mayor parte de los individuos estos canales operan espontáneamente, de manera involuntaria y subconsciente. El mediador debe poder controlar estos mecanismos para no ser incongruente entre su mensaje verbal y no verbal. Si bien cualquier información puede fluir por un medio no verbal, por lo general se expresan de esta manera actitudes y sentimientos, en particular los negativos que, por cortesía, tienen a suprimirse en el trato social. Comunicación digital –verbal–: Según muchos autores se trata de un medio de relacionarse que se utiliza principalmente para proporcionar información. Es preferido casi excluyentemente por los abogados, profesionales especialmente entrenados para ostentar precisión en la selección y uso de las palabras. Las intervenciones verbales del mediador serán efectivas si se formulan en un lenguaje adecuado a las circunstancias sociales y culturales de las personas que participan en la mediación. Comunicación deficiente: Uno de los obstáculos que se puede presentar en el proceso de mediación. Suele vincularse con los antecedentes de la disputa, tales como profuso intercambio de correspondencia, largas conversaciones, cantidad de personas involucradas en el conflicto (partes, abogados, asesores, terceros, etc.). Es el mediador quien debe tratar de identificar y corregir estos factores de perturbación. Concesión: Situación que se presenta cuando uno de los participantes en la mediación resigna total o parcialmente alguna de sus pretensiones iniciales a favor de la otra parte. El temor de las partes a hacer concesiones puede conspirar contra el logro de un acuerdo o incluso contra la mera realización de una oferta. El mediador debe procurar que las partes avancen dando pequeños pasos para que no se sientan en situación de estar realizando concesiones muy importantes, aunque esos pasos tienen que ser a la vez lo suficientemente trascendentes como para que el proceso pueda encaminarse hacia un acuerdo. Control de emociones: Proceso que favorece la negociación, para cuyo logro conviene situarse momentáneamente fuera del conflicto, ganando en perspectiva, tiempo y tranquilidad para no perder la calma. Existen tres reacciones espontáneas que se suelen dar en el proceso de negociación y que es conveniente evitar: contraatacar, ceder y romper relaciones. Debilidad: Situación en la que se puede encontrar una de las partes que participa en un proceso de mediación, respecto de la otra. En este caso el mediador debe tratar de lograr un equilibrio entre los participantes para que el proceso se encuentre balanceado. Sensación en la que puede percibir que se encuentra uno de los participantes en el proceso de mediación –fundamentalmente el que entiende que se encuentra en una posición que, en principio, estima más favorable que la de su contendiente- cuando acepta someterse a este mecanismo de resolución alternativa de disputas. Diálogo: Proceso que se caracteriza por un intercambio de ideas a través de un mecanismo de escucha activa, de empatía, de apertura hacia el otro y de disposición para cuestionarse las ideas propias sin evitar rebatir las ajenas. Discusión: Se integra por los puntos de debate dentro del proceso de

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mediación. El mediador debe considerar el orden en que serán tratados esos puntos, aunque es aconsejable comenzar por aquellos que resulten de más simple resolución, lo cual además ayuda a crear entusiasmo. Cuando un punto –por pequeño y simple que sea– se resuelve, contribuye a crear un clima favorable y pueden abordarse puntos más difíciles de manera más productiva. El mediador debe tomar el control de la discusión, teniendo en cuenta: a) la clasificación de los temas, b) la naturaleza de los remedios, c) el tiempo de que dispone, d) la relación de las partes con las cuestiones a discutir y e) la lógica. Doble mensaje: Situación que se plantea cuando los mensajes se oponen o se contradicen. Puede ocurrir incluso entre distintos tipos de comunicación (verbal y no verbal) cuando alguien, por ejemplo, afirma algo verbalmente pero, por vía de gestos, manifiesta exactamente lo contrario. Escalada, del conflicto: Fenómeno que se verifica cuando el conflicto presenta un grado importante de desarrollo. Por ejemplo, si las partes han estado negociando largamente, se han visto impotentes para hacer progresos y el conflicto ha escalado, lo más probable es que se sientan frustradas y al borde del fracaso. Escucha activa: Habilidad comunicacional para interrogar, parafrasear, transformar en lenguaje neutral los dichos de las partes, despojándolos de agresiones y acusaciones. Su ejercicio permite reconocer y entender lo que se está escuchando. Emplear este mecanismo implica: no cambiar de tema cuando alguien habla; no valorar, no juzgar, no aconsejar; no pensar cómo rebatir lo que una parte dice mientras habla; explorar los sentimientos, además de los hechos; observar el lenguaje no verbal o gestual; hacer preguntas abiertas; parafrasear. Evaluación optimista: Actitud que asume la parte en una negociación cuando entiende que tiene mayores y mejores razones que el otro participante del proceso para que el asunto sea resuelto de manera favorable a sus intereses por un juez o tribunal. El abogado - negociador debe contrarrestar ese optimismo más o menos injustificado sobre el resultado del juicio y, en algunos casos, opinar sobre el resultado probable de manera que induzca al participante demasiado optimista a llegar a un acuerdo dentro del marco del proceso de negociación. Facultad para acordar: Posibilidad que tiene la parte que asiste a una negociación para resolver por sí misma la adopción de alguna fórmula que permita solucionar el conflicto. Si la parte concurre personalmente el abogado - facilitador, debe asegurarse que esté preparada para tomar una decisión y que todas las personas importantes de su vida (cónyuge, socios, etc.) estén dispuestas a dejar la decisión en sus manos. Si el que concurre a la negociación representa a una empresa o a otra persona, el mediador debe asegurarse de que posea las facultades necesarias para el acto. Falta de acuerdo: Imposibilidad de concluir el proceso de negociación mediante el logro y la posterior suscripción de un acuerdo escrito. No debe interpretarse como la frustración del proceso, pues si las partes se han escuchado atentamente, barajado distintas opciones y a pesar de ello no puede concretarse un convenio, la misión igual habrá sido cumplida, pues la comunicación ha mejorado. Falta de confianza: Obstáculo que puede presentarse en la negociación y que debe tratar de sortearse, tratando de que se promueva entre las partes que no se la dispensan mutuamente. Ganar-ganar: Modelo característico de los mecanismos no adversariales de
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resolución de disputas en general y de la mediación en particular. Ello significa que las ganancias de cada una de las partes surge de aumentar los recursos y que no se obtienen a expensas de las pérdidas de la otra parte. Ganar-perder: Modelo característico en el cual se desarrolla el litigio tradicional, donde las ganancias de cada parte se obtienen a expensas de las pérdidas de la otra. Generación de opciones: 1. Proceso mediante el cual se promueve y estimula la creatividad para que las partes generen alternativas que les permitan superar el conflicto y arribar a un acuerdo. En algunos casos el abogado - facilitador puede sugerir soluciones transaccionales basadas en su experiencia personal. 2. Elaboración de fórmulas para llegar a un eventual acuerdo, teniendo presente que las pretensiones deben tener un criterio objetivo que las sustente. Informalidad: Característica del proceso de negociación que alude a la inexistencia de un procedimiento formal, siempre que se respete el rasgo fundamental de voluntariedad. Sin embargo, la informalidad no debe ser entendida como desorden, sino simplemente como cierta elasticidad para adaptarse a las circunstancias del caso, respetando normas mínimas que rigen el proceso de negociación. Intereses: Constituyen sentimientos de las personas acerca de lo que es básicamente deseable. Se encuentran en el centro del pensamiento y la acción de los individuos y forman el núcleo de muchas de sus actitudes, metas e intenciones. Son aquellas cosas que importan a las personas y que involucran no sólo aspectos cuantitativos, monetarios, materiales y prácticos, sino también cuestiones de imagen, prestigio, temores, expectativas y de relación. Son los elementos de seguridad, reconocimiento, pertenencia, bienestar y control que subyacen, generalmente, por debajo de las posturas de cada parte. Son verdaderas necesidades de las partes involucradas en el proceso de mediación. Son verdaderas necesidades, las fisiológicas, de seguridad, pertenencia, autorrealización y consideración. Los intereses suelen estar escondidos o subyacentes, detrás de las posiciones. En los procesos de negociación y mediación, es necesario que emerjan los intereses y en función de ello deben trabajar los negociadores y los facilitadores en resolución de conflictos. La información sobre los intereses subyacentes resulta esencial para poder trabajar de modo diferente y cambiar el enfoque con el que se mira el problema, ya que, desde las posiciones, en tanto conductas que son contradictorias y excluyentes, solamente se puede pensar y construir soluciones de todo o nada, donde uno gana y el otro pierde. Intereses comunes: Son aquellos compartidos por ambas partes y en los que coinciden que son objetivos a alcanzar para ambos frente al conflicto (ej.: llegar a un acuerdo, no ir a juicio, proteger los intereses de un tercero, preservar la imagen de ambos, etc.). Intereses diferentes: Aquellos que se apoyan en visiones, expectativas, deseos o modos de encarar la realidad que son propios de cada una de las partes en un conflicto y que responden a su personal y única vivencia de la realidad (ej.: a una parte le interesa la imagen y a la otra el dinero; uno quiere ahorrar tiempo y el otro quiere pagar menos). Intereses opuestos: Aquellos en los que todo lo que se lleva uno, lo pierde el otro y la única manera de congeniar las aspiraciones de las partes es partiendo diferencias (ej.: la cantidad de dinero a dar y recibir en una operación de compraventa).

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para lo cual es necesario conocer los principios en los que se basa la negociación. Es un proceso voluntario. y en caso de conflicto de intereses debe insistirse en que el resultado se base en algún criterio justo. con la ayuda de un tercero imparcial que actúa como favorecedor y conductor de la comunicación. aire. que es la mejor solución que cada uno tiene fuera de la negociación. no es suficiente para comunicar las experiencias y los descubrimientos que se hacen con respecto a la realidad. Existen diversas clasificaciones. en el cual las partes involucradas en un conflicto intentan resolverlo por sí mismas. Cualquiera puede usar este método. Para todo esto deben diseñarse estrategias. Estima necesario tomar en cuenta. Una vez clarificados los intereses personales se determinará sobre qué aspectos se estará dispuesto a ceder y cuánto. MAAN: Sigla que describe a la “mejor alternativa al acuerdo negociado”. signos o símbolos que son objeto de una comunicación. es decir. Quien puede satisfacerlas a todas se considera una persona autorrealizada.124 . pertenencia. Necesidades: Deseos que experimentan las partes. seguridad. 2. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . predominantemente informal. Negociación: 1. para solucionar el conflicto. incluso con mayor énfasis. sugiere que se busquen ventajas mutuas siempre que sea posible. ofreciendo su sentido o significado. que las partes utilizan para llegar a un acuerdo mutuamente aceptable. El método no emplea trucos ni poses. Metacomunicación: Denominación de un modo de comunicación que parte de la premisa de que el mero lenguaje verbal.pag. no estructurado. la comunicación no verbal. para saber si es más conveniente procurar un acuerdo o abandonar ese proceso de resolución de disputas. de la siguiente manera: a) Biológicas básicas de supervivencia: alimentos. Planificación: Encarar una negociación requiere tener un marco para pensar organizadamente. desarrollo personal. desarrollarse y mejorarse. Conjunto de señales. La negociación le muestra a la persona cómo obtener sus derechos y a la vez ser ético.Lluvia de ideas: Diversas formas que. la consideración de los intereses y la generación de opciones de las partes en un marco de confidencialidad. c) Altruistas: autoestima. Cada negociación es diferente. Habilidad sustentada en una técnica que puede aprenderse. 2. Es necesario considerar esta variable para conocer cuál es la opción que se tiene fuera de la negociación. Contenido de la comunicación. se le ocurren a cada una de las partes en disputa. agua. Le permite ser justo y a la vez lo protege contra aquellos que estarían dispuestos a sacar ventaja. Negociación asistida: Una de las definiciones de la mediación como sistema alternativo para la resolución de disputas. eliminación. 3. El método de negociación desarrollado por el Programa de Negociación de Harvard consiste en decidir los problemas según sus méritos. para la preservación de sus intereses si no llega a un acuerdo. Mensaje: 1. b) Psicológicas: amor. La negociación es un proceso que prioriza el protagonismo. sin ayuda ni facilitación de terceros. poder. Proceso que tiene lugar directamente entre las partes. pues ésta complementa y clarifica el mensaje. entre muchas otras. Se trabaja cooperativamente a fin de llegar a una solución en la que los intereses de ambas partes queden satisfechos. ya sea en forma de palabras o símbolos de cualquier tipo. Es el último paso de la segunda etapa de la negociación colaborativa. para lo cual es necesario considerar no sólo los propios objetivos sino también los de la otra parte. y no necesariamente implica disputa previa. reconocimiento. pero los elementos básicos no cambian. Los conocimientos necesarios para negociar deben sistematizarse. pudiendo agruparse. 4. control.

la otra necesariamente pierde. Buscar la mejor alternativa al acuerdo negociado (MAAN). de lo contrario. Ambas partes buscan una solución lo más satisfactoria posible para cada una de ellas. en casos extremos. En este esquema. Negociación cooperativa: Tiene lugar cuando se trata de identificar los reales intereses de las partes. Los juegos “a suma cero” han sido llamados frecuentemente distributivos. Para ello es indispensable tener en cuenta la diferencia existente entre posición e interés. Es.pag. Una vez que emergen los intereses. el papel que desempeña el abogado que trata de obtener el máximo de satisfacción para su cliente. o eventualmente sin ningún costo. 2) Encontrar standards o criterios objetivos a fin de delimitar el campo de negociación. Es un proceso más simple que el correspondiente a una negociación colaboradora y por eso se recurre a él cuando ésta no es posible por falta de tiempo o de voluntad de una o ambas partes. se procura generar opciones. explorando juntas las preocupaciones y aspiraciones de cada parte para que el conflicto se resuelva por la simple mejora de la comunicación o. Sin embargo. ésta es nula.”. El objetivo es generar posibilidades de solución sobre la base de los intereses y no de las posiciones. la mayoría de las negociaciones son del tipo “mixto”. Las demandas iniciales del negociador exceden ampliamente incluso su mejor expectativa real para resolver la disputa. cada parte recurrirá a su mejor alternativa. Si no hay acuerdo. El principio que la orienta es el de obtener la máxima ganancia o satisfacción posible para uno.. es un proceso que conduce a una ira cuyas consecuencias pueden ser mucho peores que los beneficios obtenidos por una pequeña transacción. Es una estrategia basada en la defensa de la propia posición. Se trata de una combinación susceptible de evolucionar entre características integrativas y distributivas. en general. cualquiera sea el sacrificio o costo que ello pueda significar para la otra parte que interviene en la negociación. Entre los métodos para lograrlo se destaca el torbellino de ideas. cabe resaltar que la clasificación de negociaciones de orientación integrativa o distributiva es más bien de carácter pedagógico pues. En general. Lo que una de las partes gana. Se divide en distintas etapas: 1) Se procura pasar de las posiciones de las partes a los intereses reales de las mismas. Negociación competitiva: Supuesto en el cual el negociador trata de ganar a cualquier precio. lo que cada parte obtiene debe estar por encima de esa alternativa para que la negociación sea ventajosa. y conciliar los comunes. identificando y creando modos para que los intereses de una de las partes puedan satisfacerse con el menor costo posible para la otra.. En este tipo de negociación los poderes de que gozan las partes entran en juego a fin de desempatar la posición de los negociadores. en primer lugar. si una parte gana. Si todo conflicto involucra por lo menos a dos partes. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . en la realidad. incluso en detrimento de los objetivos contrarios comunes. Por otro lado. la solución no puede surgir “a expensas de. 3) Ampliado el campo de la negociación y establecidos los límites objetivos y subjetivos se trata de generar propuestas para lograr un acuerdo. Si el acuerdo se logra. Se prioriza la ganancia personal. la otra lo pierde. este tipo de negociación tiende a provocar una escalada del conflicto antes que su resolución. porque la solución consiste en el reparto a suma cero de los recursos en juego. lo cual importa un límite subjetivo que obliga a cada participante a reflexionar sobre qué va a hacer en el supuesto de levantarse de la mesa de negociación. Negociación distributiva: Aquella en la cual los negociadores demuestran una débil cooperación e incluso.Negociación colaborativa: Aquella en la que se contrapone la negociación basada en posiciones a otra basada en intereses. 125 .

aquellos en los cuales existe una valoración diferente. 6) “Ampliar la torta”. b) Al disminuir los riesgos de revisar posteriormente el acuerdo. aquellos otros en los cuales se comparte un mismo interés y. Es presupuesto de este modo de negociación que lo que uno gana lo pierde el otro. 3) Pensar a largo plazo. Cada persona tiene su teoría implícita de negociación.Negociación integrativa: 1. e) En un plano más general. poseen también una zona de conveniencia mutua donde las diferencias pueden resolverse. Es una negociación tanto de “proyectos” como de “puntos a resolver” o de “recursos” a otorgar. procurando enriquecer el resultado de la negociación. se asegura una mayor estabilidad a la solución negociada. que es la peor solución que cada uno tiene fuera de la negociación para la preservación de sus intereses. incluso puede conducir eventualmente a la modificación de los objetivos particulares y de las respectivas prioridades. descubrir o inventar soluciones para un conflicto que las partes no habían considerado antes de iniciarse el proceso. de reciprocidad y de credibilidad mutua. puesto que se trata de persuadir a la otra parte de trabajar juntos. 2. la movilización de ideas y de acciones nuevas. Opciones: Proceso de exploración que lleva adelante el mediador para generar. es decir. para orientarlos hacia objetivos de interés común. 5) Determinar cuáles son los puntos totalmente incompatibles. 2) Su propósito es resolver un problema común. aunque existen distintos métodos que son aplicados por otras tantas escuelas. la búsqueda de opciones constructivas y dinámicas. es un proceso de regateo en el cual el énfasis se pone exclusivamente en el reparto de aquello que se negocia. Negociación tradicional: Básicamente. utilizando criterios objetivos externos a los negociadores y procurando identificar un bloque de puntos a negociar. es decir. Las razones para dar una orientación integrativa a una negociación son las siguientes: a) Se apoya y tiende a desarrollar un clima de confianza. PAAN: Sigla que identifica la “peor alternativa a un acuerdo negociado”. fijar prioridades y determinar el valor relativo de los diferentes puntos a negociar. procura redefinir el problema a través de un intercambio de intereses para lograr ampliar los resultados positivos para ambas partes. Las siguientes son algunas de las bases para su utilización: 1) No se negocia en términos de adversario ni de amigo. Se tiende a dar importancia a la calidad de la relación entre las partes.pag. Es necesario considerar esta variable para conocer cuál es la opción que se tiene fuera de la negociación. si no llega a un acuerdo. 8) Establecer las diferencias de valor que pueden existir entre las partes. Está orientada hacia el respeto de las aspiraciones del negociador con el objeto de que la parte contraria considere el resultado igualmente satisfactorio. También denominada nueva teoría de la negociación. 7) Valorar las alternativas de las que se dispone por fuera de la negociación. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . 4) Pensar en la otra parte tanto como en uno y realizar propuestas teniendo presente este principio. Negociar: Actividad que despliegan dos o más partes cuando. c) Se presta para tomar en cuenta las relaciones entre los negociadores en el futuro. de enriquecer la cultura.126 . d) Valoriza la creatividad. de emprender y completar los modelos tradicionales de “autoridad” y de “acuerdo”. ella es susceptible y se transforma en un modo cotidiano de solución de problemas. a pesar de tener intereses en conflicto. no solo en el plano de la negociación sino también desde el punto de vista de las futuras relaciones que deberán mantenerse con la otra parte. Orientación en la cual los negociadores manifiestan deseos de ganancias mutuas y una alta cooperación. no ganar al otro o arribar a un acuerdo a cualquier precio. finalmente.

” (Weber). que puede ser multiforme. f) En el generar y contrarrestar poder hay una inversión de energía... EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . un trabajador que construye un mueble para su cliente. Aspecto que puede incidir en el resultado del proceso negociador. Este estilo de negociación basado en posiciones presenta múltiples inconvenientes que se pueden agrupar en dos categorías: a. La parte debe ser percibida como poderosa. Preguntas abiertas: Una de las tácticas que utiliza el mediador para hacer emerger los intereses de las partes. Posición: 1. Fuentes: Son múltiples. c) El influjo personal. 7.Posibilidad de ciertos individuos o grupos para influir sobre otros individuos o grupos. tono o volumen de voz. Estilo de negociación en el cual cada parte pretende hacer prevalecer su punto de vista asumiendo una postura inflexible. Según su origen. la presión y la coerción. “.. 2. mejor conocimiento y más oportunidades de generar opciones.Capacidad de un individuo de hacer que otra persona realice una determinada acción... pueden ser: a) Institucionales: la ley y la jerarquía. 3.. En una negociación a veces es conveniente prolongarla. permiten al mediador mantener el control y la expresión de reconocimiento y aliento de intervenir con interpretaciones y síntesis. aun en perjuicio de su verdadero interés. Son aquellas preguntas que no apuntan al “sí” ni al “no” sino que hacen trabajar a las partes. Pero es un proceso lento y a veces costoso. experiencia). es decir. Es un modo de estimular a las partes a describir el conflicto. Puede neutralizarse. las personas realizan determinadas actividades por dinero. se puede tratar de un influjo psicológico (“carisma”). como los sindicatos. además. En el mismo interrogatorio y con el mismo objetivo puede también recurrir al planteo de situaciones hipotéticas. hasta que la contraparte haya perdido poder y bajado su perfil. la capacidad de coacción. b. 3. no absoluto.” (Crozier y Friedberg). para demostrar y persuadir. 4. independientemente del contenido de lo que se dice. d) El poder remunerativo. el poder es contingente.Conjunto de medios materiales e inmateriales que A moviliza en su relación con B para obtener que los términos de intercambio sean favorables a su proyecto. 127 . g) Es dinámico por naturaleza y evoluciona frecuentemente con rapidez y brusquedad. Combinadas con intervalos de silencio facilitan la discusión y. Con frecuencia conduce a resultados pobres. Características: a) El principal determinante del poder es la personalidad de los individuos. Aquello que cada parte reclama en una situación de conflicto.. Se relaciona con una contraparte. Fenómeno que se presenta en la mente de los sujetos que participan de una negociación.para saber si es más conveniente procurar un acuerdo o abandonar ese proceso de resolución de disputas. Paralinguística: Canal de la comunicación no verbal referido al ritmo. Los grupos dotados de poder por la ley o por la acción. Visión particular o punto de vista que cada parte tiene del problema que les hace recurrir a la mediación o a cualquier otro método de resolución alternativa de disputas. las que distribuyen el poder entre las personas..... 6. d) Es limitado. 2. Poder: 1. c) Es relativo. “. brindando mayor información. e) Es un problema de percepción. porque éste le pagará un determinado precio. El proceso de negociación basado en posiciones contribuye con frecuencia al deterioro de las relaciones entre las partes. b) Pese a ello. 5.”..pag. quienes deben dar respuestas elaboradas. b) La fuerza. “. de un influjo funcional (competencia. Se puede tener en un momento y después desaparecer. tensiones. hay que enfrentar estrés. más material. así como puede surgir de la capacidad de inducción de un individuo o de un grupo. por ejemplo. a la que no habría accedido de no mediar la influencia del primero.

el sólo conocimiento del método no transforma de por sí a la persona en un buen negociador. pero que. vulgar o degradante. Es un proceso que enfatiza el aspecto comunicacional de la negociación para procurar arribar a un resultado beneficioso para todas las partes involucradas en el conflicto.pag. Camp David). El éxito de una negociación es difícil de definir porque depende de las expectativas de cada parte pero. el aprendizaje del método sirve para ordenar las técnicas que se aplican intuitivamente y para conocer otras que surgen del marco teórico. durante su realización. requiere diversas habilidades para ser desarrollado en la práctica con óptimos resultados. en cuanto a los parámetros de una solución posible. La negociación es una habilidad y.128 . puede afirmarse que la negociación será exitosa cuando satisfaga los intereses propios de un modo mejor al que se habría logrado por fuera de la negociación. el conocimiento de la habilidad. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Aun cuando algunas personas poseen una capacidad innata para negociar. Del tradicional esquema ganar-perder se pasa a otro ganar-ganar. permita lograr mayor flexibilidad para buscar una solución. Redefinición del problema: Idear una nueva definición del problema que se ajuste a la realidad que perciben las partes. a su vez. Del mismo modo. entonces. con el feedback que se recibe del otro y luego de su finalización para examinar el resultado del proceso y su posibilidad de mejorarlo a partir de la enseñanza. para ser un negociador es necesario aprender la práctica del método antes del inicio del proceso. en general. Regateo: Táctica de negociación comúnmente utilizada en las transacciones comerciales. generalmente no muy bien vista e incluso calificada como despreciable. profesional e incluso en el ámbito internacional (Acuerdo de Medio Oriente.Programa de Negociación de la Escuela de Derecho de Harvard (Harvard Negotiation Project): Método mundialmente difundido a través de la obra de Roger Fisher y William Ury. Cómo obtener el sí. para separar las conductas de los sentimientos o de las percepciones. Esto no significa que todas las partes pueden obtener todo lo que desean. Tiempo de la negociación: Si bien puede ser necesario y productivo negociar en el mismo momento en que se produce el conflicto. Recolección de datos: Tarea que el negociador cumple en las primeras etapas de la negociación y que consiste en aprender todo lo que se pueda sobre lo ocurrido entre las partes. suele ser más conveniente –si es posible y las circunstancias de las partes lo aconsejan– esperar que el tiempo atempere las emociones y permita a cada participante ver con más serenidad lo sucedido. Reencuadrar: Ver las cosas con otra perspectiva. haciendo una evaluación inicial basada en esos hechos y percepciones. para recalcar ese mismo carácter común del problema. Modelo desarrollado a través de investigaciones realizadas en el ámbito de la misma Universidad de Harvard y probado en el campo empresarial. por lo tanto. Es necesario distinguir. sino que obtendrán más de lo que podrían conseguir a través de cualquier otro modo que pudieran elegir para la resolución de su diferendo. en la preparación previa. “Tómelo o déjelo”: Táctica de negociación de presión frontal utilizada frecuentemente en las transacciones comerciales. Si bien el método es simple en su conceptualización teórica. Encontrar una manera diferente y aceptable de explicar lo que estamos haciendo Reformulación del conflicto: Comunicaciones que realiza el abogado facilitador o el mediador para señalar a las partes enfrentadas un terreno o un interés común.

llegar a una transacción o acuerdo. 2) Objetivo: a) desarrollar y ejercitar la imaginación creadora. para procurar su mayor utilización posible y contribuir de esa manera a la administración y resolución pacífica de los conflictos. aparezca la solución que justifique todo lo demás). a lo cual debe contribuir con su actuación el mediador. para ayudar a las partes a comunicarse eficazmente en procesos no adversariales de resolución de conflictos. m3 m3 microobjetivos ¿Qué tengo que lograr? • Conocer la naturaleza. sobre la base de los intereses. Voluntariedad: Característica del proceso de negociación que permite a cualquiera de los participantes retirarse del acto cuando lo desee. Reconocer y desarrollar las habilidades del mediador para operar eficientemente como tercero facilitador en resolución de conflictos. Ponerse en los: Expresión que describe gráficamente la necesidad de que cada parte entienda y pueda evaluar correctamente los intereses de la contraria. Proceso mediante el cual se procura. 3) Paso básico: buscar cantidad. • • • EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . b) producir ideas originales o soluciones nuevas. en muchos otros. Zapatos del otro. Aprender y ejercitar el proceso de mediación. dar lugar a la capacidad de establecer nuevas relaciones entre las opciones e integrarlas de una manera distinta.pag. Transacción: Acuerdo al que arriban las partes realizando concesiones recíprocas con el objeto de evitar el inicio de un proceso judicial o litigio. permisivo al máximo. ceder. Aprender y ejercitar las técnicas de comunicación apropiadas. Transar: Transigir. generando ruptura del diálogo en algunos casos y la generación de una espiral de violencia. para trabajar productivamente en la construcción de consensos y procesos de resolución de conflictos. Para ello. El mediador debe hacer saber esta circunstancia a los interesados. virtudes y posibilidades de aplicación de la mediación. generar distintas aproximaciones a una solución del problema. sin perjuicio de instarlos a que permanezcan en la sesión a fin de resolver el problema dentro del tiempo asignado. características. Técnica altamente colaborativa para generar opciones de acuerdo. Instrucciones para generarlo: 1) Clima: informal. principios. Es un modelo de reacción frente al conflicto que se caracteriza por la pretensión de evidenciar rapidez y contundencia en su resolución. o bien para poner fin a un juicio ya iniciado. sin críticas y sin exigencias metódicas (existe la posibilidad de que en el conjunto disperso e inconexo de ideas. 3. 129 .Torbellino de ideas (brainstorming): 1. 2. el mediador debe previamente apreciar los hechos y la dinámica del conflicto. Violencia: Su exteriorización en el contexto de un conflicto suele erradicar las potencialidades positivas de éste.

es altamente beneficioso que usted aprenda este sistema. Conocer la normativa legal sobre mediación. los abogados. las personas recurren a nosotros requiriendo que les resolvamos sus situaciones litigiosas. lo que nos permitirá apreciar similitudes y diferencias con otros sistemas de resolución de disputas. mediación y arbitraje”.• Comprender el valor de la capacitación del abogado. de la sociedad. por ahora. en la búsqueda de soluciones satisfactorias para los intereses de todos los involucrados y con el menor costo posible. ello se presenta. Procuramos que se capacite para operar eficientemente en la resolución de conflictos en forma pacífica. esta comprensión le posibilitará asesorar correctamente a sus clientes en el momento de definir la mejor estrategia para abordar el tratamiento y la solución de sus disputas. comience con mediación. Si usted construyó atajos y se propone estudiar este Módulo sin haber transitado los anteriores. sus técnicas y habilidades. como miembro de un equipo de trabajo y en todas las funciones que pueda desempeñar. y ejercitar este papel. el papel del mediador. y conocer los diferentes sistemas para su resolución. como una opción a futuro. Usted no será. además. Los abogados trabajamos esencialmente con el conflicto. Desde esta perspectiva debemos abordar el estudio de este módulo. sus costos y beneficios y profundizando los no adversariales a través del estudio de la negociación. para participar productivamente en las mediaciones en que deba intervenir como abogado de parte. no obstante ello hay componentes que permiten hablar de “casos EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . de un equipo de trabajo. Hemos recorrido el camino hasta llegar a “mediación”. diariamente estamos personalmente involucrados en situaciones conflictivas.pag. Difícilmente pueda aprender y ejercitar lo que le proponemos sobre mediación si no ha adquirido los conocimientos y ejercitado las prácticas que le precedieron en el programa de la asignatura. Vamos a conocer qué es la mediación IC 1 y sus características como sistema pacífico de resolución de conflictos. le hacemos notar que no ha sido una elección feliz. un mediador profesional. entonces. Partimos de la premisa de que la mediación es tanto una habilidad o destreza que aparece en la vida de relación como una disciplina profesional emergente 1. Los conflictos son todos diferentes. considerando la mediación como un sistema eficiente para resolver las diferencias con bajos costos y buenos resultados. m3 contenidos • ¿De qué se trata? En la presentación de la materia dijimos: “El eje central de trabajo en el Seminario V será comprender las características del conflicto. diferenciando los adversariales de los no adversariales. sin recurrir a un tercero –el juez– que les adjudique la solución. estudie los contenidos y realice las actividades de los anteriores módulos y. pero todo lo que aprenda sobre el proceso de mediación. al igual que las personas y las relaciones que las vinculan. Por ello le recomendamos que vuelva sobre sus pasos. lo podrá aplicar como abogado facilitador en la resolución de conflictos. por ello. que es la capacidad para ayudar a las personas a resolver sus diferencias en forma pacífica. en todo caso.130 . en relación a su papel en el proceso de mediación. De esa manera usted incorpora a su formación profesional como abogado un valor agregado. sí. como personas. para asesorar conforme las previsiones de la ley. como miembros de una familia. desde sus intereses. elaborando por sí mismas la mejor solución posible. desarrollando procesos colaborativos.

Del enfrentamiento. Es necesario conocer y entrenarse en el procedimiento de la mediación para trabajar con buenos resultados dentro de este sistema. desde el conocimiento de estas normas usted podrá abordar sin dificultad otras normativas legales sobre mediación.pag. esto es. que conozcan y se entrenen en el papel del abogado en los procesos no adversariales de resolución de conflictos y conozcan la normativa legal sobre mediación IC 4 en la jurisdicción en la que deban actuar. o hay antecedentes de violencia. permitan concluir sobre si la misma es mediable. además se han comprometido a respetar al haber aceptado voluntariamente participar de la mediación. durante el transcurso de la mediación. el mediador va organizando la mediación y cada uno de sus pasos como considere más conveniente par lograr el resultado esperado. por lo cual no necesariamente en todas las mediaciones se deben seguir necesariamente los pasos que proponemos. se podrán recordar estas cuestiones si las partes con sus conductas. palabras o pretensiones. que a su vez opera como herramienta para trabajar con las partes. a la cooperación en la búsqueda de soluciones mutuamente convenientes. es necesario conocer cuáles son los elementos. se corrieran de ese marco dentro del cual es necesario trabajar y. tal es el itinerario de una mediación eficiente. Puede suceder que sea contraproducente mantener a las partes en reuniones conjuntas. no rígida.EL PROCESO DE MEDIACIÓN Seguidamente explicamos el modelo tradicional del proceso de mediación. Ese tránsito se realiza a través de un proceso que si bien es informal tiene una estructura flexible. 1996 m3 |contenidos | IC 1 información complementaria 1 Mediación 1. Su principio rector es transformar el conflicto en cooperación. sobre “el papel del mediador” y “el papel de los abogados de parte”. que al comienzo no se perciben pues subyacen por debajo de lo que aparece como posiciones inconciliables. El papel del mediador IC 2 y las habilidades que despliega este tercero neutral son componentes esenciales en el proceso comunicacional que se desarrolla en la mediación.en que se recomienda especialmente la mediación y casos en los que no es recomendable”. Trabajaremos sobre la ley de mediación en Córdoba y en la jurisdicción nacional. se informó sobre “los principios de la mediación”. mover a las partes de posiciones adversariales a conductas colaborativas. Carl A. por ejemplo cuando las partes están muy enfrentadas y no pueden escucharse. para que puedan encontrar soluciones mutuamente satisfactorias de sus intereses. (Footnotes) Slaikeu. por ello. en la lucha por metas incompatibles. imbricadas en determinada situación conflictiva. “Para que la sangre no llegue al Río” . Según las cuestiones que se traten y las características de las personas convocadas a la mediación. Para hacer más productivo el proceso de mediación es necesario que los abogados IC 3 de parte conozcan la naturaleza de la mediación y cómo funciona. que las partes puedan comunicarse y encontrar una solución satisfactoria para sus intereses. Por ejemplo: si al iniciar el proceso se establecieron “las reglas del juego” . en esos casos se suceden reuniones privadas con cada una de las partes y el mediador es quien hace de agente de comunicación y es a través de él que se va conformando el EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . posteriormente.. pero debemos recordar que estamos frente a un proceso informal y flexible. Granica. 131 . las circunstancias y las relaciones que.

más allá de lo grave que pueda ser el problema que de deba tratar. el procedimiento. Debe inspirar confianza.acuerdo. 1. un vaso de agua y sorprender gratamente a los participantes con unos caramelos a su disposición. por ello es aconsejable una mesa redonda.132 . sino personas involucradas en un problema. un té. informa sobre los principios de la mediación. debe “sintonizar” con las personas que intervienen en la mediación. las partes aclaran si son actores o demandados en el juicio. El ambiente y mobiliario deben invitar a la comunicación y al trabajo cooperativo. La actitud del mediador debe ser amable y empática.1. En otras ocasiones pueden no ser necesarias las reuniones privadas y el proceso se desarrolla en su totalidad en reuniones conjuntas. abogados de cada una de las partes. a través del “discurso inicial”. El mediador en el discurso inicial aclarará que en este proceso no hay actor y demandado. El mediador debe tener el control del ingreso a la sala. 1. el calor. PREPARACIÓN DE LA MEDIACIÓN • ambiente de la mediación • clima de la mediación • ubicación de las partes • actitud del mediador El lugar físico donde se desarrolla la mediación debe acompañar las características de este proceso. Por tanto se debe procurar un lugar confortable. La sala de mediación debe preservar la confidencialidad. de manera tal que quede en claro los nombres de todos y la calidad en que intervienen. COMIENZO DE LA MEDIACIÓN • presentación de los participantes • información sobre principios el procedimiento reglas de comportamiento papel del mediador • acuerdo de confidencialidad Ubicados alrededor de la mesa de mediación se debe proceder a la presentación de todos los participantes. ni los ruidos. que no hay adversarios. Se trata de que las personas se sientan invitadas a participar de una reunión agradable. Es conveniente una mesa que impida ubicaciones que denoten poder. Es conveniente contar con los elementos e insumos necesarios para tomar un café. las personas deben estar seguras que la información no se filtra al exterior. El ambiente de la mediación debe expresar las características del proceso. para no ser sorprendido con la presencia de extraños al proceso. parte requirente o requerida. Finalizada la presentación el mediador.pag. Las sillas serán todas iguales. donde no molesten el frío. Se cuidará que las partes se ubiquen en posiciones de equilibrio en relación a situaciones de poder y a la ubicación del mediador. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . en un lugar acogedor. mediador.2. por la misma razón. desprovisto de elementos o mobiliarios que puedan provocar distracción o que familiaricen a algunas personas con el lugar y puedan crear en las otras personas la percepción de que no están en territorio neutral. Si fuere una mediación relacionada con una causa judicial. las reglas de comportamiento y el papel del mediador e invita a las partes a firmar el convenio de confidencialidad. demostrar neutralidad y preocupación por ayudar a las partes a comunicarse y encontrar una solución a su conflicto.

Esta primera reunión conjunta es un excelente momento para que los mediadores atiendan a las pautas de interacción que se dan entre los participantes y entre éstos y los mediadores. Esta “regla del juego”. también. sin interrumpir. a su vez. para que realice los aportes que considere necesarios. emociones y percepciones y para asegurarse que ha comprendido bien lo que se le ha dicho y que quien ha hablado. el mediador hace un parafraseo. destacando los intereses comunes y los diferentes que se pudieren complementar. Después del relato de cada parte y del correspondiente parafraseo. tratar de que cada uno “ se ponga en los zapatos del otro” .4. ya que en mediación se trabaja con lo que las partes dicen. Cuando cada parte finaliza su relato. desprovisto de agresiones. y las ayuda a que visualicen EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . el mediador invita a las partes para que realicen su presentación del caso. los intereses de todas las partes. las partes deben pasar de sus posiciones iniciales y empezar a trabajar sobre sus intereses. el mediador debe facilitar la negociación directa entre las partes.lenguaje neutral) • identificación del conflicto –cuestiones– • detección de intereses • pasar de las posiciones a los intereses (puede ser necesario pasar a reuniones privadas) • replanteo del conflicto: ¿cómo podemos hacer para satisfacer las necesidades e intereses de ambas partes? Después de firmado el convenio de confidencialidad. Les hace saber que expondrán una por vez y que mientras una habla la otra parte debe escuchar. y que puede ir anotando las preguntas o cuestiones que quiera exponer. lo que hará cuando tome la palabra.escucha activa . porque ese pasado de conflicto que no han podido solucionar. de no interrumpir se recuerda cuantas veces sea necesario.1. ahora en lenguaje neutral. procurar que cada uno pueda comprender. El mediador tendrá buen cuidado de permitir y propiciar que las partes digan todo lo que necesiten decir. tenga la certeza de que ha sido comprendido. aunque no comparta.pag. para que ambas partes escuchen esta nueva presentación de los mismos hechos. el punto de vista del otro. En este momento. se le concede la palabra al abogado de quien habló. 1. porque ellos son tierra fértil para la generación de opciones de mutuo beneficio. Finalizado el relato de ambas partes sigue una etapa de conversación en la cual se trata de clarificar las cuestiones en conflicto. • • • • • • • REUNIONES CONJUNTAS reunión inicial –comienzo de la mediación– relato inicial de las partes identificación de las cuestiones en conflicto identificación de intereses generación y evaluación de opciones formulación y selección de propuestas reunión final En las reuniones conjuntas. El mediador trabaja para que las partes no vuelvan sobre el pasado. es lo que los ha traído a la mesa de mediación. 133 . para instalar sobre la mesa lo dicho por la parte.3. para que vea el conflicto desde otro lugar y pueda. pensar en soluciones desde otro lugar. Es el momento en que se formula el replanteo del conflicto. CONTINUACIÓN DEL PROCESO • relato de las partes –aportes de los abogados– • parafraseo (empatía .

se redacta el contrato.pag.134 . necesidades e intereses que no han manifestado en las reuniones conjuntas. previa explicación de la misma. o si todo o algo se puede llevar a la reunión conjunta. REUNIONES PRIVADAS (caucus) para • explorar y confirmar intereses • atender las emociones • confirmar o desconfirmar información • poner en crisis la posición (agente de la realidad) • generar y seleccionar opciones • formular propuestas • analizar las alternativas y la MAAN • se debe tratar la confidencialidad en reuniones conjuntas o privadas se pueden desarrollar los procesos de: • generación y evaluación de opciones • formulación de propuestas En las reuniones privadas el mediador invita a las partes para que se explayen sobre las cuestiones. Si no se arriba a un acuerdo.un futuro sin ese problema y para que trabajen en busca de ese futuro o sea. se cierra la mediación con la única manifestación de que las partes no han llegado a un acuerdo y cada una de ellas seguirá adelante con sus alternativas. Todo lo relativo a generación y evaluación de opciones. La pregunta de replanteo del conflicto: ¿cómo podemos hacer para satisfacer las necesidades e intereses de ambas partes?. El contenido formal del acuerdo está explicitado en el EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Esta información suele ser material muy importante para trabajar posibles soluciones. y el mediador está muy atento a que el mismo tenga todos los contenidos que las partes han acordado. Lo referido en 1. explica la dinámica de la reunión conjunta inicial.6. especialmente con lo que ellas visualizaron como su mejor alternativa al acuerdo negociado –MAAN–. También es esta una excelente oportunidad para tratar las opciones posibles para el acuerdo. a la reunión conjunta. incluso se conversará sobre la conveniencia de que sea la misma parte. comprendan los riesgos que corren con la continuidad del conflicto. las posibles consecuencias del no acuerdo y visualicen la conveniencia de una solución acordada. 1. o el mediador. Si las partes han llegado a un acuerdo. Antes de finalizar la reunión privada. por lo que se aplica todo lo aprendido y ejercitado en negociación. da inicio a la etapa de generación de opciones. Puede ser necesario recurrir a la técnica de “lluvia de ideas”.3. que se desarrolla tanto en reuniones conjuntas como en reuniones privadas. formulación y selección de propuestas está explicado en el Módulo 2 – Unidad 2. Es la oportunidad para que el mediador utilice la técnica del “abogado del diablo o agente de la realidad”. satisfactoria para ambas. REUNIÓN CONJUNTA FINAL En esta reunión se hace una evaluación y selección de las propuestas de las partes. el mediador debe preguntar si todo lo conversado se debe mantener en confidencialidad. en busca de una solución aceptable. para que las personas puedan ver y analizar las fortalezas y debilidades de su caso. quien lleve la nueva información y/o las opciones que se han tratado. Si las partes han concurrido con sus respectivos abogados. 1. Recuerde que la mediación es una negociación asistida por un tercero neutral.5. son ellos quienes redactan el acuerdo.

que usted encontrará en el material básico del Módulo 1 “Conflicto y métodos alternativos de resolución de conflictos”. REMO F. como no se genera un precedente jurisprudencial. En caso de fracaso de la mediación. sino de ellos mismos. A diferencia de los juicios. La Ley. Además la solución del conflicto no está limitada por los términos de la “traba de la litis” como en los juicios.2 Por María Florencia Brandoni. pero existen otras de las cuales no se ha tomado debida conciencia. LA LEY (Actualidad). 1099. T. Este tema está desarrollado en el trabajo titulado “Intervención de terceros y mediación”. En: LA LEY. y transmitir a las partes. El mediador está obligado a mantener la confidencialidad de todo lo que se le traslade. se mantiene intacto el derecho de las partes a reclamar judicialmente. ya sea en un juicio posterior o entre las partes. en la mediación las partes pueden elegir aceptar o no hasta último momento la solución que se les está poniendo al alcance.La mediación en el contexto de los sistemas de resolución de conflictos. consiste en designar a una persona neutral cuya tarea radica en facilitar la comunicación de los litigantes desarrollando lo que se denomina “negociación asistida”.3. punto 3. su comparación con el proceso judicial. “Ventajas de la mediación”. El procedimiento de la mediación como método alternativo para la resolución de disputas.asistente académico 5 de la Actividad 1 del Módulo 2. Estas son las principales ventajas de la mediación. y devolviendo la confianza pública en la justicia. Pág. Doctrina. generando la posibilidad de trabajar de manera adecuada. 2. la resolución confidencial evita que se genere una cadena de reclamos similares. en la mediación las partes podrán tener distintas alternativas para solucionar su conflicto.. nacidas de la creatividad del mediador. ya que debe requerir autorización a cada una de ellas para trasladar a la otra aquello que le han dicho. T. Doctrina. 4. 17 de Octubre de 1995. del Dr. 135 .1. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . “Reflexiones sobre la mediación y sus límites” IC 1. La Ley. 1995-D.1 Por Alberto 4.Sec. ENTELMAN. de modo que el mediador debe mantener equidistancia entre las partes sin abrir juicio de valor ni emitir opinión sobre sus posturas o derechos.Qué es la mediación y cómo preparar a un cliente para participar en una mediación “Puliendo un diamante: cómo preparar a un cliente para participar en una mediación” Por Randolph Lowry. Todas estas ventajas demuestran que la mediación ayudará a aliviar la sobrecarga de los Tribunales. 1996-E. ventajas y alcances de la mediación. que son ellas quienes están construyendo la solución específica para su problema. Aún cuando las partes no logren un acuerdo por medio de la mediación.Concepto y características de la mediación. Entonces. evita los resentimientos y angustias posteriores a la resolución.3. Es decir que en la mediación la resolución del conflicto no dependerá de otras personas. los acuerdos parciales permiten un ahorro de tiempo y dinero en el proceso judicial posterior. “La mediación: solución de conflictos sin violencia” Teodoro Indij. 1493 IC 1. Suplemento de Resolución de Conflictos del 8-10-99...2. 3. 4. ya que al haber sido creado el acuerdo por las partes.Sec. 4.pag. Pág. Por Alejandro Arauz Castex. Dicha confidencialidad implica además que no queda registrado lo ocurrido en las sesiones. Además permite preservar o recomponer las relaciones.

The Resolution of Conflict 8-1973).4. Pág. T.pag. Deutsch. Sostiene Deutsch que la aplicación de recursos cognoscitivos en el descubrimiento e invención de soluciones constructivas al conflicto son escasos. 5. Un ejemplo de esto lo constituye la estructura judicial para ventilar conflictos desde una perspectiva adversaria.1 La mediación: solución de conflictos sin violencia Por ALBERTO TEODORO INDIJ La visión tradicional del conflicto que prevalece en el método adversativo de la estructura judicial lo considera como un elemento que lleva a la competencia. Esto exige la creación de mecanismos que propicien un resultado más constructivo.Convenio de confidencialidad IC 1. LA LEY. 1010. seguridad. Hay otros autores como Sewer y Coser que sostienen que el conflicto es un elemento creativo y esencial en las relaciones humanas. Sec. funciona como un medio a través del cual pueden ventilarse problemas y explorarse soluciones (M.5 Este convenio de confidencialidad es el que se usa actualmente en el Centro Judicial de Mediación del Poder Judicial de la Provincia de Córdoba m3 |contenidos | información complementaria 1| IC información complementaria 1. 1997-A. El conflicto en consecuencia está dotado de gran valor á nivel personal y social.4.4 por Nélida Edith Basabe.. Son mayores las inversiones en programas para suprimirlo. Son mayores las inversiones en programas para suprimirlo.136 . La Ley. que en esfuerzos para emprender y sostener los conflictos. justicia y las oportunidades para lograr el desarrollo personal.3 Por Mario Ricardo Rojas. Por medio del conflicto se estimula el interés y la curiosidad.. la sociedad se paraliza (Hill. La mediación” IC 1. Mediante ésta los conflictos se resuelven por medio de una batalla legal. Cláusulas compromisorias “Cláusulas de mediación en los contratos” IC 1. ya que es la raíz del cambio en ambos niveles. además puede tener resultados constructivos. lo que implica desarrollar un enfoque diferente para la solución EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Es el medio para el cambio y a través del cual se evalúan los valores sociales de bienestar. El conflicto entonces forma parte de la dinámica social del ser humano y siempre estará con él.Mediación privada. “Revolución Judicial en la Argentina. Suplemento de Resolución de Conflictos del 20 de marzo de 2000. Doctrina. Se emplean más recursos para emprender y sostener los conflictos. que en esfuerzos para mantener la paz o resolver el conflicto de forma constructiva. Si el conflicto es suprimido. 6. esto implica que una de las partes involucradas necesariamente perderá en sus reclamos. An Analysis of Conflict Resolution Tecniques).

pag. El nuevo enfoque de resolución de conflictos persigue el objetivo de examinar a éstos como problemas a ser resueltos de manera más integradora donde ambas partes pueden ganar. Deutsch. Usualmente se han utilizado técnicas que tratan el conflicto como un proceso en el que una parte gana y otra pierde. También afectará las posibilidades de que el conflicto se solucione en forma exitosa y constructiva (J. 137 . Folberg y A.de conflictos. siendo la otra derrotada. otorgando la victoria a una de ellas. se parte de la premisa que los litigantes deben adoptar una posición “polarizada’” con el fin de convencer al juez de la justicia de su reclamo. C. excluyendo de su EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . 2. métodos o estilos de conducta que difieren entre sí. Folberg y Taylor agregan que el conflicto se refiere a un grupo de metas. define al conflicto como una situación de la cual surgen actividades incompatibles. En el primero que se ha aplicado tradicionalmente en los tribunales de nuestro país. Si se adopta este enfoque. El grado de divergencia determina la severidad y duración del conflicto. Reclamo o solicitud: Cuando alguien con una queja la expone al ofensor. Mediation: A Comprehensive Guide to Resolving Conflicts Wíthout Litigation -1984-). describen cuatro etapas por las que evoluciona un conflicto hasta convertirse en disputa. sobre cuya base el juez concluye el proceso con una adjudicación. El método no adversativo no adjudicativo. D. A. Culpar: Cuando la persona atribuye la ofensa a la falta cometida por una persona. Para ello. Disputa: La solicitud o reclamo se transforma en disputa cuando es rechazada en todo o en parte. resulta factible fomentar la participación de los implicados en el conflicto. Felstiner. las partes en conflicto deben estar dispuestas a ceder en sus posiciones iniciales y a buscar una solución que resulte satisfactoria para ambos. sino procesarlo en forma de colaboración. 1. B. La clave para enfrentar un conflicto en forma constructiva no es evadirlo ni intentar aniquilarlo. El ideal es abordar el proceso para solucionar una controversia desde un plano de colaboración. Reconocimiento: Proceso por el cual un evento es reconocido como ofensivo por la parte afectada. Para ello deben presentarle una serie de argumentos y pruebas. El método adversativo adjudicativo. El juez limita su sentencia al reclamo específico de las partes. Taylor. De lo expuesto se concluye que: Existen dos métodos que orientan los procesos para dirimir controversias. Abel y Sarat (The Emergence and transformation of Disputes).

ya que tiene características de procedimiento del método adversativo y del no adversativo. éstas tienen menos posibilidades de ser cumplidas debido a que no reflejan el conocimiento íntimo que las partes tienen de la situación. Es la manifestación de la creencia de que el conflicto no es necesariamente destructivo y que existen formas socialmente constructivas para manejarlo. La posibilidad de lograr un acuerdo que no tenga consecuencias graves para ninguno de los intervinientes.es de carácter horizontal.pag. señalan que la probabilidad que los participantes en un proceso de mediación cumplan con los acuerdos es casi dos veces mayor que la de los disputantes de un litigio que se resuelve en los tribunales. La existencia de necesidades comunes a ambos 2. y generalmente no resuelve la disputa en un sentido real. El método no adversativo difiere sustancialmente del anterior. la mediación y el arbitraje.investigación y/o deliberación las causas psicológicas o sociales que provocaron la disputa. Hay autores que consideran al arbitraje como una técnica intermedia. En la mediación se requiere de las partes que realicen voluntariamente un esfuerzo consciente para adoptar una actitud de colaboración. en este caso el juez. Sin embargo la decisión final recae sobre las partes que asumen la responsabilidad de encontrar una solución y cumplir con ésta. ya que cuando las decisiones para resolver una controversia son tomadas por una tercera parte. Este proceso judicial muchas veces agrava la tensión entre las partes en conflicto. El interventor. Parte de la premisa que las partes en conflicto pueden resolver sus disputas si aceptan negociarlas voluntaria. la conciliación. De este modo las partes pueden tomar conciencia de dos aspectos: 1. se limita a orientar el proceso. En la mediación la relación mediador/a -disputantes. El objetivo es que las partes intenten visualizar el conflicto y sus posibles consecuencias desde el punto de vista de la otra persona. Autores como Mc Ewen y Maiman “Mediation in Small Claims Court”. una visión particular de cómo los seres humanos pueden relacionarse unos con otros. establecer reglas de procedimiento y a veces sugerir alternativas. Es un conjunto de valores. personalmente y de buena fe. La mediación es un proceso de intervención que requiere del mediador un rol activo y directivo. cada una de las partes es instruida para que asuma la posición de la parte adversaria.138 . El objetivo de este método es que las partes conserven el control del proceso. Se utiliza la persuasión en lugar de la coacción y la técnica de reversión de roles. Existen tres técnicas principales de solución de conflictos que responden al método no adversativo. Mediante ésta. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . La mediación es algo más que un método para manejar controversias. Nos ocuparemos del proceso de mediación dejando de lado las otras técnicas precedentemente señaladas.

la insatisfacción del ciudadano con los procesos judiciales y agrego la creciente desconfianza de la ciudadanía en el Poder Judicial. De este modo el proceso de mediación ayuda a reducir los obstáculos a la comunicación entre los participantes. su desarrollo y su aplicación en Puerto Rico”. Negrón Martínez directora del centro de Mediación de Conflictos de San Juan de Puerto Rico. y Manuel Gatell González. El objetivo final es ayudar a los ciudadanos a que lleguen a acuerdos justos y sencillos en forma relativamente rápida y económica. Tampoco es una estrategia que pretenda sustituir procedimientos judiciales convencionales ni se presenta como la alternativa única para manejar controversias. promover la participación de las personas en la solución de sus propios conflictos. lograr una mayor accesibilidad al sistema de Justicia. a la burocratización del proceso. En el mensaje del 8 de noviembre de 1994 con que se envió al Congreso el proyecto de ley de Mediación y que ya fue aprobado por el Senado el 29 de marzo de 1995. 139 . es imparcial en relación a los asuntos discutidos y ayuda a las personas en conflicto a alcanzar un acuerdo mutuamente aceptable. auguramos a la mediación legislarla y difundida con responsabilidad y seriedad. a considerar las necesidades de las personas involucradas en el conflicto y a proveer un modelo para la resolución de conflictos en el futuro (Folberg y Taylor. 1986). entre otros: Producir soluciones armoniosas a los conflictos entre los ciudadanos. “La mediación de conflictos. los altos costos.pag. reducir los costos y la dilación en la solución de conflictos. Como sostienen Mildred E. a maximizar la exploración de alternativas. un futuro promisorio. es una relación donde el mediador no asume superioridad sobre los disputantes ni está en mayor poder que ellos. menos costoso y más orientado a tocar algunos de los aspectos subyacentes de una controversia. Por ello. se expresa la confianza en alcanzar a través de estos medios un alivio para la situación de notoria crisis en que se encuentra la Justicia. como técnica de resolución de conflictos sin violencia. Es decir que en general se atribuye la necesidad de implementar la mediación a factores como la congestión de casos que hace que el proceso sea lento. La mediación es un proceso menos intimidante. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . La función del mediador es facilitar la comunicación entre las partes pero no tiene autoridad para tomar decisiones. Los objetivos específicos para implementar los métodos alternativos de solución de conflictos deben ser más ambiciosos. la mediación no es un proceso exótico o un producto innovador de alta tecnología.Es decir. mejorar la satisfacción de la ciudadanía respecto de los servicios judiciales y lograr un mejor aprovechamiento de los recursos del sistema.

El límite de la obligación legal lo encontramos en los aspectos procesales ya que la teoría indica y la práctica muestra que el dispositivo de la mediación sólo puede funcionar sobre la voluntariedad de los participantes. un abogado que participó en una mediación acompañando a su cliente. dijo: “En juicios en los que se discuten bananas por manzanas y acá. por un lado y juicio por simulación. que a lo largo del matrimonio habían tenido una organización económica en la que cada uno de ellos era dueño del dinero que ganaba. por el otro. sólo quería sus En una oportunidad.pag. Sintetizaré esquemáticamente dicha experiencia (1). dentro de un programa conectado al Poder Judicial. El segundo argumentaba que reclamaba el dinero sólo porque se había obrado mal para consigo.m3 |contenidos | información complementaria 1| IC información complementaria 1. En una oportunidad. el caso estaba planteado en 2 juicios: disolución de sociedad conyugal. ya que de otro modo nunca lo hubiera exigido.2 Reflexiones sobre la mediación y sus límites Por MARTA FLORENCIA BRANDONI La mediación como método de resolución alternativa de disputa ha venido desarrollándose en la República Argentina durante los últimos años como una búsqueda social frente a la crisis en la que se encuentra el Poder Judicial de la Nación como árbitro en el conflicto social. Quisiera transmitir algunos conceptos sobre los que he reflexionado a partir de mi experiencia de 3 años de trabajo como mediadora en el Centro de Mediación del Ministerio de Justicia atendiendo casos familiares y patrimoniales. se discute sobre aquello de lo que en verdad se trata: el conflicto”. y ahorraba para sí el excedente mensual. en el presente trabajo sólo voy a referirme a la mediación como una técnica de resolución de conflictos. Entendía que se pretendía de él una indemnización por haber decidido el divorcio.573 de mediación sancionada el 4 de octubre de 1995 (Adía. dado que su pareja pretendía dividir los bienes y en consecuencia finalizar aquello que a su criterio aún los unía. en la mediación. un abogado que objetos personales. una pareja sin hijos. el decidido inició el trámite judicial de división de sociedad conyugal y el enojado respondió con un juicio de simulación. Ambos llevaban tres años de trámite sin resolución afgana. trabajamos con los protagonistas del conflicto. En esta mediación. 5894) establece como requisito previo al inicio de juicios civiles y comerciales la asistencia obligatoria a una sesión de mediación. LV-E.140 . Si bien el proceso es rico en sus posibilidades y diversidad de ámbitos de implementación. Enojado porque sus expectativas no se veían reflejadas en la realidad y. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Estando así las cosas. es que rompió el diálogo que todavía quedaba y se negó a conversar sobre las pertenencias comunes. El primero sostenía que no debía nada ni tampoco reclamaba dinero. La ley 24. El divorcio fue decidido por una sola de las partes y el que no tomó la decisión esperó durante largo tiempo una reconciliación que nunca llegó.

En los siguientes hay cuestiones de orden objetivo en juego. y tal vez comprender. Pudieron reconstruir juntos los episodios que marcaron el inicio de la ruptura para cada uno. también recortan. sin que esto signifique obrar en contra de la ley social. Hablaron de las razones por las que se eligieron mutuamente. La mediación versó sobre el proceso psíquico de divorcio que había y estaba realizando respectivamente cada uno de ellos y que básicamente se había dado en tiempos distintos. Se dijeron y se preguntaron cosas pendientes. En los primeros dos criterios mencionados se trata. lo que hace a su caso no mediable. etc. ha de ser infinitamente más eficaz que lo que el juez imponga”. ya que éste -el acuerdo. cuando una de las partes necesita ser declarada inocente o que se le atribuya un derecho. de la decisión personal de la parte en relación a cómo dirimir su conflicto. cuando alguno de los litigantes no se halla en pleno dominio de sus facultades intelectuales. encasillan y cristalizan los sentimientos y padeceres humanos. en verdad. una necesidad subjetiva. Y ninguna duda puede caber que lo que hombre y mujer. sin pautas estandarizadas.pag. porque ésta siempre había sido su voluntad. 141 . El tema del dinero era en verdad una manifestación más del vínculo y la división de los bienes connotaba la finalización del mismo. los sentimientos que experimentó el otro y finalmente disolver su sociedad conyugal en los mismos términos en que la habían fundado. Asimismo. el momento vital de cada uno en que se produjo el encuentro con el otro y las distintas concepciones del matrimonio que poseían. Desde luego que si este caso hubiera llegado hasta la sentencia judicial.Las pretensiones económicas de uno y otro resultaban en un principio irreconciliables. Todo ello sin perjuicio de la autoridad jurisdiccional y sin desconocimiento del rol tutor del estado en las controversias entre los ciudadanos. por ejemplo: aquellos en que es necesario sentar un precedente legal y crear jurisprudencia. mucho más dinámicos éstos que las normas y tiempos judiciales. (2) La mediación no es un método universalmente válido. no obstante en conflicto. los juicios de disolución de la sociedad conyugal y de simulación se hubieran resuelto acorde al criterio de la ganancialidad y conforme a pruebas. La salida de un conflicto en el marco de una mediación debe reflejar la singularidad de las partes en disputa. Su recorrido es sustancialmente distinto al proceso judicial porque los protagonistas del procedimiento son quienes viven o han experimentado un determinado conflicto y es en ellos en quienes se centra el trabajo. cuando se trata de cuestiones de orden público. cuando están involucrados derechos de terceras personas. Cuando se realiza una derivación (con o sin juicio en trámite) se dependerá de la capacidad del derivador para detectar si el caso presenta características descriptas en alguno de estos parámetros. acuerden. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Existen varios criterios que indican los casos en que no es posible mediar. escuchar. la mediación permite que la solución de los conflictos sea acorde a la historia y a las pautas que rigieron la relación entre los disputantes. Zannoni dice: “La mediación evita someter a decisión jurisdiccional. Esta breves síntesis.necesariamente es el producto de las mismas. En segundo lugar. y no en las normas. con lo que el camino elegido fue centrarnos en lo irreconciliable que estaba plasmado en la pelea económica. lo que las partes pueden obtener por sí mismas. los derechos y los procedimientos judiciales que si bien reflejan algo de los conflictos y las pretensiones derivadas de ellos. En el marco de la ley de mediación sólo puede saberse si el caso a tratar se incluye en alguno de estos criterios una vez iniciado el proceso y no antes de él. creo que muestra al menos dos características interesantes de la mediación.

el conflicto. El cambio de tener enfrente un enemigo a tener a alguien necesario para resolver un problema propio. Me refiero a la apropiación del conflicto y de la autoridad para resolverlo. Si además el mediador logra legitimar las necesidades de las partes. quebrar la dinámica del enfrentamiento o litigiosidad que proponen los tribunales es la gran diferencia que ofrece la mediación y una de sus características definitorias: la cooperación. Quisiera traer a la memoria unas palabras escritas por S. recordemos otras palabras de Zannoni: “Los mecanismos del proceso judicial servirán para peticionar como para sustraerse de las cargas que él mismo impone”. Sin embargo. hay que aceptar perder lo que uno ha puesto de más en una relación”. En ocasiones. A la luz de lo antedicho. Este punto: el momento del proceso en que se realiza la mediación no es poco importante. Freud porque creo que es sumamente elocuente sobre la posición que debe tomar el psicoanalista en referencia a este tema y que vale igualmente para el mediador: “No sé cómo encarecería bastante a mis colegas que en el tratamiento psicoanalítico tomen por modelo al cirujano que deja de lado todos sus afectos a aun su compasión humana. para centrar el foco de la atención en uno mismo y su implicación en el conflicto. así como a la oportunidad en que se implementa esta técnica. Es decir. lo que significa. Por cierto. no todos los individuos que se presentan en un juicio están dispuestos a esta modalidad de trabajo. Y continúa diciendo: “Para el psicoanalista. que los impulses a pensar en acciones personales para resolverlo. “hacerse cargó”. Huelga decir que es imposible saber a priori quiénes y en qué momento serán los que tomen como válida esta nueva propuesta. Seguramente han escuchado hablar del controvertido concepto de la neutralidad. a la singularidad de los individuos en el conflicto y su implicación subjetiva en la situación.142 . esto no siempre se logra. El fracaso podría deberse a la escucha y habilidad del mediador. lo que retroalimenta el conflicto mismo (3). muchas veces resulta definitorio.la experiencia muestra que hay otro criterio que reduce aún más el universo de casos para los que es útil o efectiva la mediación: los disputantes deben ser capaces de una asunción del conflicto tal. ésta es la tarea más compleja de la mediación y quizás la más específica: ayudar a las partes a salir de la pelea especular para pensar. destituir al otro del lugar de la rivalidad imaginaria. Buscar una solución que sea beneficiosa para uno mismo sin que necesariamente sea perjudicial para la otra parte. crea las condiciones propicias para la misma. pensar la propia participación en él. hay una tendencia afectiva peligrosísima: EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . mientras que en otros casos el tiempo que insume el proceso judicial. La puesta en juego de la propia necesidad es un modo de subjetivar el conflicto. será la persona habilitada para iniciar con ellos el siguiente paso: generación de opciones creativas. Involucrarse en. en el lenguaje de la mediación: “pasar de las posiciones a los intereses y necesidades subyacentes y reformular el conflicto”. Una lectura distinta del conflicto posibilitará en algún momento un arreglo. Cohen Imach en un artículo inédito dice: “Para ganar hay que aceptar la pérdida. la mediación efectuada en el momento del desencadenamiento del conflicto evita su agravamiento y la imposibilidad de dar marcha atrás. hay quienes también hablan de imparcialidad o equidistancia. La generación de confianza en el mediador y el replanteo del conflicto son elementos que ayudan a la instalación del clima de cooperación. es la condición necesaria aunque no suficiente para alcanzar una solución. Es decir. sin la delegación de poder que lleva consigo la convocatoria a un juez. y concentra sus fuerzas espirituales en una meta única: realizar una operación lo mas acorde posible a las reglas del arte”. en las circunstancias hoy reinantes.pag. defensa y contraataque. Luego agrega que el juicio lleva a utilizar mecanismos de ataque. supone una modificación sustancial y es la apuesta más grande de la mediación. Por lo tanto. Esta hipótesis ha sido constatada en un gran número de casos. Sin duda.

con su nuevo y tan atacado instrumento. Creo que en la mediación están presentes los dos campos: el Derecho y la Psicología aunque no se trata exactamente ni de uno ni de otro. detener la escalada de los conflictos y pautar treguas.pag. en la que el objetivo no es el mejoramiento de la situación de las partes sino el mejoramiento de las propias partes (5). 143 . que fracase en forma definitiva por pretender invadir espacios que pertenecen a otras profesiones por pleno derecho 0 ejercicio cotidiano. para ello existen otras ciencias más adecuadas. que modifique la estructura vincular de las partes en disputa y en consecuencia que evite futuras desavenencias. para desde allí buscar nuevos elementos que las satisfagan. claro que no necesariamente plasmados en demandas judiciales. Psiquiatría. En término de la dinámica del proceso podría decirse -muy esquemáticamente. como los vecinos. en su teorización y experimentación (Medicina. etc.la ambición de obtener. Es decir. suprimir elementos sobre los que se monta la problemática vincular y ayudar a centrarla donde corresponde. Sin embargo. Por el lado de la justicia se espera que elimine la demora judicial o lo que es lo mismo. léase abogados o psicólogos. un logro convincente para los demás” (4). La referencia a las circunstancias hoy reinantes y el nuevo y atacado instrumento creo que podría homologarse a la instauración del instituto de la mediación en nuestro país. Uds. en cuanto a su aplicación formal y sistematización conceptual. porque para ello están los psicoterapeutas (de todo el abanico psi que se quiera) sino que se busca una solución creativa para aquello que aparece como objeto de disputa. que logre acuerdos en todos los tipos de conflictos y tipos de personas y siempre en el mismo momento. Tanto para una pretensión. como para aquella de pacificar a los individuos y ayudarlos a un pleno desarrollo moral como sostienen los que practican la mediación transformativa. En aquellos conflictos en que la relación entre los disputantes no ha de EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . los familiares directos.que se parte del objeto que ambas partes presentan como lo único que satisfaría su pretensión. posible en un momento determinado”. Una herramienta novedosa. de la que se espera pueda resolver la crisis que hoy avate a nuestro poder judicial o su contracara. los conflictos continuarán. En el mejor de los casos. en sus múltiples manifestaciones. Antropología y por qué no amigos. aunque no signifique erradicar las fuentes generadoras de conflictos. y con un universo reducido de individuos. identificar el problema abre el camino de la solución. el inicio del juicio. Por qué pretender que la mediación logre lo que otras disciplinas no han conseguido en muchos casos? No creo que sea éste el objetivo de la mediación. si acaso ésa fuera mi meta. Esto se entiende de la ley de mediación vigente. Esto vale para los casos en que la relación entre los disputantes sea continua en el tiempo. los ex-cónyuges con hijos. la finalización de uno o varios juicios entre miembros de una familia o comunidad puede aliviar la tensión con la que conviven. Lo cual es lo mismo que decir que consiga un corrimiento en la posición subjetiva de los individuos en cuestión. Por el lado de la Psicología que resuelva todo el conflicto. Psicología. la de ley. Tampoco se ha desprendido de mi práctica la posibilidad de hacerlo. preguntarán entonces qué conflictos resuelve la mediación? Sin duda la mediación no resuelve las cuestiones de la estructura de la relación de las partes en conflicto. es que respondo afirmando que: “La mediación es una técnica válida en un número limitado de casos. familiares y consejeros espirituales). el mediador puede advertir que sin modificaciones en la relación. a trabajar sobre las necesidades subjetivas (o intereses) que sustentan el reclamo. los socios.

723) (1) Caso trabajado en comediación con Patricia V. derecho y poder. Derecho de familia. Eduardo.I.UU. recesión de contratos de alquiler. 133. “Consejos al médico sobre el tratamiento psicoanalítico” (1912). dado que la pelea mantiene unidos a los querellantes. 1989. 12. cobro de honorarios. Ed.3 Revolución judicial en la Argentina. 12. -II. Poder. Eduardo. Se puso en marcha un sistema de mediación pre-judicial obligatoria para los juicios iniciados a partir de esa fecha. Excepto en aquellas situaciones donde el interés primordial es la pelea con el otro. Breve reflexión final. t. -III. “La promesa de la mediación”. Revista interdisciplinaria de Doctrina y Jurisprudencia. un acuerdo significaría concluir con la relación.continuar. VI. El cambio de paradigma. Abeledo Perrot. (4) FREUD.pag. Obras completas. La mediación Por MARIO EDGARDO ROJAS SUMARIO: .es conocida y practicada en muchos países pero no ha sido impuesta de manera masiva y obligatoria. también se exploran las necesidades o móviles del reclamo. Introducción El 23 de abril último se inició una auténtica revolución en el sistema judicial argentino. R. I. La resolución alternativa de conflictos (RAC) o de disputas. 114. y FOLGER. Granica 1994. La mediación -como técnica alternativa en la resolución de disputas.A. mala praxis. p. etc. (5) BARUCH BUSH. indemnización por daños. 1976. -IV. Cit. derecho e intereses o intereses. Sigmund. ostentando un éxito de alrededor de 80 % de los casos sometidos a este sistema.P . Ed. P .144 . En los EE. Introducción. La tentativa de imponer por vía legal la auto-composición de los conflictos sociales llevados ante los tribunales -experiencia que comienza en la Argentina. m3 |contenidos | información complementaria 1| IC información complementaria 1. “Contienda y divorcio”. Aréchaga (2) ZANNONI. -V. Siempre la condición del acuerdo es que la salida sea beneficiosa para todos los involucrados. Amorrortu Editores. La situación en la Argentina. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 .tal vez no tenga precedentes en el mundo. es practicada habitualmente en combinación con otros métodos alternativos de resolución de conflictos. J. (3) ZANNONI. Especial para la Ley de Derechos reservados (ley 11. A modo de conclusión quisiera decir que las limitaciones de la mediación a las que me referí no hacen mas que convalidar la legitimidad de esta nueva práctica. ob. p. En la mayoría de las controversias para satisfacer los intereses se presenta más de una opción. p. En este tipo de casos. En Inglaterra los casos exitosos de mediación y arbitraje alcanzan el récord del 90 %. 9 y siguientes.

en algunos de los nuevos métodos de RAC -como por. La resolución alternativa de conflictos (RAC) o de disputas El sistema tradicional de resolución de conflictos en nuestras sociedades occidentalizadas consiste en el sometimiento del caso a la decisión de un juez encargado de determinar cuál de las partes tiene la razón. Por otra parte la RAC constituye un movimiento que aspira a la institucionalización de este tipo de procedimientos tendientes a resolver los conflictos interpersonales. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . ejemplo en la mediación.conduce necesariamente a la prolongación del trámite judicial. el arbitrajeestán destinados a producir decisiones en las que una parte resulta ganadora y la otra perdedora. el sistema produce como necesaria consecuencia patológica. Bajo el concepto genérico de resolución alternativa de conflictos (RAC) se reúne un conjunto de procedimientos que posibilitan la resolución de un conflicto sin recurrir a la violencia y sin requerir la intervención del aparato judicial del Estado. Personalmente prefiero caracterizar este tipo de procedimientos como de resolución alternativa de conflictos (RAC) y no de disputas (RAD) por cuanto es posible distinguir conceptualmente entre disputas y conflictos. se puede concluir con una disputa sin resolver el conflicto subyacente y por el contrario si se resuelve el conflicto la disputa desaparece por no tener ya razón de ser. En efecto.pag. con sus procedimientos rígidos y obsoletos -más que formales. Esto sin consideración de otros perjuicios económicos mucho más graves.el conflicto no se encara como una pelea entre las partes en la que una derrota a la otra. provocando entre otras graves consecuencias la postergación en la determinación de los honorarios de los letrados intervinientes.como una solución de “suma cero” en la teoría de los juegos. Así. Aquí el enemigo no es la contraparte sino el conflicto mismo al cual las partes. Es por estas y otras razones de parecido tenor que se va ganando conciencia que el Estado no es el único dispensador de Justicia y además.II. Otra consecuencia negativa -que afecta económicamente a los abogados.54 %. grupales u organizacionales por vías diferentes a las tradicionales decisiones judiciales. (esquema ganador/ perdedor) pudiéndose caracterizar -en consecuencia. colaborando entre ellas. sino como un problema en el que ambas partes -en colaboración. En cambio en la RAC se puede pasar al esquema ganador/ ganador. Además. una escalada del conflicto.es la prolongación del juicio.se ha determinado en el Informe de Arthur Andersen que el importe de una demanda se acrecienta durante la duración del juicio en un 54. Necesariamente esto da como resultado un vencedor y un consecuente vencido. En realidad el aparato judicial del Estado. casi rituales. que se agrava más allá de los términos en los que fue planteado inicialmente. deben derrotar. por ejemplo -y para mencionar sólo un pequeño aspecto económico. En resumidas cuentas cada parte gana en proporción a sus respectivos valores o intereses. resultante de soluciones que la mencionada teoría caracteriza como “soluciones de suma variable”. que tal vez no sea su intervención compulsiva la mejor manera de resolver los problemas que el creciente aumento de las relaciones sociales. El litigio judicial -y su forma privatizada. A la inversa del sistema tradicional judicial. produce cada vez con mayor intensidad y frecuencia. 145 . como son los daños producidos por la interrupción abrupta de las relaciones comerciales o el lucro cesante que resulta de la cesación de un negocio que fue beneficioso para las partes contratantes.enfrentan al conflicto. que de esta manera pasa a constituirse en el objetivo común.

Estamos en presencia del Leviatán hobbesiano. Ejemplo: un conflicto = un caso judicial. Es que -como sostiene Entelman. En los conflictos derivados de relaciones familiares o vecinales. paz y cooperación en sus relaciones y razonabilidad en los tratos recíprocos. De este modo se puede lograr una administración de justicia eficiente que permita elaborar soluciones satisfactorias para todas las partes interesadas.“los abogados hemos sido educados en la creencia de que el sistema jurídico y sus instituciones constituyen el método pacífico de resolución de los conflictos”. se apela a la fuerza para su resolución. software informático o alta tecnología. Como sostiene el ilustre maestro Julio Cueto Rúa “el aparato del Estado y sus procedimientos llevan.” “El mundo avanzado va ganando creciente convicción innovadora y reformista en torno a la función de la Justicia del Estado. elemento esencial en ambas situaciones. Refiriéndose a la creación del Estado dice Hobbes que hay que conferir todo el poder a un hombre o a un grupo de hombres “en aquellas cosas que conciernen a la paz y seguridad común. a su voluntad. el sometimiento del perdedor es lo común y la ejecución forzada de la sentencia ocurre con menor frecuencia pero ninguna de las dos hipótesis excluye la violencia. y someter así sus voluntades. pero me opongo’. En la medida que la fuerza existe como amenaza. simplemente se orienta unilateralmente. Nuestro sistema judicial tradicional es sólo adversarial y casi ritual por la rigidez de sus formalidades. una a una. Ha quedado atrás aquella salvaje fórmula del individualismo anárquico: “no sé de qué se trata. la violencia no desaparece ni se atenúa. comerciales o derivados de contratos de larga duración. En el monopolio de la fuerza por el Estado.pag. La garantía que da el procedimiento judicial a la parte vencedora es el uso de la violencia física conforme las reglas del sistema. el enfoque tradicional se podría enunciar de esta forma: “Un sistema eficiente de administración de justicia debe proveer para cada conflicto jurídico que surja en la sociedad el correspondiente juicio dentro del sistema judicial. El cambio de paradigma Como sostiene Gladys Álvarez. Y no sólo la mediación sino la aplicación de cualquier otro de los métodos alternativos son especialmente recomendables para los casos relacionados con malas praxis médicas.’ 4 Esta distorsión de pensar que sólo puede crear y aplicar el derecho el Leviatán estatal es un fruto meramente ideológico: como sostiene conveniente que se prolonguen en el tiempo para beneficio de ambas partes involucradas en el diferendo. requiere para su cumplimiento el aumento constante de los jueces y juzgados y la solución a la crisis que afecta la justicia provee soluciones del tipo “más de lo mismo” que finalmente terminan generando el mismo problema que pretenden solucionar”.146 . El Estado no es el único dispensador de justicia. la mediación ha demostrado ser especialmente apta para alcanzar soluciones rápidas y eficaces. y sus juicios a su juicio”. Aparece aquí en toda su crudeza el monopolio del ejercicio legítimo de la fuerza por parte del Estado. Poco a poco va ganando adeptos y reconocimiento la fórmula opuesta: ‘Veamos de qué se trata. 1 En rigor un sistema que brinde a los ciudadanos una adecuada solución a sus conflictos interpersonales tiene que estar en condiciones de permitir un acceso regular y sencillo a distintos métodos de resolución de sus conflictos de modo tal que operen en el menor tiempo posible y a un costo razonable. Las propias partes pueden introducir orden y seguridad. 3 Sin embargo no es así ya que en el litigio o juicio ante los tribunales. a la prolongación de los trámites. De la fuerza física en última instancia. inexorablemente. Esta es una tesis errónea dado que ante el aumento constante de los conflictos interpersonales.III. 2 A menudo los abogados no reparamos en esta violencia institucionalizada que es el Estado. quizá podamos llegar a un acuerdo. En resumidas cuentas el Estado puede y debe evolucionar hacia la prestación de un servicio EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 .

Nuestras sociedades latinoamericanas se acercan peligrosamente al primer modelo y están lejos de este último. Esta propuesta no implica que EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . En cambio. Poder. Ambos esquemas son inversos: poder. unos pocos casos se resuelven según los intereses de las partes involucradas. en las que aspiran a tener sistemas humanamente justos y aceptablemente eficientes. El cambio de paradigma es coincidente con uno de los postulados del desarrollo: la participación ciudadana. En resumidas cuentas esta propuesta significa la facilitación del acceso a la administración de justicia. una práctica social en la que se realizan más efectivamente los valores de cooperación y de paz del plexo valorativo jurídico.de justicia que sea eficiente y esto se logra estando en condiciones de brindar un menú de opciones adecuadas para los distintos tipos de conflictos. esto es. El diferente valor operativo que se asigna al poder. Luego. en la producción de normas generales. sino que tiene que ir unido al reconocimiento de los derechos humanos y a la posibilidad de participación de los ciudadanos” nos dice Dahrendorr. 7 IV. en las sociedades en las que impera la discrecionalidad. Es precisamente la relación de poder la que fija la regla de resolución de los conflictos. Intereses. reducir los pesados costos de la administración de justicia y producir una sensible disminución en el tiempo empleado en la resolución de los problemas. Por último. Finalmente. en segundo término la regla de adjudicación a emplearse pasa por el derecho vigente.pag. 147 . Este es un concepto más amplio que el tradicional de la administración de justicia que introduce un concepto nuevo. aparecen como realizando el valor libertad o autonomía de la voluntad.la democracia. 6 El resultado práctico al que puede conducir el cambio radical del paradigma vigente por la adopción de un sistema flexible es el atenuar sensiblemente la sobrecarga tribunalicia. Los métodos de RAC tienden a realizar las aspiraciones de una administración de justicia eficiente y basada en la justicia según la apreciación de los propios interesados y no del poder político aunque dirima éste según normas jurídicas. deberían ser una cantidad sensiblemente inferior a los resueltos según los intereses. derecho y poder. derecho e intereses o intereses. 8 . esto es.y siempre y cuando no se afecte los intereses del sector dominante. “Desarrollo no significa únicamente progreso económico. podríamos decir que la descentralización en la solución de los conflictos sociales produce lo que Pontes de Miranda llamaría una en el quantum despótico. resolviéndose así la mayoría de los casos. Los casos resueltos así. la conciliación de los intereses es menos costosa que la determinación de quién tiene razón (según el derecho vigente). derecho e intereses en el caso de las sociedades con administraciones de justicia o sistemas de resolución de conflictos fuertemente dependientes del poder político y económico. las clases o grupos enquistados en el poder operan imponiendo sus intereses por sobre los de la comunidad. que es el equivalente -en la producción de normas individuales. según las normas jurídicas. que es la que sirve de base para dirimir las disputas. en una sociedad que aspira a ser justa. sólo un pequeño número de conflictos puede resolverse según las relaciones de poder. la normativa jurídica. al derecho y a los intereses es claramente puesto de manifiesto por expertos norteamericanos: “en general. imperan reglas de juego previamente establecidas. que a su vez es menos costosa que la definición de quién es más poderoso. las disputas deben solucionarse en primer lugar teniendo como cartabón los intereses de las partes involucradas. 5 Mutatis mutandis. derecho y poder En una sociedad en que el sistema de resolución de conflictos es eficiente. Sólo después -ya en menor proporción. Vistos los sistemas de RAC desde este punto de vista.

se suspendía el procedimiento por el término que ambas convinieran y se solicitaba la intervención del centro de mediación. el Centro remitía al juzgado el resultado y -en suceso. sino sencillamente que tiende a provocar menores costos de transacción. Este entregaba a las partes y a sus abogados las instrucciones acerca del procedimiento de la mediación. deber de confidencialidad. Es muy importante destacar que el personal de estos juzgados fue especialmente preparado en las técnicas de mediación. menor tensión en la relación y menos recurrencia de las disputas”. etc. la rutina de la experiencia comenzaba con el pedido de mediación de una de las partes al juez. El juez homologaba el acuerdo conforme las normas procesales vigentes y previo registro en el Centro de la documentación necesaria -convenio de confidencialidad. La experiencia se realizó -desde el punto de vista normativodentro de las previsiones legales vigentes del Código Procesal. En cuanto a la experiencia piloto en el fuero civil de la ciudad de Buenos Aires se realizó de la siguiente manera: se seleccionaron 10 juzgados de primera instancia -7 de ellos con competencia en asuntos patrimoniales y 3 en asuntos de familia. todos con experiencia profesional-que prestaron servicios en el centro de mediación. siendo 214 de índole patrimonial y EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Si la otra aceptaba. Se enviaron abogados y profesionales de otras áreas a estudiar a los EUA y se trajeron entrenadores de ese país. A través de distintas medidas y experiencias. asistentes sociales y profesionales de otras áreas. 9 V. b) se encomendó al Ministerio de Justicia la elaboración de un Plan nacional de mediación. A través de un decreto del Poder Ejecutivo se articularon varias medidas todas ellas tendientes a ese fin: a) se declaró de interés nacional la mediación. Para agosto de 1995 se habían efectuado en total 316 mediaciones. a las autoridades de la Facultad de Derecho de la UBA y se realizaron campañas de divulgación a través de los medios masivos de comunicación. psicólogos. En consonancia con las disposiciones del Código Procesal. c) se ordenó la creación de un cuerpo nacional de mediadores.el convenio alcanzado. Por otro lado se eligieron 10 mediadores especialmente entrenados -8 de ellos abogados y 2 psicólogos. sobre un total de 86 y 24 respectivamente para que derivaran a un Centro de mediación aquellas causas bajo su jurisdicción que consideraran susceptibles de ser mediadas. constancias de citaciones y reuniones efectuadas. se invitaron a profesores extranjeros a dictar cursos destinados a miembros del Colegio de Abogados. y finalmente d) se dispuso la implementación de una experiencia piloto en la justicia civil. Una vez concluida ésta.148 . La situación en la Argentina En 1992 se tomaron varias medidas tendientes a la implementación de la mediación en la Argentina. precisando el rol del mediador. a profesores de la Facultad de Derecho de la UBA (Universidad de Buenos Aires). consecuencias jurídicas del eventual acuerdo total o parcial y los derechos de retirarse de la mediación. Se interesaron los miembros de la Corte Suprema de JusticiaFederal. razón por la cual la derivación de juicios al centro de mediación sólo correspondía hacerlo a pedido de parte y por invitación del juez interviniente. mayor satisfacción con los resultados. incluyendo en el entrenamiento desde los jueces hasta los ordenanzas de cada tribunal escogido.pag. carácter de las sesiones conjuntas con las partes o privadas con alguna de ellas. de la Asociación de Abogados de Buenos Aires. Luego se seguía y evaluaba el comportamiento de las partes y sus abogados respecto a los resultados alcanzados.concluía el caso.concentrarse en los intereses es invariablemente mejor que poner la mira en los derechos y en el poder.

Todo esto recae en el sector social menos pudiente. 149 . En las sociedades urbanas a partir de la segunda posguerra.. Al cabo de las evaluaciones se duplicó el número de Juzgados vinculados a la Experiencia piloto y se procedió a entrenar-como en los iniciales. El nivel de acuerdos logrados ascendió al 47 % en los asuntos patrimoniales y al 51 % en los de familia. Esto -que ha ocurrido en todos los fueros.para los intereses de los obreros y empleados argentinos? Audiencias que se citan para dos o tres años más adelante. Burger señalaba que entre 1940 y 1981 las demandas civiles ante los tribunales federales de primera instancia habían pasado de 35. la mediación tuvo éxito en el 64 % de los asuntos patrimoniales y en el 60 % de los casos de familia. Los recursos ante las Cámaras federales había pasado de 2. el entonces Presidente de la Suprema Corte federal de los EE. es frecuente que poco más adelante.000 litigios tribunalicios que se inician cada año. el incremento de la velocidad de la interrelación de individuos y grupos sociales ha producido un aumento de índice de litigiosidad. juicios que se paralizan de hecho. amenazados de derrumbe por el enorme peso de la papelería acumulada en ellos. porque su impacto en las partes es tan grande que cuando no arriban a una solución. se resuelven solamente 480. También llegaron al Centro de mediación. aún si fracasa. VI. cuando hubo que cerrar durante varios años un moderno edificio destinado a tribunales. durante EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 .de la maquinaria tribunalicia. en consecuencia el trabajo de cada juez de cámara se había acrecentado de 44 a 200 casos por año.000 en 1981. Warren E. estas cifras serían probablemente iguales o aún más apabullantes. Las empresas soportan sin mayores dificultades las demoras de los reclamos laborales pero para el trabajador dependiente esta situación es casi condenarlo a la indigencia en períodos como el presente de fuerte ajuste. Las investigaciones efectuadas en la Argentina establecieron que sobre aproximadamente 665. Carlos Garber en su impecable y ya citado trabajo “¿Podemos hacerlo de otra manera?” consigna que en el informe anual de 1982. De ellos.pag.se hizo particularmente sensible en la justicia del trabajo.102 de asuntos de familia. desistimiento de los derechos del trabajador por desaliento ante la Inoperancia tribunalicia.UU.000 aumentando la carga de trabajo de cada juez de 190 a 350 casos anuales. Breve reflexión final ¿Por qué la mediación? Si no resolvimos los problemas judiciales con los métodos tradicionales ¿acaso la mediación podrá hacerlo? La mediación siempre es positiva. Alguien con sensibilidad social ¿puede ignorar lo que esta medida significó -y significa.denegación de justicia. En Buenos Aires se han debido cerrar edificios destinados a tribunales durante años.a todo su personal. Mas el sector empresario también tiene lo suyo con la postergación casi sine die de importantes litigios que afectan severamente sus programas de inversión y política empresaria: Y los ejemplos podrían multiplicarse hasta abarcar a todos los sectores de la población. 10 A este panorama francamente desolador debe de agregársele el aumento del índice de litigiosidad que permite prever a breve plazo un derrumbe cierto -casi físico..000 juicios anuales. No es este el lugar para abrumar al lector con cifras estadísticas verdaderamente impactantes.000. Baste decir que de realizarse estudios similares en los sistemas judiciales de nuestros países.800 en 1950 a 26. Este es el resultado del ineficiente sistema actual de administración de justicia. El incremento de los juicios había sido seis veces mayor al crecimiento demográfico del país. 175 casos de presentación espontánea sin intervención judicial.. justificando las reiteradas alusiones al aumento explosivo de la liligiosidad.000 a 180. De este modo resulta un déficit del orden de los 185. en definitiva la ciudadanía toda que sufre -de hecho.

21/25. Ed.Culzoni. 1991. Santa Fe. ya que existe larga experiencia en las culturas no occidentales en materia de mediación.pag. 1995. Buenos Aires. 21. Este sistema fue exitoso hasta fines del siglo XIX cuando entró en inocultable crisis. 1960.. Remo. 56 y sigtes. “Reflexiones sobre la Revolución en Europa: Carta pensada para un caballero de Varsovia”. Rubinzal . 267. Ya se la conocía en la antigua China donde la primera medida que tomaba el juez cuando dos partes concurrían para que dirima un conflicto entre ellos. parág. Ralf. 12 Por otra parte es impensable la inexistencia de conflictos en el seno de la sociedad y ni siquiera es deseable su desaparición por cuanto es un factor de cambio social. William L. y Escohotado. Stephen B. Thomas. 2° ed. 9 URY. preparada por Moya.150 . Revista LIBRA. Tenemos un sistema de resolución de conflictos centralizado que está en crisis. se llegue a una solución acordada. 119. Jeanne M. año 2. BRETT.. 2° ed. 8 KELSEN. p. cuando Latinoamérica puede aportar su indiscutida creatividad para superar el esquema clásico del poder judicial. ED. Forense. Hans. Buenos Aires. “Teoría pura del derecho”..una brillante expresión de la racionalidad humana que ha creado Occidente. Ed. Buenos Aires. Ed. Ed. El sistema del poder judicial que hemos adoptado los latinoamericanos es -como dice Cueto Rúa. No hay que eliminarlo sino encauzarlo. Nacional.. 186. 6 MIRANDA. “Normas para un nuevo tiempo”.el litigio judicial. Río de Janeiro. Madrid. Por estas razones debemos aprender a convivir con el conflicto. 1996.. p.. p. Este es el camino que debe recorrerse en primer lugar. Revista LIBRA. “Métodos no pacíficos de resolución de conflictos. Ed. Julio C.. 2° ed. Emecé. Buenos Aires. “Introducao á sociología geral”. Barcelona. p.. versión española. castellana corregida. 4. Es un fruto tardío -pero sabroso. Y GOLBERG. versión castellana de Moisés Nilve. ‘Leviatán”.216 y exptes. Carlos. Buenos Aires. Ed. resolverlo con el menor costo social y de la manera más eficaz posible. pues en las culturas indoamericanas existen abundantes ejemplos de resolución de conflictos diferentes al modelo racionalista del poder judicial. Es ahora que todo Occidente está buscando soluciones a su sistema de resolución de conflictos. Ingresados: 665. 1980. (Footnotes) 1 ALVAREZ. 11 Para ello podemos recurrir no sólo a otros continentes sino a nuestro propio pasado. Pontes de. Cómo resolver las disputas: diseño de sistemas para reducir los costos del conflicto. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . 5 COSSIO. 3. p. Esta era una apelación a la responsabilidad individual de las partes para que resolvieran sus conflictos entre ellas. C. Hemos ganado conciencia de esta situación y para superarla podemos dirigir la mirada hacia otras civilizaciones distintas de la europea. luego debe apelarse a los intentos conciliatorios y finalmente están los tribunales. 1964. En rigor la mediación tiene 2. año 1. ps.. “La mediación”. 2° ed. 3 ENTELMAN. Eudeba. aprovechar sus aspectos positivos en el cambio disminuyendo sus consecuencias negativas: solucionarlo. p. 1983.000 años. “Teoría egológica del derecho”. Abeledo-Perrot. 4 CUETO RUA. p. A. El Litigio”. Se ha producido una congestión de litigios por la multiplicación de los contactos personales y la masificación de la vida comunitaria. 2. era aplicarle a ambos una multa. 2 HOBBES. Exptes. Ya que no podemos ni debemos eliminar el conflicto podemos acotarlo dirigiéndolo en forma positiva para el individuo y la sociedad. Gladys Stella. 10 Estudio sobre la Administración de Justicia en la Argentina (Banco Mundial. parág.de la mediación previamente fracasada. versión castellana. 7 DAHRENDORD. Ministerio de Justicia). 179 y sigtes.

IX. 1204 del Cód. X. facultad de no cumplir si la otra no cumpliere.. Nuestra propuesta general de cláusula que será ajustada según las características del caso concreto. el pacto comisorio del 1203 del Cód. 21). III. y demás recaudos que deben según el caso acompañar a lo convenido.IV Algunos inconvenientes que plantea la aplicación de estas cláusulas.680. . 2da. Civil. Forense. exigir el cumplimiento. de la mano del maestro de maestros como Texeira de Frenas. VI. Las cláusulas usadas comúnmente son las sanciones del tipo de la cláusula penal.536. Conclusión. Civil.resueltos: 481. 9. con el objeto de volver todo al estado anterior a lo pactado o sino con el fin de sancionar. Karl “The cheyenne way”: Conflict & Case Law un Primitive Jurisprudence. Llewelley & E. tal cual lo recuerda Pontes de Miranda en su Fontes e evolucao do direito civil brasileiro. el momento del avenimiento de voluntades para algo que es deseado por ambos. debe también ser la oportunidad de pactar formas convenientes para que lo contratado perdure y/o por lo menos tenga la posibilidad de sobrevivir a algunas desavenencias que EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . o sea tener la facultad de deshacer lo pactado. ed. -V. VIII. y al mismo tiempo queda ella obligada al cumplimiento de las obligaciones que adquiere. Sabemos que frecuentemente acompañada por la opción para la parte perjudicada de. Ejemplos concretos de cláusulas que están siendo usadas. Karl L. m3 |contenidos | información complementaria 1| IC información complementaria 1. intereses punitorios. están las cláusulas que posibilitan la rescisión del contrato. 11 Los sudamericanos tenemos tradición jurídica común. Ed. 12 Por ejemplo el ilustrativo caso que recuerda Karl Llewellyn de la resolución del conflicto entre dos jefes cheyenes en plena batalla con los sioux. etc. I. VII.pag. University of Oklahoma Press (Civilezarion of the American Indian Ser. Ed. la cláusula de resolución por incumplimiento del art. Inconvenientes de su aplicación en los contratos de adhesión.4 CLÁUSULAS DE MEDIACIÓN EN LOS CONTRATOS POR NÉLIDA EDITH BASABE 1 SUMARIO: I. Reciente fallo referente a la obligación de aplicar les cláusulas. Incremento de juicios no resueltos por año: 183. 1981 . los que nos son más conocidos por ser más frecuentemente usados. 1941. Fundamentación de su conveniencia Cuando las partes se acercan con el objeto de establecer una declaración de voluntad común destinada a reglar sus derechos fuman un contrato al que para darle la seguridad de su cumplimiento se le incluyen cláusulas tendientes a que cada uno de los dos contratantes esté tendientes en todo lo posible de que la otra parte va a ejecutar lo pactado. vol. Re-mediación. 151 . Partnering. II. Entre los recaudos empleados hasta el presente a ese efecto. Examen de los datos que conviene que una cláusula de mediación contenga. p. Fundamentación de su conveniencia. LEWELLYN. a cumplir. sobre todo en materia de derecho civil. si lo prefiere. Río de Janeiro. Pero el momento de la firma de un convenio. Adamson Hoebel.

puede al firmarse el contrato dejarse convenido el procedimiento de mediación. rescindiré”. 3°. por la de “si no se cumple. a efectos de propender a la continuidad de la relación y no directamente a su extinción”. un ejemplo de cláusula para cuando la misma no remite a una EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . 5894. con las excepciones del art.182).surgen durante el desenvolvimiento del mismo. 3°. La propuesta es cambiar la típica reacción “si no cumple. donde acudir a la mediación es obligatorio y previo a todo juicio como lo dispone la ley de mediación 24. insertas en el contrato. Todo ello sería evitado si se previera estipulando una cláusula al firmar el contrato. por las que las partes convienen dado el caso de conflicto o diferencia con relación a lo pactado llevar la cuestión ante un mediador. 2° de la ley. Estoy refiriéndome a cláusulas. 3° del decreto nombrado. Esto constituye a veces un tipo de seguimiento para asegurar su cumplimiento. que se refiere a la elección privada que puede hacerse del mediador.152 . Este tema de las cláusulas en el contrato presenta muchas aristas y podría dar lugar a una exposición muy extensa. o como en el Mercosur. Para ese caso entonces no quedaría más que proceder de acuerdo al punto 2 del art. LVIII-A. como en muchos países del mundo. -Luego haremos un rápido esquema de lo que es conveniente que contengan estas cláusulas. cuestiones que pueden hablarse y discutirse con antelación y encontrar así lo que las dos partes prefieren.573 y su decreto reglamentario 91/98 (Adla. LV-E. Estas cláusulas de mediación en los convenios son aplicables en los casos en que acudir a la mediación es voluntario. o sea enviar una lista de ocho mediadores a la otra parte de la cual el requerido deberá elegir uno y todas las otras exigencias que dispone el art. y todas las características a las que desean que el mismo se ajuste. -Después nos referiremos a algunos inconvenientes para su aplicación. o en las provincias. pero esto no siempre es posible dado que en este momento se encuentran desavenidas. O puede si se va a determinar una vez que se desencadenó el conflicto también convenirse la designación de mediador entre las partes. pero vamos a concentrarnos en algunos puntos que distribuiremos así: -Primero vamos a dar ejemplos concretos de cláusulas que se están usando en algunas instituciones. -Y por último. previo a cualquier otra acción acudiré a hablar sobre el conflicto ante un intermediario que facilite y promueva la comunicación.pag. determina como 2la primera forma: el acuerdo de partes. O sea. Y también a las formas de asegurar su cumplimiento. Recordemos que el art. especialmente a su eventual inclusión en los contratos de adhesión. -La cláusula de convenir volver a mediación que muchas veces incorporamos a los mismos acuerdos mediatorios para el caso de haber desavenencias en su aplicación. en el momento de firmarlo. Pero también son beneficiosas en nuestra Ciudad de Buenos aires.

Esto es de fundamental importancia por el hecho de que si son las partes las que convienen y deciden. significan varios millones de dólares. Cuando se está construyendo un dique sobre un río. de modo que se buscan los procedimientos necesarios para evitar que esa demora suceda. pero las partes acuerdan continuar la obra como si fuera vinculante y descubrir los temas subyacentes sin necesidad de detener el proyecto durante este período. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Cualquier proyecto desenvolvimiento. que no es necesariamente vinculante a largo plazo. dándole a las personas la oportunidad de que hablen y digan todo lo que piensan en reuniones programadas regularmente. que no se aplica solamente a la construcción. de modo que sean oídas antes de que un problema se vuelva demasiado serio. II. todas las figuras representativas de los grupos y cualquier otro que esté involucrado en el proyecto y dicen: “¿Qué clase de conflictos podemos suponer que se presentarán en este trabajo?. O también en caso de ser la voluntad de las partes la disolución. ir a mediación (incluida la forma como se hará) en caso de desavenimiento. un par de días de demora. en el momento de firmar. subcontratistas. Pero repito que la mejor cláusula es la que se inserta por consenso entre las partes. Se conviene que un neutral venga y desarrolle un rápido proceso del tipo de med-arb. involucrará el desarrollo de conflictos durante su Reiteramos que siempre es importante cerciorarse de qué es lo que las partes necesitan y proveer las formas para que ellas elaboren los procedimientos que consideren más convenientes para enfrentar la resolución de los conflictos emergentes del contrato que están emprendiendo.institución.pag. están afirmando que su voluntad es hacia el cumplimiento de lo pactado fundamentalmente. y ¿cómo podemos minimizar las consecuencias y las demoras que esos conflictos traerán para nuestro proyecto de construcción?”. Partnering La idea de partnering como fue originariamente difundida es un esquema que se desarrolló en la industria de la construcción y la organizó un grupo afiliado a la “American Arbitration Association”. se usa el mismo en cualquier clase de proyecto que se esté tratando. Otra propuesta que se usa a menudo es la llamada resolución de disputas de emergencia. Este es el concepto básico. 153 . socio en inglés) que se refiere a la colaboración de los intervinientes para encontrar una fórmula común adecuada para el caso. Esto hace a la cláusula un elemento realmente útil en resguardo de lo convenido y evita el resquebrajamiento progresivo de la relación. con oficina en Washington. Mucho depende de un buen nivel de comunicación entre las partes y mecanismos para anticipar problemas antes de que se manifiesten. por el sistema que está siendo denominado “partnering” (de “partner”. a todos los contratistas. El concepto fue promovido particularmente por ingenieros y lo que ellos hacen es convocar en el mismo comienzo de un proyecto. lo que es mucho dinero. propicia realizarla en forma consensuada y meditada en común.

el Centro de Arbitraje Comercial de la Columbia Británica. o al juicio. La experiencia tenida para el arbitraje y su cláusula compromisoria hace que podamos observar características de lo que se conviene al respecto y veamos así la cláusula compromisoria tipo que propone constantemente la Revista del Colegio de Abogados de San Isidro: “Toda cuestión que se suscitare entre las partes alcance. Algunos contratos llegan incluso a nombrar al tercero neutral que mediará o arbitrará. las partes acuerdan primero intentar solucionar la controversia de una forma amistosa. con renuncia a cualquier otro fuero o jurisdicción que pudiere corresponder”. plazos. o la disolución del mismo.. y solamente en caso de no poder lograr el avenimiento de estas formas acudir a un experto neutral o a un árbitro. durante otro cierto plazo estipulado de antemano. sugirió que sus socios usaran una cláusula de mediación en todos sus contratos. Es distinto en el caso de un mediador al que se lo designe directamente o dentro de un sorteo de una lista general porque en ese caso habría que especificar bien otras muchas aclaraciones. que a veces incluyen el procedimiento med-arb como “si surgiere un conflicto originado en la interpretación o cumplimiento del presente contrato. y si dicha disputa no puede ser arreglada mediante discusiones directas. si no se logra acuerdo mediar. proponen como fórmula contractual de mediación la siguiente: “Las partes acuerdan que intentarán solucionar cualquier controversia o reclamación derivada o relacionada con el presente contrato (en los casos en que dicha controversia no puede ser resuelta por discusión directa entre las partes).si el disenso se presenta. etc. cumplimiento. Asimismo cuando se firma un contrato se puede acordar por adelantado negociar durante un cierto término. Las que cubren los casos más simples dicen: “Si un conflicto emerge de o se refiere a este contrato. con domicilio en. condiciones. las partes acuerdan someterlo a mediación o. antes de recurrir al arbitraje o a un foro judicial”.pag. Para los casos en que debiera intervenir el Poder Judicial. como lugar. forma. Ejemplos concretos de cláusulas que están siendo usadas Veamos la cláusula que emplea el Centro llamado de Arbitraje y Mediación Comercial para las Américas. honorarios. a través de la mediación administrada por el Centro de Arbitraje y Mediación Comercial para las Américas de acuerdo a sus reglamentaciones antes de recurrir al arbitraje. litigio o algún otro procedimiento de resolución de controversias. en caso de falta de acuerdo a arbitraje a través el centro X. se deberá recurrir a los tribunales ordinarios de la Capital Federal.154 . El Instituto Americano de Arquitectos. Algunas instituciones en nuestro medio proponen cláusulas similares. creado entre la Asociación Americana de Arbitraje.. se resolverá EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . por medio del Servicio de Mediación de la Construcción. Esta cláusula remite a una institución y cuando ocurre así la institución ya tiene toda una organización y todas las reglamentaciones que hacen al caso a las que las partes por esta cláusula se someten para efectuar la mediación. La demanda con respecto a la controversia o conflicto sometido a la mediación será suspendida hasta la conclusión del proceso de mediación”. la Cámara Nacional de Comercio de la Ciudad de Méjico y el Centro de Arbitraje Comercial Nacional e Internacional de Quebec. para manejar cualquier desacuerdo que se presente. Y otros detalles que ya veremos más adelante. o del Tribunal de Arbitraje X. en apoyo de su proyecto piloto de mediación. ejecución o resolución.III.

c.” La cláusula dirá siempre para el caso del arbitraje “se resolverá definitivamente”. Por eso en algunos casos lo aconsejable es la fórmula med-arb que está ya usándose en nuestro país. Abel A. en tanto que lógicamente para la mediación dirá “suspenderá la iniciación de cualquier otro procedimiento”. la forma de sortearlo EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . por ejemplo si se remite a una lista. Carlos A. Esto implica una valoración de lo pactado en el acta de mediación. de acuerdo a la reglamentación y procedimiento aprobado para el mismo y que las partes declaran conocer. Reciente fallo referente a la obligación de aplicar las cláusulas La Cámara Nacional de Comercio.definitivamente por la vía de arbitraje (de jure o de amigables componedores) en e1 marco del Tribunal de Arbitraje General del Colegio de Abogados del Departamento Judicial de San Isidro. V. 1998-E 186).pag. Es necesario que los abogados nos acostumbremos a formular estas cláusulas como parte de los contratos y a proponerlas a nuestros clientes.” (La Ley. dada la distinta naturaleza de estas dos instituciones. en los autos “Dulce. Hasta ahora sin embargo los juzgadores federales donde se presentó litigio entre las partes que originariamente habían pactado ir a mediación (o someterse a una opinión no vinculante) antes de ir a juicio han obligado a cumplir con el acuerdo. sala C. en el que las partes habían alcanzado un preacuerdo en el que se estableció que “en caso de incumplimiento del presente o desacuerdo sobre aspectos del mismo para su cumplimiento las partes solicitarán una nueva mediación antes de continuar en el litigio”. resolvió que “a la luz de lo pactado en el acto de mediación relacionado debe aplicarse la directiva expresamente estipulada por las partes. Algunos inconvenientes que plantea la aplicación de estas cláusulas Pero es necesario que observemos también qué pasa si la parte que se siente afectada no ocurre ante el mediador o el árbitro y va directamente a la justicia. aceptar y formar parte del presente. en fallo de fecha abril 17 de 1998. previo a la prosecución del litigio”. los acuerdos de ira mediación no han sido específicamente tratados por la legislación. que las vincula a someterse a una nueva mediación. Si no es determinado. IV. VI. Examen de los datos que conviene que una cláusula de mediación contenga Podemos decir que los datos que deben tomarse en consideración para tener claro el procedimiento a emplear y de los cuales los que se consideren convenientes se incluirán en la cláusula son: -Nombre y datos del mediador y quien lo reemplace en caso de imposibilidad de cumplir. Expresa Linda Singer con respecto a la experiencia en Estados Unidos que aunque lo acuerdos de ir a arbitraje se han hecho exigibles por las leyes federales v las de los estados. e ir creando la conciencia de que este es el primer paso más conveniente a seguir si queremos conseguir la incorporación de la mediación a la que se acuda voluntariamente. 155 . Dulce. considerando exigible la manifestación de las partes hecha en el referido convenio.

Es el llamado seguimiento que Folberg recomienda en su libro EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . 0 si va a ser llamado a la reunión un experto. Re-mediación En los mismos acuerdos que logramos en las mediaciones es costumbre poner en algunos casos que así lo requieren que las partes volverán a mediación con el mismo mediador en caso de surgir conflictos respecto de la aplicación del acuerdo. Esta cláusula. Hay quienes proponen un plus para el caso de acuerdo. de volver a mediar es especialmente usada en los regímenes de visitas. VII. Este es un tema que requiere un tratamiento más exhaustivo. Por ejemplo. -También hay que determinar la suma que deberá entregarse como adelanto a las resultas de lo que se resuelva respecto de quien paga (para que no quedemos en la misma situación en la que estamos con respecto a las de sorteo). -Si va a haber comediación. O puede ser una suma fija por las primeras dos audiencias supongamos y después por hora. -Los honorarios: pueden ser una suma fija o de acuerdo al monto.156 . -Plazo de duración de la mediación y procedimiento. O sea. Y que eventualmente se agregaría formando parte del contrato. 0 puede ser según el tiempo empleado. donde las partes temerosas del incumplimiento de la contraria vacilan en firmar. Si hay temas que no son mediables debe dejarse establecido. -Además el campo de la mediación. 0 como se convengan. O forma de proceder en este caso. pero no compartimos esta idea porque el éxito de la mediación no se mide con ese parámetro. a menos que las partes acuerden durante las mismas prorrogar el procedimiento”. “a partir del momento en que se reciba el requerimiento el mediador notificará a las partes la primera audiencia con tres días de anticipación. y que en ese plazo volverán para evaluar cómo funciona y remediarlo si e necesario. -Lugar donde se efectuará.o proceder a su selección. Lo incluimos porque es otra posibilidad. Las audiencias serán como máximo dos con una semana de diferencia entre ellas a lo sumo. Además muchos autores opinan que esa solución comprometería la neutralidad del mediador. -Sí se aplicará subsidiariamente la ley de mediación -La jurisdicción aplicable para el caso de acudir a la justicia. -Cláusula penal o multa para el caso de que alguien se dirigiera directamente a juicio o entorpeciera el trámite.pag. Si es internacional. idioma y si habrá traductor. pero no ocurre así cuando se les explica que el acuerdo será por cuatro meses por ejemplo. El mediador o mediadores deberían tener un formulario tipo acomodable al caso. -Forma de notificación. que es un tema importante. se volverán a tratar todos los pormenores y reconsiderarse las cuestiones y podrán componer un nuevo acuerdo. O una combinación de estas formas. Este tipo de determinación es garantía de celeridad.

. IX.pag. Esperamos que este tema está mejorado en la reforma. porque no es necesario prohibir la incorporación. y hacer las modificaciones necesarias. su validez. 157 .como “un procedimiento que genera retroalimentación de los participantes en ciertos intervalos. durante la etapa de puesta en práctica. ejecución o resolución -en los casos en que no puedan ser acordados por tratativas directasintentarán resolverse a través de mediación efectuada por el mediador.. con domicilio en . El motivo es que en los contratos de seguros masivos donde se usan contratos de adhesión. Lo que está prohibido es ponerlas en el contrato. o si por cualquier motivo justificado éste no pudiera. ni las de mediación podrían incorporarse. a menos que las partes acuerden prorrogarlo. Conclusión Quiero concluir remarcando por qué debemos ocuparnos especialmente esta materia y por qué es necesario seguir insistiendo en ella: -Porque es la manera adecuada de transitar hacia la elección voluntaria de mediador por las partes: que los abogados aconsejemos incluir la mediación EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Aunque lo usual es que sea el mediador el que haga los contactos de seguimiento.. Para los casos en que deba recurrirse a la justicia se pacta la jurisdicción de los tribunales ordinarios de la Capital Federal. Esta ley es anterior a la mediación. también a veces obedece a una iniciativa de los participantes”. El mediador nombrado notificará inmediatamente a la otra parte y el procedimiento se realizará en dos audiencias.. en los encuentros)... Inconvenientes de su aplicación en los contratos de adhesión Se discute la aplicación de estas cláusulas en los contratos de adhesión. nada impide que después las partes decidan someter los diferendos a arbitraje o mediación.1677-(que está por ser reformada. X. con una semana de diferencia entre ellas a lo sumo. XXVII-B. alcance... y $. las dos primeras audiencias (suma que se depositará en el momento del -requerimiento a los efectos de lo que se decida respecto de quién los abonará en definitiva. El art. registro.. con renuncia a cualquier otro fuero que pudiera corresponder”.. En estos contactos se pueden examinar los términos del plan obtenido por la mediación. 57. interpretación. pero no sé qué pasará con este artículo). por ejemplo de nuestra actual ley de seguros -Adla. prohíbe en los contratos de seguros las cláusulas compromisorias. Subsidiariamente se aplicará la ley 24. cumplimiento. el siguiente en una lista que se adjunta al efecto. Los honorarios se pactan en $... se considera que es necesario evitar estas cláusulas porque podrían tender a alongar la cuestión a efectos de postergar el cobro.. antes de recurrir a la justicia o a cualquier otro método alternativo. este inconveniente podría solucionarse propiciando la celeridad del procedimiento con cláusulas como las que mencionamos anteriormente. Este tema es importante porque así se posibilitaría el empleo de la mediación en los contratos de seguros del Mercosur. Nuestra propuesta general de cláusula que será ajustada según las características del caso concreto Corresponde aquí entonces proponer una cláusula para incorporar la mediación a los contratos de acuerdo a lo expuesto: Las partes convienen que todo desacuerdo que se suscitare con motivo del presente contrato. la hora de las de prórroga. pero ni las cláusulas de arbitraje.573 y el decreto 91/98. VIII.

....... ingresada el ............pag.. 5) En el caso que el presente convenio fuera incumplido por el mediador.................... difundido o ventilado fuera de este proceso y deberá ser mantenido en estricta confidencialidad..... De L....L del 20-03-00 1 m3 |contenidos | información complementaria 1| IC información complementaria 1............ días del mes de ..... del mismo tenor. Que en los formularios tipo que tenemos impresos para algunos contratos empiecen a aparecer como lo usual... (Footnotes) Sup.. Nada de lo que en ella ocurra podrá ser revelado a las partes restantes o a terceros........ salvo que el mediador sea expresamente autorizado a hacerlo en razón de su interés por la parte con quien se haya celebrado la audiencia privada....................... 6) Se firman ................... ......... nunca van a ser comparables al pacto al inicio............................................. de Res... 4) El deber de confidencialidad no será mantenido en el casa de que se tome conocimiento de violencia o abusa contra menores.........del año............... de Conf.. Y además un resguardo de la voluntad de las partes manifestada en el momento de contratar de que su intención es el cumplimiento y la supervivencia de lo estipulado......los abajo firmantes acordarnos en presente convenio de confidencialidad en el proceso de mediación que se describe mas abajo...............en el Centro Judicial de Mediación........... bajo el N° ........ Las reglas de ética de la abogacía deben incluir la aplicación de estas cláusulas en los casos en que es especialmente conveniente a los intereses del cliente.. así como la información obtenida en virtud de la........... ..... podrá ser revelado............... EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 ............. documentación aportada o las dichos de terceros conocidos bajo estas circunstancias..................... ....... .......... ejemplares de ley........ ........... la parte que conociera dicha incumplimiento deberá de inmediato................. ........ ......5 Tribunal Superior de Justicia CENTRO JUDICIAL DE MEDIACIÓN CONVENIO DE CONFIDENCIALIDAD En la ciudad de Córdoba a los ... -Porque en sí mismas las cláusulas son preventivas de las escaladas del conflicto y desde aquí esencialmente pacificadoras.................. sujeto a las cláusulas siguientes: 1) El presente convenio regirá respecto al proceso de mediación iniciado en la causa.......158 ......... 3° por ejemplo....................en el contrato.. 2) Nada de lo dicho u ocurrido en todas y cada una de las audiencias conjuntas celebradas o que se celebren. como lo establecido en el art...... -Porque los sistemas que se arbitran para elección de mediador después de sobrevenido el conflicto. 3) El deber de confidencialidad se extenderá a todas y cada una de las audiencias privadas que se celebren con las partes............ ponerlo en conocimiento del Centro Judicial de Mediación............

aun cuando sus posiciones sean contrarias. de Katz.VII. Que la muerte de Guillermo Sirva para que los chicos vivan mejor IC 2.El mediador: perfil.V.1 ¿Mediador se hace o se nace? Por FLORA M. Bibliografía. El relativismo del postmodernismo permite una fácil aceptación de que la relación CIERTO Y ERRONEO no es necesariamente un juego de ceromás: “yo EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Habilidades del mediador. LA LEY.VI. Hay una ética del mediador?. en la cual es esencial aceptar la posibilidad de que cada una de las partes pueda tener razón. presentando como característica fundamental el abandono de las filosofías sistemáticas a favor de una postura o actitud de un cierto relativismo. 159 .II. m3 |contenidos | información complementaria 2 | IC información complementaria 2. Por Flora M. Para el postmodernismo la perspectiva de una persona o de una cultura puede ser tan verdadera como la de otra persona u otra cultura. especialmente en el momento de ayudar a las partes para generar opciones. Creatividad. Esta línea de pensamiento es opuesta a la premisa lógica aristotélica en la que el pensamiento occidental estaba asentado. El cómo y el porqué de la mediación El postmodernismo surgió con posterioridad a la II Guerra Mundial. El cómo y el porqué de la mediación. habilidades. adoptando lo que ya con anterioridad y en forma espectacular se había dado en las ciencias físicas con Einstein y en las ciencias humanos con Freud. Relato de una mediación comunitaria. – III.. Un aporte a la resolución de conflictos IC 2. Esta tendencia permitió la aproximación a la resolución de conflictos. Evaluación del mediador. . . LA LEY. Suplemento de resolución de conflictos del 6-6-97. LA LEY..1. Papel del mediador. Deberes del mediador. ¿Cómo debe ser el mediador?.El mediador ejercita y promueve la imaginación creadora. en el pensamiento postmoderno una cosa puede ser A aquí y NO A allí. .2 Por Manuel José Leiva. . 2. habilidades y papel del mediador. ¿Qué es la mediación?.IV. Suplemento de resolución de conflictos del 24-02-97.3 Por Javier Serantes.Una mediación real contada por mediadores. formación y entrenamiento. . ¿Mediador se hace o se nace? IC 2. en la que un caso debía ser A o NO A. Suplemento de Resolución de Conflictos del 8-10-99. 3.. Tipos o clases de mediadores.m3 |contenidos | IC información complementaria 2 Mediador 1.pag. de KATZ SUMARIO: I. Perfil. I.

¿Cómo debe ser el mediador? El mediador ayuda a las partes. La mediación es un sistema informal en el cual el mediador de acuerdo a un proceso determinado ayuda a las partes a resolver una disputa. La función del mediador es la de un testigo. consecuencia del pensamiento suma-cero. y precisamente las partes están más satisfechas cuando el conflicto es resuelto de acuerdo a sus principios personales los que por supuesto no son relevantes en un juicio. El rol del mediador es ayudar a las partes a comunicarse. el mediador debe estimular a las partes a que relaten los hechos en forma minuciosa. a encontrar sus puntos de diferencias. un proceso no adversarial. Si las partes hacen preguntas. No hay una sola forma de mediar. Creer que no puede haber soluciones alternativas es una respuesta no realista y errónea. como en el juego tienen intereses opuestos. Folberg y Taylor consideran que en la mediación no se manejan normas legales sino normas personales que no son válidas en los tribunales. pero que son muy importantes para las partes que quieren alcanzar un acuerdo en su conflicto. abandonando la actitud litigiosa en el que una parte gana y la otra pierde. sus intereses y prioridades. lo que contribuye a que el mediador se interiorice sobre el conflicto que las vincula. ni decide como el juez. Algunos de los medios para resolver conflictos son el minitrial. el mediador. lo que es propio de juegos de salón. La expresión suma-cero está expresando que ambas partes. otro pierde. como el póker.o tengo razón o estoy equivocado”. La mediación es consecuencia de un fracaso o incapacidad de las partes para trabajar sobre sus propias diferencias.160 . III. partiendo de un supuesto de cooperación. En general las partes llegan a la mediación encerrados en sus propias “posiciones” o reclamos. La mediación permite a las partes tener una nueva percepción de la relación con el otro. uno gana. mi contrario está equivocado y viceversa”. una negociación asistida por un tercero neutral. y “si yo tengo razón. es un intermediario. la negociación y la mediación y es precisamente la mediación la que evita el síndrome ganador-perdedor. II. descubriendo sus propios intereses y los intereses de los otros. que la otra parte no acepta. que no es parte en el conflicto y que ayuda a negociar para que ambas partes puedan alcanzar un acuerdo aceptable. las técnicas varían según las partes. facilitándoles las bases de un acuerdo. El mediador no asesora como el abogado. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . sin apurarlas. ¿Qué es la mediación? La mediación es un medio alternativo de resolución de conflictos. a considerar la percepción del otro. de quien cree que sólo ganará si el otro pierde o viceversa. las técnicas de resolución de conflicto son prácticamente imposibles de aplicar. tercero neutral que ayuda a las partes a alcanzar un resultado en el que todos ganan. Si nos manejamos con este modo de pensamiento. el tipo de conflicto y las líneas teóricas a las cuales el mediador se adscriba.pag. En la mediación ambas partes ganan y lo pactado se cumple más fácilmente porque la solución fue obra de las partes y no de un tercero sea un juez o un árbitro. en un negocio ambas partes pueden beneficiarse. el arbitraje.

Un buen mediador debe ser a) neutral. En negociaciones laborales. j) paciente. acuerdo realizado por ellos mismos. Las técnicas de la mediación varían con las partes y con el tipo de conflicto. es decir reservado con las confidencias. El mediador debe tener además. ll) generar confianza. La apertura de la mediación. Cuando el mediador entra en el proceso de mediación. e) paciente. no asesora ni interrumpe. alguien que es imparcial. i) enérgico y convincente. habilidad para negociar y manejar la tensión que suele generarse entre las partes en una negociación. m) tener buen humor y n) tener empatía. k) objetivo. y tiene habilidad para guiarlos hacia un acuerdo negociado en forma imparcial y honesta. expresando en forma verbal o no verbal (expresión del rostro. h) imaginativo. esto significa tratar de saber cómo se sienten. quienes toman conciencia que hay alguien que los escucha. f) sensible. alguien que tiene condiciones para guiarlas hacia un acuerdo negociado. 161 . d) sugerir alternativas que puedan facilitar el acuerdo. honesto. Un mediador empático no manifiesta aprobación o rechazo sobre lo que las partes están diciendo.pag. que él los ha comprendido. La confianza en el mediador nace cuando las partes perciben que el mediador es una persona que comprende y considera a las partes. Cuando las partes perciben que alguien los escucha atentamente. acentuando la confidencialidad y la imparcialidad. en cambio en temas comerciales o de seguros en que las partes están representadas por terceros el discurso de apertura debe ser breve. el mediador debe ser muy cuidadoso en su discurso EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . es conveniente que sea largo y detallado en conflictos familiares. capacidad para comunicarse. d) inteligente. g) buen escucha. Los mediadores deben escuchar a las partes con empatía. los entiende y se hace cargo de ellas y de sus conflictos. etc). c) flexible. Los objetivos del mediador son a) comprender y apreciar el conflicto que afecta a las partes. b) capaz de no expresar sus propios juicios. en general tiene poca autoridad frente a las partes. dudas sobre la validez de su propia posición. pueden ser más sinceros y escuchar a la otra parte con más atención e interés. En los conflictos interpersonales en que las partes han tenido una relación continuada que terminó en un conflicto que emocionalmente les afectó. el discurso debe ser corto y el mediador debe tener una aproximación no formal y con cierta dosis de humor para iniciar la relación. naciendo en ellas y al mismo tiempo. l) honesto. intentando comprender la situación de la otra persona desde sus propios valores. no es igual en todos los tipos de conflictos. Cuando la confianza se ha establecido. Cuando las partes están negociando y no lo hacen en forma efectiva o están frente a un impace el mediador tratará de mejorar la comunicación entre las partes conduciéndolos hacia un acuerdo negociado. pero poco a poco va ganando la confianza de ellas. c) crear dudas en la mente de las partes con relación a la validez de sus propias posiciones. b) transmitir a las partes que él sabe y comprende sus problemas. es decir el discurso inicial a cargo del mediador. las partes pueden ser menos agresivas con el mediador y expresar sus verdaderos intereses y valores. en que las partes en general conocen el procedimiento. posición del cuerpo. que protege a cada parte de la agresividad de la otra y no tiene intereses en el conflicto. Los mediadores deben ganar la confianza de las partes lo que comienza con el discurso inicial y continúa hasta que se alcanza el acuerdo.

debe dejar su rol de escucha empático y ocupar otros roles. el mediador deberá aprenderlas. el mediador debe tratar de salvar los aspectos positivos del proceso. tratando de estimular la comunicación entre ellas. pues si desconoce las características de esta actividad. IV. No existe opinión unánime sobre si el mediador debe tener experiencia o conocimiento sobre el tema. ya que lo acorta. El mediador debe tratar de evitar que las partes se encierren en sus “posiciones”. señalando la diferencia entre los hechos y la percepción que cada una de las partes tiene de los mismos hechos. El mediador debe actuar como catalizador. sobre todo en cuanto a la duración del proceso. En una mediación sobre un conflicto en la industria de la construcción por ejemplo. es función del mediador ayudar a los participantes a descubrir esos intereses. evitando tanto los silencios que hacen que la conversación pierda intensidad y fluidez y los estallidos emocionales de las partes. puede preguntar sobre el disgusto o inconvenientes de hacer alguna concesión. la imparcialidad del mediador es “absolutamente esencial”. enfatizando que las partes aprendieron a negociar mejor. para estimular un diálogo constructivo. dejando claro que la resolución del conflicto es responsabilidad de las partes. aun cuando ésto le lleve mucho tiempo. tomando nota de lo que se dice y resumiendo luego lo expresado. esto beneficiará a la mediación. lo que le tomará cierto tiempo que incidirá sobre la duración del proceso. en general en una negociación cada parte sabe lo que la otra pide o exige. negocio o especialidad objeto de la disputa en el que debe intervenir. La mediación es una actividad social compleja. El mediador debe manejar la interacción entre las partes. Si las partes fracasan en llegar a un acuerdo a través de la mediación. el mediador en el “caucus” o sesión privada.de apertura. Hay una ética del mediador El mediador está obligado a ser neutral. desmitificando el proceso de mediación. por debajo de firmes posiciones expresadas por las partes se ocultan los verdaderos intereses. todo lo cual lo obliga a desarrollar una estrategia para cada caso. pero sabe muy poco sobre lo que quiere o espera. estimulando además el modelo de conductas negociadoras.pag. por eso es importante contar con conocimientos del tema objeto del conflicto con el fin de manejarse con más EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Si el mediador tiene conocimiento o experiencia sobre el tema en que debe mediar. En general. Si las partes se mantienen en una postura competitiva. lo que les permitirá en el futuro resolver otros conflictos. Leonard Riskin considera que si el mediador sabe o tiene información sobre esta industria se economizará mucho tiempo en cuanto a la duración de la mediación. El mediador debe comprender los “intereses” y prioridades de las partes y llegar a conocer el conflicto real. la neutralidad y la imparcialidad del mediador son mencionadas en todos los códigos de ética de los mediadores. él tratará de acentuar los aspectos positivos de la relación y sus objetivos.162 . ayudando a las partes a generar opciones.

Elegir un mediador que tenga conocimientos en el tema del conflicto. en la “evaluativa limitada”. 163 . lo que les permitirá llegar al acuerdo. Tipos o clases de mediadores Hay diferentes clases de mediadores: I. no usa sus propias predicciones. no presiona. V. al mediador “evaluativo” asume que las partes quieren y necesitan que el mediador les dé algunas direcciones u orientaciones aptas para llegar al acuerdo o convenio basado en el derecho. así por ejemplo técnicas “evaluativa limitada”. el medidor debería tener conocimientos en esta materia. propuestas e imposiciones. de entender sus situaciones.pag. En la “mediación evaluativa” las partes asumen que el medidor está en condiciones de orientarlos en virtud de su experiencia. para dar una opinión informada. En la técnica “facilitativa amplia”. en la “evaluativa amplia” ayuda a las partes a entender sus circunstancias y opciones. aquellos que actúan como mediadores exclusivamente. entrenamiento y objetividad. para ayudarlas a decidir lo que quieren. de prácticas aduaneras o de tecnología vinculada con el conflicto. tecnología. El mediador emplea estrategias para conducir la mediación y usará técnicas particulares para aplicar estas estrategias. “evaluativa amplia”. proponiendo soluciones para acomodar sus intereses. “facilitativa limitada” y “facilitativa amplia”. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Según Leonard Riskin hay otros criterios de diferenciación de los mediadores. El mediador “facilitativo” considera que las partes son inteligente y capaces de trabajar entre ellas. el mediador ayuda a las partes a definir. II. aquellos que difunden la mediación a través de publicaciones o conferencias tratando de llegar a diferentes grupos sociales o profesionales. si sólo quieren sugerencias sobre como se estructurarían las relaciones comerciales.facilidad en los procesos interpersonales. y en ese caso la función del mediador es mejorar o aumentar y clarificar la comunicación entre las partes. de las leyes aplicables y de la tecnología de la disputa. En este tipo de mediación las partes pueden llegar a una mejor solución. Si las partes buscan una predicción sobre lo que pasaría en un litigio judicial. es decir. etc. El mediador “facilitativo” considera inapropiado dar su opinión. Con relación a la estrategias y técnicas de cada una de estas dos orientaciones se deriva al punto básico sobre cuál es el rol del mediador y sus límites de actuación. necesitarán un mediador con experiencia en procesos judiciales. enfatizando los intereses que tienen en sus respectivas posiciones. conocimientos de legislación. el mediador ayuda a las partes a comprender las fuerzas y debilidades de sus posiciones. su actividad en la mediación y III. significa que tenga cierta información y experiencia en el tema de la disputa. práctica industrial. aquellos que actúan como mediadores sin ser profesionales de la mediación. porque afectaría su imparcialidad y porque no debe conocer demasiados detalles del caso. En la técnica “facilitativa limitada” el mediador ayuda a las partes a ser realistas con relación a sus conflictos.

estimula a las partes a considerar los intereses sobre las posiciones. Por supuesto y con relación a las técnicas del mediador no podemos dejar de considerar que más allá de estas técnicas hay una modalidad. Un nuevo paradigma para mediadores es el de la “mediación transformativa”. educación y entrenamiento del mediador. un mediador que debe actuar como investigador. transformando a las personas. Las partes como ya lo he mencionado. que debe escuchar a las partes y no antagonizar con ellas. no deben ser definitivos y para siempre. Luego del análisis realizado sobre las características que debe reunir un mediador. estimulando caminos de colaboración que les permita expresar sus propios conflictos. ayudándolos a comunicarse en forma más fluida. propuesta por Baruch Bush y Folger. así EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . para actuar como tales. ideología. En este caso la función del mediador es transformar o mejorar la relación entre las partes en conflicto. pueden aprender en una sesión lo suficiente para poder resolver su próximo conflicto. Además el mediador sugiere soluciones o hace preguntas que le permiten a las partes negociar. Evaluación del mediador Uno de los aspectos más difíciles relacionados con los mediadores es la evaluación del potencial mediador interviniente. Hay disputas que apuntan a su resolución y otras que requieren una “mediación transformativa”. pudiendo restaurar la relación entre ellos. experiencia. consecuencia de la combinación de la personalidad. que no debe hacer preguntas obvias o irrelevantes. VI. La “mediación transformativa” considera al conflicto como una oportunidad para el desarrollo moral.164 . Cada mediación debe ser observada o controlada por un mediador experimentado que haya sido entrenado previamente para ser evaluador. La función del mediador es enseñar a las partes a tener empatía por el otro. Los certificados de los mediadores. En mediación se observan desplazamientos analógicos de otras disciplinas. ayudándolas a generar sus propias opciones. por eso debe asegurarse estandares de prácticas y actualizaciones a lo largo de toda la carrera del mediador. a fin de encontrar sus necesidades y requerimientos. Como la difusión de los medios alternativos de resolución de conflictos está tan generalizada en el mundo occidental. predominante. buscando comprender con los valores de la otra parte.pag. creando la posibilidad de un reconocimiento de ambas partes. sería importante establecer estandares de la práctica de la mediación.comprender y resolver sus problemas. llegamos a la conclusión. que la mediación más que una ciencia es un arte. ayudándolas a luchar en circunstancias difíciles y establecer un puente entre las diferencias humanas.

que es un diálogo entre el mediador y las partes. el manejo de la violencia y su canalización si la hubo. son aspectos muy importantes para analizar.pag. ayuda al mediador en el caso particular en que le ha tocado intervenir. ser mediador requiere no solamente el conocimiento y práctica de la técnica. La supervisión ayuda al mediador a reflexionar sobre la situación y su propia ansiedad. informar acerca de los derechos involucrados. comprensión. A través de los entrenamientos para la formación. imaginativo y creativo. En la Primera Jornada de Mediadores Locales organizada por la Fundación Libra en el mes de junio de 1995 se concluyó: 1. con el objeto de analizar e intercambiar opiniones entre los partes del conflicto.por ejemplo la psicoterapia. que el mediador si bien no puede asesorar legalmente puede sí. sean las sesiones conjuntas. Estos ateneos permiten la crítica y la autocrítica. ambas eminentemente enriquecedoras para todos los participantes. El supervisor usa esta información para rever. etc. El intercambio de las experiencias del proceso. reseñar la sesión y ayuda al mediador a entender su experiencia en forma más profunda y articulada. imaginar nuevas posibilidades. sino que además el mediador debe tener condiciones innatas “que no se aprenden sino con las que nace”. y III. lo que de hacerse siempre sería con el consentimiento de las partes. consultor y maestro. sobre la posibilidad de que se convocase a terceros o peritos en la mediación. en los cuales los mediadores llevan los casos en los cuales intervinieron. las reacciones de las partes. sin mencionar por supuesto. actitudes firmes que exigen al terapeuta y al mediador una gran dosis de creatividad. intereses. supervisión. ambas manejan sentimientos. supervisión que tiene un significado muy importante. paciente. Si bien la mediación no es psicoterapia. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . motivación y relaciones complejas. Creo que más allá de compartir la filosofía de la mediación y estar identificados con ella. flexible. a ser buen escucha. El entrenamiento del mediador debe estar dirigido a la adquisición de habilidades que se aprenden a través de los ejercicios de role playing. lo que le permite a su vez. puesto que ellas cumplirán mejor aquello con lo cual se sienten identificados. El supervisor. No se puede aprender a tener empatía por el otro. el caucus. que los acuerdos deberían contener las palabras de las partes. II. ambas disciplinas comparten caracteres estructurales semejantes ya que ambas disciplinas se caracterizan por manejarse con procesos interpersonales que requieren investigación. pasantías. repasar. nombres y circunstancias que permitieran conocerlas o identificarlas. 165 . Otro aspecto importante en la formación del mediador es la realización y asistencia a los ateneos. La supervisión obliga al mediador a sintetizar y conceptualizar lo que ocurrió en el sesión de mediación. Es importante también que los mediadores hagan una pasantía o práctica y que se supervisen los casos. su habilidad consistirá en ayudar a las partes a encontrar sus propias soluciones.

ateneos. “Negitiating journal”. 1995. ROGERS. A “Student guide to mediation and the law”. Paul E. y ALVAREZ. 1993. “Negotiating Journal”. Garden”. 9. Jonathan E. “Measuring both the art and science of mediation”. 4. Ed. vol. Gladys. New York. Nancy y SALEM.. y SILBERMAN. 1993. MENKEL MEADOW. strategies and Techniques”. vol.166 .. Leonard. “A consensus en mediators Qualifícations”. Buenos Aires. condiciones que van unidas a una profunda vocación humanista. 1993. vol. NY. “Negotiating Journal”. CPR Model ADR. 9. Allan D. 1994-1995. etc. KOLB. New York.pag. “La mediación para resolver conflictos”. “que no se aprenden y con las cuales se nace”. Richard A. Varios autores han definido de diversas maneras la creatividad coincidiendo casi todos ellos en que la creatividad es poner en práctica ideas nuevas. USA. George H. 1993. RISKIN. New York. Deborah M.. HONEYMANN. N° 4. m3 |contenidos | información complementaria 2 | IC información complementaria 2. quizá por no haberse despertado en nosotros aún el espíritu creativo. los mediadores “se hacen” y adquieren mayores créditos para el ejercicio de la mediación. VII.2 CREATIVIDAD UN APORTE EN LA RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS Por Manuel José Leiva El concepto de creatividad puede asociarse a la alternativa de generar opciones para desarrollar ideas que jamás pensamos o si las pensamos no las concebimos como aplicables a un caso en concreto o general. por sentir el temor de escuchar nuestra voz interna (comunicación intrapersonal) o incluso por temor a enfrentar críticas del entorno. Bibliografía FRIERMAN. New York. “Negotiating Journal”. la paciencia. “A useful tool for evaluating mediators”. HIGHTON DE NOLASCO. la flexibilidad. vol 9. 9. N° 4. “A critique of western conflict resolution from a non-western perspective”.~ KOLB. “All the mediators in t . 1993. SALEM. N° 4. Christopher. Edward De Bono dice que la creatividad es tratar de modificar las estructuras EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . si bien la empatía. “Negotiating Journal” vol. Procedures and Practices. N°4.. Ad-Hoc. Carrie. 1993. la imaginación y la creatividad son condiciones innatas de la persona. New York. “Mediator Orientations. Elena I.

167 . para generar valor. ser utilizado como herramienta para contrarrestar o neutralizar el poder de la otra parte. sentimientos. entiéndase por esto la posibilidad de centrarnos en potenciar aspectos y conductas en la relación interpersonal. miedos. • • • • • • • • • • • • • • • • • Creatividad Objetivos en la Resolución de Conflictos Mejorar la comunicación interpersonal Aprender de la experiencia Prepararse para superar obstáculos Ver herramientas bajo las palabras-gestos Calibrar nuestra percepción Utilizar la información para crear Ejercitarse en creatividad Incorporar nuevas ideas Dejar de lado viejos pre-conceptos Modificar viejas estructuras del pensamiento Adaptarse a una estructura del pensamiento flexible Actualizarse con la información para mejorar el potencial Pensar el “¿Cómo no creé opciones?”. algo diferente.del pensamiento y renovarlas por otras que uno cree que pueden llegar a ser más eficaces. el espíritu de desechar o modificar conceptos o ideas. el más conocido desde tiempos remotos es el poder de la fuerza-jerarquía-dinero. Tomando esto en cuenta el objetivo de la creatividad a efectos de lograr visualizar distintos aspectos que uno debe perseguir en la resolución de conflictos podemos ver el siguiente cuadro en el cual se ve claramente que existen múltiples caminos que uno debe querer y proponerse. pudiendo. sino un bagaje de conocimiento y experiencias que fueron y son útiles para el universo Nunca se termina de incorporar conocimientos El mundo durante siglos ha ido evolucionando y van a continuarlos cambios. Sin embargo los tiempos han cambiado y hoy en día a fines del Siglo de la Tecnología los seres humanos actuamos basados en información naciendo de esta manera un nuevo poder: el poder del conocimiento. bajo las palabras. Según Proust. Para comprender mejor la relación: creatividad-poder deberíamos tratar de conocer los diferentes tipos de poderes que existen en el campo en el que trabajamos. una plenitud de elementos reales o inesperados”. quizás descuidados o no valorados. etcétera. Autores como René Magritte afirman que la creatividad es: “encontrar afinidades imprevistas que relacionan objetivos no relacionados hasta entonces”. e interpersonal (con los demás) EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . “¿cuáles fueron nuestros obstáculos?” Aprender de los grandes maestros Ser un maestro no implica un título. Dicha reestructuración puede ser activada a nivel individual o grupal. hay que estar preparado para experimentar cambios a nivel de la comunicación intrapersonal (con la propia persona o sea con uno mismo). sino “el todo” o sea la suma de emociones. no implicando el concepto valor económico. el intercambio sobre todo si éste es creativo. “crear es el trabajo de intentar ver bajo la materia. Considerando que la información me brinda conocimiento y el conocimiento me permite influir. Es muy común ver que en todo tipo de negociación cuenta mucho.pag. De esta manera.

de 17 años. . ya que necesitamos prepararnos en la teoría del conflicto y no en la norma. donde estaban reunidos un grupo de adolescentes. pedagogos.168 . el equipo de mediadores. somos nosotros mismos quienes nos autocensuramos. El gran cambio de paradigma sería no autocuestionarnos y experimentar nuevos modelos que no transgredan las normas impuestas. Claudia. Antecedentes Entre los meses de junio y setiembre de 1997. Siendo. trabajadores sociales. en sus posibilidades de acción. II. I. uno de los chicos que “paraba” en el barrio B. que derivó en que uno de los que pasaban disparó un arma que llevaba en la mano. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 .lIl. El conflicto. Los laicos eran profesionales (abogados. por cierto. sin importar el pre-concepto de justo o injusto.pag. IV Reflexiones. El conflicto El viernes 26 un grupo de jóvenes del barrio A pasaron corriendo por el barrio B. tratando de conseguir modelos que nos satisfagan a nosotros y despierten asombro o sorpresa a los demás. docentes) y militantes barriales. Muchas veces en los procesos creadores. Siendo necesario entrenarse y practicar. al cruzarse se produjo un incidente verbal. Antecedentes. entre los que había dos sacerdotes. abogados y Silvina López. nos llamó el domingo 28 de setiembre para que mediáramos en un conflicto en el que ella no se animaba a intervenir y que había superado al padre Walter.3 Relato de una mediación comunitaria Que la muerte de Guillermo sirva para que los chicos vivan mejor Por Javier Serantes SUMARIO: I. de Luján. II. sino que uno tiene que visualizar múltiples moldes y pasar a la acción. una trabajadora social que trabaja de voluntaria en la Parroquia de Ntra. a pedido de la Asesoría Jurídica de la Diócesis de San Isidro. dimos un curso taller para formación de mediadores comunitarios. si las hubiera. sino el de elegido o rechazado. en sus primeras mediaciones. Horacio Tarelli. la elección voluntaria de las partes (negociación-mediación) la que va a aceptar o no la nueva propuesta. Terminado el curso los integrantes del grupo docente ofrecimos colaborar con los alumnos. una religiosa y treinta y dos laicos. sociólogo. En los métodos de resolución de conflictos es de fundamental importancia ensayar con ejercicios de creatividad. La mediación. Este curso lo completaron 35 personas. Que las soluciones o salidas no salgan de moldes únicos.Para ser creativo es fundamental no ser determinante. m3 |contenidos | información complementaria 2 | IC información complementaria 2. Sra. Fundamental es pensar que esto es posible. para cubrir una especie de pasantía. con el financiamiento de la Secretaría de Desarrollo Social de la Presidencia de la Nación. integrado por Cristina Vallejos. coordinado por Javier Serantes. matando a Guillermo. antropóloga. A partir de este ofrecimiento.

pero sí que la justicia actuara con los responsables del hecho. Esta mediación tomó el símil de la actuación de los bomberos ante un incendio. para conversar. A priori. de donde era la víctima. cosa que no fue posible.pag. El padre Walter dio misas en ambos barrios y se percató del clima de miedo y violencia que reinaba en la zona. para luego juntarnos con los adultos del barrio A. que eran los que planteaban preocupación por la situación. La mediación El martes 30 concurrimos Horacio Tarelli y yo a entrevistarnos con el Padre Walter y Claudia a la Parroquia. Se trabajó con ellos por espacio de dos horas. Mientras esto sucedía. después del entierro del chico. El que lo acompañaba. y los tiempos disponibles no permitían perder oportunidades. luego se generalizó una charla en la que extrajimos las siguientes conclusiones: a) El barrio como tal no quería venganzas. con aquellos que estuvieran dispuestos. intentando moderar la situación. primero se explicó en qué consistía la mediación. se encontraban en el lugar un grupo de vecinos del barrio B.El domingo 28. sobre el estado de la situación. sobre el curso de acción a seguir. primero hay que apagar el fuego como se pueda. luego viene la tarea de reconstrucción. dado que el reclamo hacia nosotros era aportar a la solución de una emergencia. c) La presencia de temas de droga y alcohol aumentaban la preocupación. vimos la necesidad de actuar en cada momento. un chileno de 29 años que vivía desde hace un tiempo con su compañera en el barrio. b) Había una fuerte preocupación de cómo contener a los adolescentes. y acordamos una reunión para el martes a la noche en la Parroquia Central. técnicamente su cómplice. d) Tenían EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Claudia se pone en contacto con nosotros. Conversarnos con el Padre y la trabajadora Social. Luego de la charla que tuvimos con el párroco. como consecuencia de este intercambio decidimos iniciar en el momento las actividades. Cuando llegamos además de nuestros interlocutores. más allá de la ortodoxia. Dentro de un esquema clásico de mediación los presentes eran los requeridos. Entre el domingo y el lunes los habitantes del barrio A. era una posibilidad no descartable. III. la Policía había detenido al autor del homicidio. que por ocupar sólo una manzana. y la estrategia a llevar a cabo. habíamos previsto que las primeras reuniones de mediación debían realizarse con los adultos de los barrios involucrados. especialmente los parientes de los autores del hecho fueron amenazados de muerte y de intenciones de incendiarla villa. se mantuvo prófugo durante todo este tiempo. 169 . y la primer sesión hubiera debido ser con el otro barrio. que eran representativos de su barrio. Primera reunión: martes 30 (Adultos barrio B) El grupo de ocho personas reunía a dirigentes barriales y activistas laicos de la Iglesia e incluía a un tío de Guillermo. El domingo a la noche. reuniéndonos con los vecinos presentes. se presentó un grupo de adolescentes en el barrio A disparando tiros al aire y contra las casas que dan a la calle y al pasillo central.

y la presencia de personas externas al barrio que complicaban las relaciones de buena vecindad Las conclusiones de esta reunión confirmaron que la estrategia elegida. El próximo fin de semana se convertía en un elemento crítico para la prosecución del proceso. había algunos que no hablan estado previamente. Tercera reunión: sábado 4 (Adultos de ambos barrios) A esta reunión asistimos con Cristina Vallejos Durante el día. se adecuaba a las características del conflicto. que desdibujaba la preocupación latente por la situación de marginalidad y falta de control de los jóvenes y adolescentes. El tiroteo de la noche anterior fue un tema más a conversar. y Susana. se había desarrollado un incidente en el barrio A. pues permitía continuar con una reunión conjunta entre ambas comunidades. que está situada en el pasillo central de la misma. especialmente porque. Nuevamente explicamos qué es la mediación. para intercambiar impresiones sobre cómo avanzar en la solución del conflicto. no podíamos medir el alcance de estas modificaciones en el resto. y a continuación hablaron las partes. que se fijó para el sábado 4 de octubre. padre de Guillermo. no habíamos logrado un acuerdo de “alto el fuego” o de “tregua”. se nos informó telefónicamente que en la noche del viernes. a quienes conocían por ser vecinos.disposición para reunirse con los adultos del barrio A. y abría las puertas para conversar con los chicos de los barrios. en el cual un visitante había resultado herido de bala en una mano. antes de la cita. e informarles si era posible una reunión conjunta con los dos barrios. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . y su búsqueda de diálogo. Nuestra preocupación pasaba porque. se resaltó la necesidad del protagonismo de los afectados y se remarcó el espíritu de colaboración de la gente del barrio B. La reunión se efectuó de acuerdo a lo programado. a haber empezado a movilizar algunos elementos del sistema. para ocuparse de la contención de los chicos. con la presencia de veinticinco vecinos de los dos barrios. aún. Entre los presentes estaban la mujer del preso y Susana. Se inició con la explicación de los alcances de la mediación. en tanto. para mantener el clima y hacer más claro el proceso comunicativo.170 .pag. la hermana del prófugo. Terminada la reunión. en la Parroquia. Segunda reunión: jueves 2 (Adultos barrio A) Nos reunimos con un grupo de vecinos del barrio A en la capilla de esa villa. quedamos en juntarnos con el barrio A. entre los que se encontraban Antonio. Durante la sesión se concretó un acuerdo de conformar una comisión interbarrial. Los temas que señalaba este grupo estaban presididos por una sensación de miedo. Hubo que parafrasear algunas exposiciones y resumir otras. pese. se la encuadró en el conflicto en que nos encontrábamos. la hermana del prófugo. Estuvieron presentes quince personas que representaban a toda esa comunidad. se decidió integrar a dos barrios vecinos en la tarea y finalmente se acordó con los mediadores que se reúnan con los jóvenes y adolescentes de ambos barrios para ver de actuar directamente en la finalización del enfrentamiento entre bandas. pero no alteró el clima colaborativo. se lanzaron propuestas para el trabajo de la comisión (a través de un Brain Storming).

que fueron quienes “ablandaron” la actitud más beligerante de los varones y se ofrecieron para gestionar reuniones con los del otro barrio. que fueron convocados por Susana. por lo que decidí concurrir solo. una chica de 19 años. sin nada que hacer. Durante la reunión. era para ellos suficiente sanción por el daño producido. llevó una primera impresión de lo que pensaban los jóvenes.pag. Cuarta reunión: lunes 6 (Jóvenes del barrio A) Los mismos mediadores fuimos invitados a la Capilla del barrio A. el alcohol y las pastillas. Quinta reunión: martes 7 (Jóvenes barrio B) Estaba en mi casa el miércoles a la noche. El hecho que el autor del hecho estuviera preso.Fue muy importante la presencia de Susana y Antonio. acompañados por Antonio y dos o tres vecinos más. debía servir para que los otros chicos pudieran vivir mejor. Luego de explicar en qué consistía y proceder a legitimarlos. quien también participó. Ella. para intentar un diálogo. Se acordó intentar una reunión con los chicos del barrio B. La sesión fue la más tumultuosa de todas las de esta mediación. en la cual nuestro rol principal fue el de legitimar a los participantes como protagonistas principales de la resolución del conflicto. Es importante destacar la actuación de las mujeres. lejos de despertar deseos de venganza. Evalué por la premura del llamado. con el mensaje de que los chicos estaban reunidos en una casa. se inició una discusión EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . sentían como un exceso que alguien hubiera muerto. además de la profusa tenencia de armas. lo conocían a Guillermo y más allá de la enemistad entre los grupos. se fue historiando la controversia con los “pibes” del barrio B. Ambos sirvieron de nexo para las reuniones con las bandas de los dos barrios. todos amigos de Guillermo. para no coartar la posibilidad de expresión de los chicos. donde nos esperaban unos quince muchachos y chicas de 15 a 23 años. En general. Intenté buscar a mis comediadores y a Claudia. Acordamos que la reunión se realizara sin la presencia de los adultos. El señaló que la muerte de su hijo. y me invitaban a concurrir en ese momento y me dieron una cita en una de las entradas de la villa para 40 minutos después. cuando me llamó por teléfono uno de los vecinos del barrio B. por un lado. a la vez que lo veían difícil por la relación con el otro grupo. quedando claro que sólo actuarían en forma defensiva. que nos encontrábamos en una situación difícil de repetir. 171 . en tanto conservaban amistades allí. Se comprometieron a no producir acciones que dificultaran este curso de acción. permitiendo articular la reunión de los adultos con ésta. en que las peleas individuales se asumían como grupales. Se concluyó que los problemas pasaban. Al llegar a la casa mencionada me encontré con veinte chicos menores de veinte años. por otro que la presencia de terceros ajenos a los barrios exacerbaba las situaciones. La necesidad de que algo cambiara para que no volviera a suceder es lo que fue surgiendo a lo largo de la reunión. los fines de semana y la falta de trabajo u otras actividades que los tenía parados de día y de noche en las esquinas. pero no los pude localizar. aportando una voz de prudencia y de búsqueda de apoyo entre los mayores. que se remontaban a los últimos seis meses.

además algunos chicos “habían mirado mal a otros en el baño”. Nuevamente hubo que excluir a los adultos del salón. pues. 4) Recurrir a los mediadores en caso de ser necesario. llegó siguiendo a los chicos cuando venían de los barrios. respetuosamente. El Padre Walter les pidió que se retiraran. tuvimos claro que la mediación había cumplido ya uno de los objetivos buscados: lograr la paz. Al pedirles que designaran una delegación de seis de ellos volvió a presentarse el problema de la representatividad. lo que venía a continuación era el tratado de paz y sus garantías. Se había logrado un pacto de “alto el fuego!”. Los elementos que compusieron el acuerdo fueron: 1) Volver la relación entre los grupos a como era seis meses atrás.pag. y atrás de él se fueron levantando sus compañeros. repentinamente el líder del barrio A se levantó y fue a abrazar a los chicos del barrio B. el viernes a la noche en la Parroquia. Finalmente. por no haber vengado a Guillermo. Aclarados estos puntos. Primeramente. en forma ordenada y entendiendo su código. Son importantes dos frases que se dijeron en este diálogo: “Ya murió Guillermo. encuentro en la puerta a un móvil de la Policía de la Provincia de Buenos Aires. se insistió con el protagonismo que les correspondía asumir y las reglas de comportamiento en una mediación. la facilitación fue produciendo efecto paulatinamente. “No pretendemos ser amigos. Esto sirvió para distender un poco el clima que era bastante duro. Quedaban por delante dos sesiones cruciales para el éxito de la mediación: el viernes la de los jóvenes de los dos barrios y el sábado la de los adultos con vistas a la consolidación de la comisión interbarrial. y se logró finalmente. Para estas dos reuniones conté con la comediación de Claudia. el problema era cómo desescalar el conflicto sin que quedaran como cobardes. que no muera más gente al . aclararlas posiciones e intereses que estaban en juego para ellos. Sexta reunión: viernes 10 (Jóvenes de los dos barrios) Al llegar el viernes a la Parroquia.. En la sesión del sábado debía terminar dejando en funcionamiento la comisión de adultos como garantes de la paz. luego comenzaron a hablar entre ellos. muestra el espíritu con que se trabajó. pero sí conocidos”. mientras que todos aplaudían. Para Claudia y para mí una situación de alto contenido emocional. y luego se desarrolló una sorpresiva reunión con más de veinte adolescentes y dos o tres un poco más grandes. Nuevamente fueron las mujeres las que pusieron los elementos para desactivar el enojo. se comprometieron a no provocar nuevos enfrentamientos hasta reunirse con los del barrio A.. En general coincidieron en el análisis del conflicto con el otro barrio. 2) Que los conflictos entre los integrantes de los grupos se resuelvan entre los interesados y no con enfrentamientos grupales. cosa que hicieron. también fue importante para ellos que no hubiera más muertos. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Esta actitud espontánea fue para ellos mucho más convincente que un acuerdo escrito y firmado. Al finalizar esta reunión. La primera. que según contaron.” y “las armas no las tenemos para matarnos entre nosotros”.172 . la segunda fue un choque con la realidad en que ellos se mueven y el punto de partida de las condiciones del acuerdo verbal a que llegaron los dos grupos.entre ellos que mostró la falta de líderes representativos. para que no se generen problemas inexistentes. 3) Controlar la participación de la gente de afuera de los barrios.

por lo menos. 173 . grandes y chicos. especializadas en prevención de drogadependencia y contención de adolescentes en la zona. Legitimé a Claudia como mediadora. arbolitos. y de alegría por los resultados obtenidos hasta entonces. Es la confianza en la herramienta que disponemos y de nuestra profesionalidad lo que tenemos que exponer. Hemos escrito algo sobre la mediación comunitaria.Séptima reunión: sábado 11 (Comisión interbarrial) A esta reunión estaban invitados los vecinos de los barrios A y B y comprometieron su presencia representantes de otros dos barrios vecinos. se comentó lo sucedido la noche anterior con los chicos. En ese momento procedimos a cerrar la mediación. con el padre Walter. medianeras. cuando en nuestro actuar tenemos que enfrentarnos con problemas de vida o muerte. Aclaración: para preservar la confidencialidad comprometida no se menciona la denominación de los barrios.. Con los distintos comediadores intervinientes habíamos conversado que si el desarrollo de la sesión era de acuerdo a lo previsto. El clima de la reunión era de mucha distensión. dejando a Claudia como facilitadora de la comisión conformada. los problemas éticos implicados y los aspectos contextuales y estructurales implicados. con la presencia de diecisiete personas. etc. o. problemas entre directores de escuela y adolescentes “díscolos”. el padre Walter y nosotros. salvo los del equipo mediador y del párroco de la iglesia. IV Reflexiones Este proceso me obligó a reflexionar sobre la mediación comunitaria. previo abrazo con cada uno de los presentes. rezamos la oración de San Francisco que empieza diciendo: “Señor. por lo que sólo concurrieron los más representativos de las comunidades que venían trabajando. Iniciada la reunión. para que la comisión pudiera recurrir al asesoramiento técnico necesario para cumplir sus objetivos. estableciendo que luego de mi retiro la comisión seguiría reunida con la presencia de Claudia y el padre Walter. haz de mí un instrumento de tu Paz”. luego se pasó a enumerar los temas a los que se abocaría la comisión. también la actuación de la Iglesia en este problema y para finalizar.. con inserción en la zona. etc. procederíamos a dar por terminada la mediación. entonces. el rol del mediador en estos temas. destacando que su capacidad profesional permitía que acompañara la actuación futura de las comunidades. En la semana nos dedicamos a establecer contacto con entidades gubernamentales y no gubernamentales. participado en mediaciones sobre desalojos. destacando que sin la participación activa de todos no se hubiera podido avanzar hacia el objetivo propuesto.pag. y se cambiaron los nombres de todos los involucrados. pero todas las teorizaciones y los “como si” se vienen abajo. informamos sobre la red de asesoramiento profesional que podía establecerse y se decidió insistir en la convocatoria a los dos barrios vecinos. Me pude retirar. de violencia extrema. Agradecimos. y mediadora en caso de que se presentaran inconvenientes en el futuro. es el acto de fe de creer que los involucrados EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . El cierre se realizó resaltando y agradeciendo el protagonismo de cada uno de los integrantes de los barrios. Ese sábado llovió copiosamente. que según se sabía tenían problemas similares con los jóvenes.

que me sucedió durante la mediación puede dar una idea del contexto ético ambiental en que nos movimos. con la participación protagónica de sus integrantes. tuvimos que aceptar que los valores en juego eran los de los protagonistas. pero sin ella. por generarles proyectos de vida digna. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . e impulsaron para avanzar cuando las discusiones se trababan. algunas de ellas cada vez más violentas. y aquellos que tengan las características personales adecuadas. La perentoriedad de la convocatoria nos metió de lleno en la acción y los resultados nos mostraron que podemos confiar en la mediación. han ido agravando temas estructurales. En la función de comediadora. son acompañados por nuevas estrategias de supervivencia. El martes 7. sino como una forma que las comunidades pueden afrontar el conflicto y la solución de sus necesidades. La mediación comunitaria se abre hoy con un panorama amplio. a Claudia su dedicación y capacidad de acompañarnos. Esto nos permitió medir límites para la mediación: puede solucionar conflictos delimitados. Quiero agradecer al Padre Walter la confianza depositada en nosotros. en su realidad social. nuestra intervención hubiera sido imposible. Si los chicos utilizan las armas para robar. Cuando se camina por el barro es imposible no salir salpicado. la cara del chofer se demudó. o para conseguir droga. Los problemas coyunturales. porque dudaba por su seguridad. ayuda a ampliar la perspectiva de comprensión de las situaciones. apuntando a una sociedad más pacífica y democrática. no tanto como una actividad profesional. La marginalidad y los conflictos generacionales. Para ello debemos propender que los dirigentes locales conozcan y entiendan estas metodologías. tenía mi auto en el taller y tuve que tomar un remise. Para las mediaciones comunitarias complejas es tan útil la comediación interdisciplinaria. no es un medio idóneo. Horacio y Silvina compañeros del equipo de mediadores que tengo la suerte de integrar. Es importante el rol de la mujer en este tipo de mediaciones. pues grandes y chicas fueron las que aportaron moderación. como la integración en los equipos de personas de distinto sexo. sean los mediadores en sus propios ámbitos de actividad. En este medio tuvimos que mediar. Nuestro aporte fue hacerlos participar como protagonistas y no juzgarlos. el trabajo social que requiere excede las posibilidades del mediador. no los nuestros. Mantener la neutralidad valorativa en estos casos se hace difícil. Antonio y a todos los que participaron y colaboraron para que esta mediación pudiera realizarse exitosamente y en especial a Cristina. a Susana. para cambiar pautas de comportamiento profundamente arraigadas. que hoy se viven en nuestro país. que la teoría se condice con la realidad. cuando le indiqué a donde me dirigía.pueden solucionar sus conflictos con nuestra facilitación. Puestos a mediar el conflicto del enfrentamiento entre los dos barrios.pag.174 . Las soluciones pasan por conseguir trabajo. por sí solo. Una anécdota. cuando me llamaron para ir al barrio B. por lo que tuve que explicarle a qué iba y pedirle que me dejara a dos cuadras.

es necesario comenzar una profunda transformación en la enseñanza universitaria que deberá formar abogados entrenados para pensar creativamente sobre las diversas formas de encarar la resolución de un conflicto. sería conveniente incorporar esta materia como obligatoria y preferentemente dentro del Ciclo Profesional Común. LA LEY. conociendo los diferentes sistemas y aprendiendo a diseñar nuevos que ayuden a sus clientes a obtener mejores resultados. en una nueva cultura negociadora y conciliadora. Dichos medios alternativos son complementarios y cooperativos con la justicia estatal. y permiten aliviar la sobrecarga de tareas que está poniendo en crisis el sistema judicial. En: LA LEY. “Los medios alternativos de resolucion de controversias y la formacion profesional de los abogados”. 28 de Diciembre de 1995. ¿Le conviene la mediación a los profesionales del derecho? Manuel José Leiva Miguel Ángel Martín. En el sistema judicial el éxito de un abogado no sólo depende de su habilidad sino también de la decisión de un tercero. Es necesario impulsar una nueva mentalidad en la forma de encarar los problemas..Es necesario que los abogados se capaciten para trabajar eficientemente en procesos de mediación.pag. tratando de evitar caer en la tentación de promover indiscriminadamente dichos medios alternativos. honorarios.La capacitación en mediación constituye en los abogados un valor agregado para el ejercicio profesional. 175 . Para lo cual la enseñanza deberá poner a consideración de los estudiantes. que den mayor o plena satisfacción EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . 2. sin que ello implique desacreditar el rol que cabe al Poder Judicial en el funcionamiento del sistema republicano.. las ventajas y desventajas. y donde se pueden lograr soluciones totalmente desestructuradas y concertadas. Roque Caivano. El objetivo debe ser el de generar conciencia de que existen otras formas de dirimir controversias. los beneficios y riesgos. 1. que permita desplegar todo el potencial de creatividad e imaginación. que no dependen exclusivamente del sistema estatal. Para ello. sin enseñar a razonar sobre el modo de resolver problemas. generando entre los abogados. de esta forma se evitará caer en el error del sistema de enseñanza tradicional que transmitía sólo un conocimiento teórico del derecho positivo. 14 de Agosto de 1995 La realidad de nuestra sociedad actual. capacitación. mientras que en la mediación el profesional tiene mucho más control del proceso y consecuentemente un menor riesgo de las decisiones de terceros. un cambio de mentalidad: la transformación de la cultura adversarial tradicional orientada exclusivamente al litigio judicial.m3 |contenidos | IC información complementaria 3 Abogados Intervención de los letrados en la mediación: papel del abogado. de manera que ellos puedan formarse su propia opinión sobre el tema. está imponiendo un crecimiento de la mediación y el arbitraje como medios alternativos de resolución de controversias. El objetivo de esta transformación en la enseñanza debe estar dirigido a provocar el cambio cultural necesario para que puedan ponerse en práctica los medios alternativos. Dadas las perspectivas futuras que se asignan a estos medios alternativos de resolución de conflictos.

“El rol del abogado en el proceso de mediación” IC 3. 1997-F.pag.3 Por Silvina Marchand. LA LEY. o Medios Alternativos de Resolución de Conflictos se revelan en los hechos como verdaderos Métodos de Autocomposición de Intereses. Por Alejandro M. vía aplicación de A. m3 |contenidos | información complementaria 3 | IC información complementaria 3.3.El protagonismo de las partes y el rol del abogado en el proceso de mediación. Y esto tiene un valor (espiritual o material) para el representado. LA LEY.1.. EL COMPROMISO ÉTICO CON EL CLIENTE Por Alejandro M. El compromiso ético con el cliente” IC 3. los que serán buenos o malos serán los resultados de la aplicación que de ella se obtengan según sea la predisposición de quienes actúen en ella para resolver las disputas.D. 3. mayor sacrificio estará dispuesto a hacer en favor de una mejor retribución a quien le solucione la cuestión. No se puede decir que la mediación sea buena o mala.R. conforme la legislación positiva vigente. cuanto mayor resulte ese valor. “El rol de los abogados en el proceso de mediación” IC 3. 3. evitándose así una labor burocrática.D.Sec. Los conflictos susceptibles de solución. 3. se traducen como conflictos o problemas de “naturaleza legal” por estar involucrados en los mismos derechos u obligaciones emergentes de correlaciones sociales o privadas (esencialmente de contenido EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . y se presentan como herramientas legales que entregan complementarias respuestas jurídicas a determinadas demandas de la sociedad en que vivimos y en la que nos desarrollamos. permite que todos los involucrados salgan gananciosos del proceso y. Por Miguel Ángel Cardella. en consecuencia. lo que permite la genuina generación de valores (materiales o psíquicos).R.2.176 . Suplemento de Resolución de Conflictos del 8 de mayo de 2000.1. la mediación será ventajosa en el sentido que implica un nuevo campo para quienes se dediquen a ella. además de que disminuye los plazos entre la realización de la labor y el cobro de sus honorarios. es decir que estará mejor dispuesto a abonar un honorario mejor en tiempo y monto. Estos A. En cuanto a los profesionales.2..R. Doctrina. y está orientada a que las personas puedan hacer valer sus decisiones. “El rol del abogado de parte en los métodos alternativos de resolución de conflictos. Lapadu Frente al auge experimentado en los diversos sistemas judiciales mundiales. nos encontramos en nuestro país con una ineludible reformulación del legendario rol del abogado de parte. por la administración de los denominados A. T.D. Pág. LA LEY.a todos los involucrados. Lapadu. (Alternatives Dispute Resolution). 1198. queden más satisfechos que en el proceso judicial. 3.1 EL ROL DEL ABOGADO DE PARTE EN LOS MÉTODOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS. Suplemento de Resolución de Conflictos del 18 de diciembre de 1997. La mediación es una negociación asistida por un tercero neutral.

ciertas y hasta previsibles resistencias.patrimonial). una concepción sobre la vida. en principio de métodos de descomposición de intereses formulados o ejecutados por fuera del estado protector. encontramos el florecimiento de la aplicación de medios alternativos o no tradicionales de resolución de conflictos. pues de no alcanzarse un acuerdo por aplicación de A. XXXIV-D.D. la aparición del nuevo siglo les plantea el laborioso desafío de la transformación a las nuevas formas de aplicación del derecho. que de no subsanarse por esas “vías previas a la litis” (p. Es decir que..D. dentro de estas nuevas formas o tendencias. amalgamándose progresiva y armónicamente con la actividad jurisdiccional del estado en materia de administración de justicia. propensa ya no a una alineación basada excluyentemente en el pleito sino direccionada hacia la elaboración de un conocimiento basado en las modernas tendencias que aborda el ejercicio del derecho que resultan más abarcativas.hay personas y entre ellos hombres del derecho para quienes nada cambia. 3207.pag. Las recurrentes conductas antagónicas de esta clase de abogados deberían al menos ser morigeradas. Es quizás una cuestión ideológica. tiene su eje predominante en el desempeño y compromiso ético-profesional del abogado de parte. art. juzgándolo peligroso o al menos innecesario. nos enseñan que las mismas han llegado con intenciones de afianzarse. como todo cambio estructural de envergadura. Y se mantienen en ese pensamiento aún cuando se produzcan delante de sus ojos las más grandes transformaciones. que todavía vivimos a diario. En función de lo antedicho y examinando la enriquecedora rutina de campo acumulada. posiciones más tolerantes o al menos eclécticas. teniendo únicamente como límite y en vista las limitaciones establecidas por la legislación vigente.R. 15 ley de contrato de trabajo -Adla. amén de las partes propiamente dichas. 177 . deviene inexcusable una flexibilización en la instrucción del derecho para las nuevas generaciones de abogados.R. el “sistema” no se elude ni reemplaza. por móviles endógenos y exógenos del servicio de justicia de nuestro territorio (en un todo conforme con la teoría francesa de servicio del EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . que permitan asesorar a la parte sin preconceptos o deformaciones profesionales internalizadas. ej. a mi juicio “complementarias” al sistema judicial tradicional utilizado en nuestro medio. hecho que engendra por sí.R.XXXVI-B. Asimismo. a los abogados formados desde siempre para litigar en forma adversarial.. En otro orden de cosas. Estas mentadas “formas alternativas “resultan.. la cuestión.. mediación y conciliación laboral). adoptando el profesional del derecho. pugnan por conservar el Derecho que estudiaron. serán zanjadas inexorablemente en la órbita judicial intraproceso. a la luz de los cambios vislumbrados en estos últimos dos años de sostenida aplicación de los A.. y pese a su corta usanza en nuestro fuero capitalino. al que juzgan clásico o tradicional y reniegan de todo afán innovador... Insertas de plano.”. con respecto a los sujetos comprendidos en los A. en falaz y aparente dicotomía con la forma de justicia tradicional por tratarse. reconoce precedentes en los conceptos de Mosset Iturraspe quien ya expresara que “. (por ej. 1175-o mantenimiento del “orden público laboral”) Estas frecuentes reluctancias a los pseudo-innovaciones en el ámbito del derecho actual.D.

District Court for the Eastern District of Michigan. ya sea por precarios conocimientos específicos.estado). expeditivos y menos onerosos para partes. que quedan descolocados frente al procedimiento adoptado. encontramos metodologías progresistas de avanzada.R. en la compilación vigente. una capacitación específica en función de la negociación misma (con mayor o menor grado de complejidad) en que los procesos de EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . su objetividad y su eventual capacidad de resolución.” (Havenik V. complementariamente a su conocimiento jurídico. 1997) 1. en buena hora.. Pero este agudo y radical cambio de metodología ritual-social no han sido acompañados aún por la necesaria e impostergable adaptación de los abogados de parte en un gran porcentaje. complejo y hasta poco previsible según los estadios y variables circunstancias del conflicto. descansando en su probidad.. evidenciando falta de conocimientos indispensables e insoslayables para asesorar o eventualmente negociar por otro.D. relega su papel protagónico derivando la “negociación” propiamente dicha. variable.vs. por móviles de entendible comodidad. en una de las transformaciones jurídicas posmodernas más notables de nuestro país hacia fines de siglo.. Por lo tanto. su ética. con materias naturalmente “mediables o conciliables” y con abogados de partes con exceso de protagonismo o excesivo celo profesional. y gracias a los intervalos lúcidos de algunos legisladores. Al respecto podemos aportar conclusiones ajustadas de pronunciamientos efectuados por cortes americanas que expresaran que “. En diversas oportunidades observamos que el cliente. Network Express Inc... Es entonces que se manifiesta el reiterado problema de fondo. es “su problema” y muchas veces pretende evadir “descargando” literalmente la responsabilidad total del proceso en su asesor legal.D.N. meritúan por sí.pag.desafortunadamente el mundo y el hombre no son siempre iguales. pero por otro. en audiencias de A. al “desentenderse” el cliente de la situación o del problema que conforme lo expresado. como amargamente observa el cantante escritor Paul Simon . Por lo que más allá de las dotes o condiciones naturales que el profesional del derecho pudiera tener o no. los A. por un lado.178 . en multiplicidad de situaciones nos encontramos con partes predispuestas a mediar o conciliar según el caso. peligrosamente alejados de la realidad fáctico -jurídica imperante..R. Esto significa que. muchas veces insalvables.Un hombre escucha solo lo que quiere escuchar y desatiende el resto. Este discernimiento específico no encuentra necesaria relación de inmediatez con e1 conocimiento jurídico tradicional que el letrado de parte pudiera poseer o la particular hermenéutica jurídica que éste desee alentar. Frente a ello nos encontramos con que el aspecto psicológico del cliente resulta un factor decisivo.. a su abogado de “confianza”. recurrente falta de capacitación o preocupantes dificultades de adaptación a los tiempos que vivimos. de gran aceptación y reconocida aplicación mundial. se contempló la posibilidad (en algunos casos discutiblemente obligatoria) de solución de controversias a través de mecanismos ágiles. los asistentes primordiales y consejeros virtuales cuasi ejecutores (abogados de parte) se sitúan en muchos casos..

R. hubiesen permitido al cliente terminar con el conflicto y alcanzar una solución lógica. La eventualidad de obtener una resolución acorde con las expectativas lógicas creadas para las partes. según las circunstancias antes mencionadas. tangible y concreta. concretando efectivamente su cometido. el evaluar las posibilidades objetivas del cliente. En segundo término corresponde. deberá alcanzar la difícil misión de hacer discernir a su cliente que la mesa de negociación “cuasi transaccional” (en los términos del EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . las partes difícilmente alcancen lo que por derecho les correspondería si prosperara su petición judicial en un “todo”.pag. responsable y diligente. además de ser cooperativo y realista en función de su objetividad. respuestas y/o definiciones acerca del tema.A. el “máximo de lo posible”.D. toda vez que no es posible trasmitir lo que en el mejor de los casos se conoce tan solo superficialmente. según las disímiles escuelas de negociación dispersas por el globo.R.D. en el corto plazo. situación ésta harto difícil v lamentablemente caracterizada hoy día por una desmedida alea y alejada cada vez más del rigor científico necesario. Estas audiencias de A. que atenta contra el buen asesoramiento que se pueda brindar. no alentándolo a verdaderas “aventuras jurídicas” que entrado el tiempo están inexorablemente enderezadas a naufragar. que en la generalidad de los casos resultará más satisfactorio para las partes que el incierto resultado de una sentencia judicial que nadie podrá garantizar y prever..R. de la materia. manteniendo control sobre la situación. La experiencia recogida nos indica que en las audiencias de A. Cabe entonces preguntarse que entendemos los abogados por negociar??? Se encuentran la mayoría de los profesionales del derecho de nuestro foro local preparados y capacitados para negociar por sí o. Esto simboliza que el abogado de parte. Es consecuencia el abogado de parte deberá ser muy exacto y preciso al realizar un examen concreto de la posición de las partes. Puede resultar un concepto tal vez remanido. se subsumen. existen factores comunes que no pueden ser soslayados a la hora de llevar adelante una negociación seria y responsable como el cliente merece. sus contingencias futuras en vistas de un potencial pleito y eventualmente las perspectivas ajustadas de llevara buen puerto el juicio. pero amén de la concepción filosófica que nos guíe. depende en gran medida y se encuentra emparentado con la necesidad impostergable de contar con asesoramiento legal probo. en función de variables que de haber sido advertidas y ponderadas correctamente por el abogado de parte en tiempo útil. del tiempo y del lugar en que la negociación se lleva a cabo. por su cliente??? Al respecto podríamos encontrar diversas explicaciones. 179 .D. En primer término se deberá tener presente las indisimulables “faltas de conocimiento cabal del procedimiento en sí”.D. parafraseando a Coutoure. por parte de algunos profesionales de parte. poseen la vasta ventaja comparativa de permitir obtener al cliente.R. se deberá merituar las circunstancias del oponente. aprovechando las audiencias de A. pero no por ello desactualizado.

explicándole claramente las “reglas del proceso” y el cometido del tercero neutral.180 .R. Si bien la tarea del abogado de parte por naturaleza jurídica es obligación de medio y no de resultado.. preestablecido que a continuación describiremos.N.D.D. aspecto este cada vez más asimilado en nuestro medio. en función de recomendaciones emanadas al efecto por parte de la American Bar Association (Colegio de Abogados de los Estados Unidos) con vasta experiencia en la materia 2. 832. por error inexcusable en el diagnóstico jurídico. Cód.). el que invariablemente resultará inferior al que insumo un juicio ordinariamente.N.R.D. 3) Elaborar la documentación necesaria desde el punto de vista formal (por ej. buscando analogías con las diversas acciones de los abogados de parte que transitan nuestro medio. lo que se podría obtener y lo que eventualmente se resignaría en un acuerdo. es para las parte en cierto modo una instancia de intercambios con cierto sesgo solidario. el M.R. elegido tiende a lograr un acuerdo satisfactorio para las partes y evitar así la realización de un pleito.N. pues si se anhela obtener un acuerdo se deberá atender la posibilidad de “transigir hasta cierto punto” con relación a ello y en función del M. 5) En las audiencias de A. Las preguntas inteligentes generan en la mayoría de los casos respuestas del mismo tenor. 2) Por ello. sin superponerlas con otras u otros tipos de actividades. derivan en una frustración sin retorno. lamentablemente. cooperativo..R.N. 4) Plantear al cliente abiertamente los límites reales de la negociación.. etc. Someras recomendaciones de la American Bar Association -Dispute Resolution Section.D. fundamentos técnicos de la pretensión. y otorgarle a la misma la cuantía de tiempo necesaria que ésta pudiera demandar. recuerde que el oponente posee información vital para el interés de su cliente. Las “urgencias” y premuras no son buenas consejeras ni coadyuvan al encuentro de una solución al conflicto. guiando al cliente a transitar precarios equilibrios que en la mayoría de los casos. afable pero firme en las convicciones. Civil) a la que asiste en procesos de A. incurriendo inclusive en mala praxis profesional.art. nos encontramos desdichadamente con colegas desconcertados ante la situación que deben afrontar. 6) Formule pesquisas inteligentes.A. independientemente que logre acordar o no. (Mejor Alternativa al Acuerdo Negociado) y por último introducir al cliente en tema.R. 1) Agendar la audiencia de A. deberá dedicársele el tiempo razonable que éste demande.D. Por lo revelado resulta sumamente prudente atenderlos lineamientos básicos para la apropiada atención profesional de un cliente frente a procesos de A.pag.R. liquidación.para abogados de parte que asisten a procesos de A. cuyas exigencias básicas exponemos a continuación. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 .A. anticipando en la medida de lo posible. “la carpeta” con acreditación de personería acorde a la legislación positiva vigente. Las mismas deberán ser examinadas a conciencia. si el proceso de A. utilizar un tono persuasivo.D..

1 “United States Supreme Court Reports” (Lawyers’ Edition. deben estar acompañados de la modernización de los servicios profesionales que los abogados debernos y podemos mejorar y mucho. 120. m3 |contenidos | información complementaria 3 | IC información complementaria 3. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . 5894) (****) que estatuye en el ámbito de la jurisdicción de los tribunales ordinarios de la Capital Federal. 121-123).S. Derechos reservados (ley 11723). y poco se ha expresado -con algunas excepciones. (Footnotes) Especial para La Ley.2dU. para cuya utilización sólo hace falta que las partes lo acuerden a los abogados lo propongan á sus clientes 2 Los nuevos métodos alternativos.16-d-Declining or Terminating Represention-ABA Rules of Professional Conduct) por parte del abogado que asiste a audiencias de A. LV-E. 181 . Considero que el conjunto de los abogados no asumió hoy.Ed. Como corolario y en concomitancia con lo señalado precedentemente.573 (Adla. la comparencia obligatoria a una mediación de las partes de un proceso judicial. la American Bar Association instala en forma paralela a lo enunciado la necesidad de reforzar el compromiso ético y profesional hacia el cliente (Roles 1.D. 3 “Legal Malpractice Claims in the 1990’s” (Standing Committee on Lawyers Liability. se escribe casi en exclusividad la figura del mediador y el proceso.2 EL ROL DEL ABOGADO EN EL PROCESO DE MEDIACIÓN POR MIGUEL ANGEL CARDELLA (**) Antes y después de la sanción de la ley 24. lo que significa contar con nuevas herramientas para que nuestros clientes lleguen a la solución de sus conflictos a través de un proceso no adversarial.505). 8) Dejar hablar al cliente. privada o facultativa. 2 “American Bar Journal” (March 1998). sobre el rol del abogado de parte en el proceso de mediación.4 b-Communication and 1.7) Localizar el interés y no la posición de la otra parte esto facilitará notablemente la negociación asistida.pag. 3 Estos comportamientos devienen meritorios de contemplación y observación favoreciendo el mejoramiento de la excelencia del servicio de asesoramiento prestado por el abogado de parte en el umbral del siglo XXI. sea esta la comparencia obligatoria que establece la nueva legislación o se trate de una mediación voluntaria. Existen abogados que plantean resistencia o de conocimiento respecto de la mediación. Esta técnica permite la liberación de tensiones y facilita al final del proceso considerables perspectivas de lograr un acuerdo. L. 9) El abogado verborrágico en exceso y exégeta del cliente evidencia en el corto plazo invariablemente limitaciones que conspiran contra la posibilidad y/o calidad del acuerdo.1.R.

4 En la década de 1980 en la ciudad de New York. firmaron una declaración de principios sobre las alternativas al litigio. Por ejemplo Janet Reno. y a todos los abogados que representan al Estado”. miniprocesos y juicios sumarios por jurados”. ese entendimiento y evaluación. de cómo llevar adelante la posición y el EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . provincial o municipal).182 . además de estar dando un mal servicio puesto que no ayudará a sus clientes ni a los terceros afectados a efectuar elecciones correctas sobre los procesos más adecuados. Primero: en nuestro estudio habrá abogados capacitados en métodos alternativos de resolución de conflictos.. quedará al margen del movimiento más interesante que ha ocurrido en nuestra profesión en los últimos 150 años. se recomendará ir a un arbitraje o saber seleccionar una mediación. evaluación por expertos neutrales. mediación. 5 Todo ello debe ser una clara señal para los abogados que trabajan para el Estado (ya sea éste nacional. arbitraje. Segundo: cuando resulte apropiado. En dicha declaración establecieron “en nombre de nuestro estudio .UU. del Centro de Recursos Públicos. Muy especialmente en el proceso de la mediación deberemos hacer una tienda con la estrategia de nuestra parte. El abogado de la última década del siglo XX que no alcance. Conocerlos implica que pueden ser llevados a la práctica de muy diversas maneras. evaluación neutral temprana. el abogado responsable del asunto analizará con el cliente los métodos alternativos disponibles para que el cliente pueda tomar una decisión informada respecto de la resolución del conflicto”. para mejorar el acceso a la justicia de todos los ciudadanos y para propender a una más efectiva resolución de los conflictos que involucran al Estado”: El alcance de esta resolución llega “a todas las divisiones departamentales de litigios. saber qué quiere. cuáles son sus intereses. procuradora general de los EE.1. Para una mejor prestación se requiere mayor capacitación para brindar a los clientes mejores alternativas para la solución de sus controversias.Somos prestadores de servicios. 6 En el proceso de mediación o un arbitraje es muy importante la relación que tenemos con cada cliente. estableció dentro del departamento de Justicia de los Estados Unidos de América mediante la resolución Obd 1160.. Por definición entiende que son “técnicas formales de resolución alternativa de disputas sin que ello implique limitación. los más grandes estudios jurídicos. De allí en más y según la información que el abogado recibe y que a su vez brinda y en base a la decisión del cliente. “promover la utilización más amplia de la resolución alternativa de disputas en los casos en que resulte apropiado.pag.. cuál sería la estrategia o agenda a seguir en el conflicto que nos trae. 3 Una mejor prestación del servicio implica informar a nuestro cliente acerca de los métodos alternativos de resolución de conflictos con el fin de que éste tome una decisión informada respecto a la resolución del mismo.

Corno primera cuestión porque es un imperativo ético del ejercicio de toda profesión. 183 . a él EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Llegado el caso de realizar un caucus (sesión privada). o sea traducido a nuestra lengua avergonzarlo frente a su propio cliente.pag. en especial la primera. donde fluye mayor información y donde se pueden detectar intereses subyacentes. en una confrontación de documentos. una situación donde podemos tener un diálogo que puede o no ser secreto con el mediador. estrictamente desde el punto legal. un mediador que conocerá de nuestra conducta y una relación entre nuestro cliente y su eventual adversario. La otra gran tentación es convertir al proceso en una audiencia de vista de causa. Debemos tener muy presente que en la mediación partimos de la base que no vamos a destruir a nadie. La primera gran tentación será hablar mejor que nuestro colega. Inmersos en el proceso de mediación el abogado va a aplicar nuevas habilidades y herramientas. La principal.interés de nuestro cliente. se requiere preparación y tiempo. Así también con perfecta claridad plantear la cuestión de nuestro cliente. nuestra tarea es establecer la posición legal del asunto en cuestión. En esta situación debemos respetuosamente dejar que la contraria exprese su posición legal a través de su abogado. es el mejor mensaje que podemos dar en la mesa de mediación. Dos elementos que pocas veces los abogados valoramos. arte u oficio. No hay que obviar las etapas del proceso. Una firme posición legal. Esta relación a la cual debemos apostar para que continúe en el futuro o bien sea la más civilizada luego de concluido el proceso de mediación. aquella en que existe una ventilación de emociones que puede proporcionar fundamental información sobre los intereses subyacentes. oír. una atenta escucha otorgará la posibilidad de conocer y descubrir mucha información. sino que vamos a construir con otro una solución beneficiosa y creativa. en un procedimiento oral. como abogados departe. Una vez propuesta y aceptado concurrir a un proceso de mediación. debemos ir de buena fe. Porque este principio es fundamental en nuestra labor. 7 Existen tentaciones que traemos de nuestra cultura litigiosa y competitiva. en una réplica y contra réplica sin fin. Será fundamental interiorizarnos de precedentes jurisprudenciales o doctrinarios. demostrar que sabernos más que nadie sobre el terna en cuestión. la cual debe prever la posibilidad de varios cambios que seguramente se darán a través del proceso. y que además la parte exprese los motivos que por los cuales se encuentra allí presente. la legislación vigente y todo otro fundamento. Para la confección de esa agenda estratégica. Cuando el mediador nos ha concedido la palabra o bien nuestro cliente desea que expresemos su posición. será nuestra habilidad su utilización para beneficios mutuos. Y en segundo lugar porque estamos sentados en una mesa donde en frente tenemos a un colega que seguramente volveremos a ver. Luego si el proceso avanza y se van sucediendo otras etapas.

en especial si éstas son de carácter dinerarias. La negociación que se lleva adelante con el mediador en todo el tramite. En este paraguas o abanico se ubicará el cliente. En esta situación se reitera lo mismo. Encaminado este proceso correctamente. La negociación que existe en cada equipo en pleno proceso. Una breve apreciación sobre la primera negociación con nuestro cliente. 9 Este momento es cuando debemos evaluar muy bien la posición y los intereses del cliente. también múltiples negociaciones. Si el mismo debe guardar el carácter de secreto o reservado entre quienes celebran el convenio. 8 En la negociación será fundamental la asistencia a nuestro cliente. Aquí el abogado es el responsable de analizar el acuerdo arribado desde el punto de vista legal. seguramente verá qué procedimiento seguir y el valor de nuestros honorarios. Cabe agregar y fundamentalmente que el mismo sea sencillo. que el mismo puede ser parcial o total. Si su cliente está en condiciones de poder afrontar ese compromiso. Si él no está bien asesorado podemos ser responsables de equivocar el momento de la torna de una decisión. existe una verdadera columna vertebral y ella es la negociación. que puedan ser EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . La respuesta correcta dada en un momento inoportuno es incorrecta cuando estamos imbuidos en esta etapa. Una negociación que se va a dar como un intercambio de motivaciones mixtas. si cuenta con plazos y condiciones. La del cliente con su oponente. y el abogado que funde en derecho sus pretensiones. En la mediación.184 .podemos esbozar posiciones de mínima y de máxima o bien realizar propuesta. debemos también evaluar el resultado al cual pretendernos llegar. Hay que saber cuál es la mejor alternativa de éste y desde ella cuál o cuáles serían las opciones a proponer. Estar preparados en esta nueva materia es una obligación que los abogados debemos asumir. la del abogado de la contraria y su cliente (tuvieron una previa que fue aceptar o proponerla mediación y los honorarios del profesional interviniente). Tratándose la mediación de una negociación asistida. si se ha previsto su ejecutabilidad o su homologación. a quien debemos perfectamente hacerle conocer nuestra posición e intereses. Debe analizar si el mismo es cumplible (perdurable en el tiempo). superando esta etapa la solución al conflicto es más palpable. Existirá una competitiva desde su inicio y otra cooperativa o integrativa mientras el proceso avance. según sus posibilidades y los intereses que piense satisfacer o cumplir. La primera con nuestro cliente. 10 Dentro de esta fase existirán. habiendo existido una negociación satisfactoria. en este intercambio concurrirán varios tipos de negociaciones. que nuestro cliente se exprese. que sucede si la contraparte no lo cumple.pag. Este es el momento clave. nos queda por arribar a un cuerdo.

t. 5 7 Estas habilidades figuran el arte de preguntar. Silvio. abril de 1996. Ed.I.723). la prevención del conflicto. GOBBI. 1“ Muchos abogados demuestran resistencias no sólo a la “mediación obligatoria ley 24. no se confundan que la mediación como los otros métodos alternativos son sólo eso: una alternativa. 1996-C. Silvio. obra citada en 3.entendidos sin terceras interpretaciones. Derechos reservados (ley 11. o qué clase de mediador debe buscar: intervencionista o un mero facilitador de la comunicación. Ed. han sido objeto de publicación en nuestra revista “Antecedentes Parlamentarios”.. por ejemplo. p. el manejo del mismo y la negociación de intereses. Todo abogado deberá estar en condiciones de poder informar a su cliente. “Comité permanente sobre resolución de disputas”. 1996.573” sino también respecto de la mediación voluntaria. 163. ** (**) Abogados y mediación”. Provincia de Río Negro. LERER. sino que las complementa. Paidós. estamos velando por la seguridad jurídica del compromiso que asume la persona que contrató nuestros servicios.A. “Mediación: una transformación en la cultura”. Marcelo. 6 Agradezco la traducción que me fuera facilitada por el doctor GOBBI. Marcelo. Buenos Aires. (Footnotes) Especial para La Ley. 2 3 LERER. LERER. Larry Ray. La resolución de la disputa no suplanta estas habilidades. LA LEY. para cuya utilización no hace falta que se dicte ninguna ley.D. Paidós.pag. oír y comunicarse de forma efectiva. 1996-A. Incluso podrá llegar a pactarse la concurrencia a ese mismo mediador en caso de existir alguna posterior controversia. sea ésta terapéutica o evaluativa. Ya que guardamos en nuestra oferta de servicios el proceso judicial para aquellos litigios que no son susceptibles a estos procedimientos. 229). 1050. p. Revista Alternativa N° 2. privada y facultativa. El buen consejo legal. la palabra adecuada para la reflexión previa a la firma es de la más entera responsabilidad profesional. Y ése es otro asesoramiento que los abogados debemos saber informar mejor a nuestros clientes. “La mediación y sus contextos de EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . “Mediación: una transformación en la cultura”. El texto de la ley y los antecedentes parlamentarios que le dieron origen. 185 . Básicamente que el convenio esté redactado según lo acordado de modo claro. siempre y cuando este tercero haya satisfecho a ambas partes. * (*) Abogado de la Ciudad de Viedma. CONlL PAZ„ Alberto.R. Asociación de Abogados Estadounidenses. Silvio. sobre qué clase de mediación necesita. 4 Tomado del material de estudio de la EAM Vll (febrero/marzo 96) de A. 11 Por último y para aquellos abogados que consideran a la mediación como la negación de la justicia o su privatización.

-VII. Fundador y Director y Director Asociado. de juez. Rondolph y ROBINSON. Así lo sostienen Lowry. para que puedan decidir según su propia situación personal cuál es el mejor método para solucionar su conflicto (mediación.). minitrial.186 . Revista Apertura.III. Paidós. -V. ya que en nuestro país es un método alternativo de conflictos relativamente nuevo y son muchas las personas que hasta el día de hoy conocen poco y nada acerca de este novedoso sistema de resolución de disputas. 242. Peter. los abogados tienen la obligación de informarles a sus clientes detalladamente acerca de la existencia de los ADR. Ed. Fundador y Director del Instituto for Dispute Resolution de la Universidad de Pepperdine. Malibú. p. tercero neutral. Como primer paso el abogado deberá informar de manera detallada a su cliente en qué consiste el proceso de mediación. El cambio en la Argentina del rol del abogado. Missouri. 102. debido a que los mismos deberían informar y asesorar a sus clientes acerca de las ventajas y desventajas de participar en un proceso de mediación. Texas. p. (3) “el equilibrio de las . específicamente en los Estados de New Jersey. Danny. alquiler. ERTEL. La asistencia letrada opcional. o de cómo se evaluará el resultado. arbitraje. 405. Christopher. Este deber de los abogados se debe a que el común de la gente carece de conocimiento acerca de esta nueva posibilidad de resolver las disputas existentes entre partes en conflicto. La función del abogado en la mediación. -IV La asistencia letrada obligatoria. Malibú. 8 Un error común en la negociación es la falta de definición del éxito. “El Proceso de mediación”. y (4) la actitud y la perspectiva sugeridas”. es decir de los métodos alternativos de resolución de disputas. Rondolph. Ed. MOORE. . Colorado.II. -VI El rol del abogado en la formalización del acuerdo de mediación.3 EL ROL DE LOS ABOGADOS EN EL PROCESO DE MEDIACIÓN POR SILVINA MARCHAND SUMARIO: I. California. La función del abogado en la mediación La función que cumplen los letrados en el proceso de mediación es de vital importancia para la seguridad y funcionamiento del instituto de la mediación. I. 9 LOWRY.aplicación”. Granica. En países como Estados Unidos de Norte América. 1983) identifica cuatro factores adicionales que es necesario considerar en la redacción de acuerdos (1) “La claridad de las clausulas”. . California. (2) “el nivel de detalle de las clausulas”.. 10 m3 |contenidos | información complementaria 3 | IC información complementaria 3. La presencia del abogado en las audiencias de mediación. respectivamente del Institute for Dispute Resolution de la Universidad de Pepperdine. marzo de 1994. 11 SAPOSNEK. concesiones”. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Conclusión. (p..pag. etc.

costoso y por sobre todo desgastante para las personas involucradas. sus letrados tendrán que analizar el caso en particular para saber realmente si es aconsejable o no que sus clientes participen de la mediación o si bien resulta más apropiado recurrir a otros métodos para resolver definitivamente el conflicto existente. ya que uno de los pilares básicos del instituto de la mediación es que el mediador mantenga durante todo el procedimiento una conducta de imparcialidad como asimismo de neutralidad hacia las partes. evitando que las partes acudan al servicio del sistema judicial que como ya bien sabemos hoy en día es demasiado lento. como asimismo las ventajas y desventajas de contar con la presencia activa de profesionales en el área del derecho. Lamentablemente a los estudiantes universitarios de la carrera de Derecho se les enseña únicamente técnicas y estrategias consistentes en cómo vencer en un proceso judicial a la parte contraria. El cambio en la Argentina del rol del abogado El poder Judicial junto con los organismos oficiales y de carácter privado deberían trabajar arduamente juntamente con los Colegios de Abogados de todo el país para capacitar y entrenar a los abogados acerca de cuáles son sus funciones en este novedoso proceso de mediación. III. evitando de esta manera una mentalidad de suma cero. asesorando a las mismas. Luego de que las partes hayan tomado conocimiento acerca de qué es y cómo funciona el procedimiento de mediación. basada exclusivamente en un sistema adversarial de solución de conflictos. Lo ideal sería comenzar a inculcar a los estudiantes desde sus primeros años universitarios una mentalidad diferente. Lo importante es que el cliente esté siempre informado y por sobre todo sea él.En relación a la mediación es esencial que las partes tomen conocimiento desde un comienzo que el mediador en ninguna oportunidad podrá suplir el rol de abogado de parte.pag. quien decida qué camino desea elegir para resolver la controversia existente. Asimismo cuando los abogados comprendan adecuadamente el instituto de la mediación podrán facilitar el proceso y en consecuencia aumentar las probabilidades de lograr un acuerdo beneficioso para todas las partes intervinientes. buscando satisfacerlos intereses y necesidades de todas las partes en conflicto. ejerciendo en la práctica un continuo pleito. La presencia del abogado en las audiencias de mediación La presencia física del abogado en la audiencia de mediación resultó ser un tema de grandes debates en los Estados Unidos de Norte América. es decir conciliadora donde el objetivo primordial sea intentar arribar a una solución del conflicto beneficiosa para todas las partes involucradas en el mismo. Asimismo la Suprema Corte de Justicia del Estado de Minnessota recomendó que los letrados deberían contar con el permiso de asistir a audiencias de mediación para facilitar la discusión con los clientes acerca de su conflicto. considerada siempre como el gran enemigo. 187 . II. Personalmente considero esencial impartir una nueva educación en la totalidad de los abogados ya que hasta el día de la fecha los mismos culminan sus estudios universitarios con una mentalidad totalmente litigiosa. Gran parte de la doctrina consideró que la asistencia del letrado durante el proceso de mediación debería ser una decisión exclusiva de las partes. donde solamente existe un único vencedor y por ende un perdedor. donde para la gran mayoría la única alternativa posible a la solución de la disputa habida es la de litigar en los tribunales. En cambio en el Estado de Alaska existe una norma legal que prohíbe la exclusión de los abogados en las audiencias de EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 .

dejando que ellas mismas tomen las decisiones que a su juicio resulten ser las más apropiadas. correspondiente a dos veces la retribución básica de los honorarios del mediador público. advirtiendo a la parte que no cuenta con el asesoramiento legal que posee el derecho de contar con un abogado. la presencia activa de los abogados en las mediaciones es de gran ayuda para las partes debido a que muchas veces éstas no cuentan con técnicas de negociación. Asimismo son las partes quienes deben decidir el grado de participación de sus letrados en las audiencias de mediación. es el mediador quien decidirá si el asunto continúa siendo apropiado para seguir con el proceso de mediación o si bien a su modo de ver debería darlo por finalizado. Todo ello se realiza con el único objetivo de que la parte que no cuenta con el asesoramiento legal no se encuentre desprotegida. Si en cambio una de las partes estuviese realmente segura de no necesitar la presencia activa de un abogado. El propósito de dicha norma fue proteger los intereses y derechos de EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 .pag. contando de ser necesario con un tiempo adicional exclusivo para dicha parte. Como sanción a dicho incumplimiento la parte tendrá la obligación legal de pagar una multa. Es decir que la parte debe sentirse totalmente a gusto con su abogado. el mediador tendrá la obligación de brindarle toda la información necesaria acerca de los lugares en que podría conseguir los servicios legales gratuitamente. el mediador deberá continuar con la mediación. caso contrario se considera como si la parte nunca hubiese comparecido a la citación judicial del mediador. adoptó la posición en la cual cuando una o más de las partes no contasen con la asistencia letrada. en el Estado de California son los mediadores quienes poseen la autoridad de excluir a los abogados cuando se traten asuntos relacionados con la tenencia y/o derecho de visitas de los menores. Por su lado la Asociación SPIDR: “The Society of Professionals in Dispute Resolution”. Por otro lado. La asistencia letrada obligatoria De acuerdo a lo establecido por la Ley de Mediación 24. pudiendo lograr resultados beneficiosos para ambas partes. directa y efectiva con su cliente. Por otro lado. ya que en algunos casos las partes desean que el rol protagónico lo mantenga su abogado y no ellas mismas. En la mayoría de los casos. Por ello en dichos casos el abogado debería cumplir un rol limitado. contando con el tiempo suficiente para poder discutir y debatir la totalidad de los temas tratados o a tratar durante las audiencias de mediación. contando con la libertad plena de poder evacuar sus dudas y temores. En definitiva.188 .573.mediación que traten temas exclusivos de divorcio. debiendo siempre confiar en él. es decir asesorando solamente a las partes. Asimismo resulta importante que el abogado mantenga una comunicación real. haciendo las consultas que sean necesarias para poder estar totalmente seguras que la decisión a tomarse resultará ser la más apropiada según el asesoramiento legal recibido y por sobre todo según sus propias convicciones personales. debiendo realizar sesiones privadas para que la parte que no cuente con el asesoramiento legal se sienta menos intimidada. en la Argentina resulta obligatorio que las partes concurran a la audiencia de mediación pública asistidos por un letrado. IV. los mediadores deberán reducir la falta de equilibrio de poder existente. reduciendo las consecuencias de riesgos futuros. debe también tenerse en cuenta que el exceso de participación activa de los abogados en las sesiones de mediación puede disminuir la participación esencial de las partes. Si dicha parte careciera de recursos económicos.

VI. como ser Minnesota. este sea rechazado por el tribunal competente. Por lo tanto resulta muy aconsejable que las partes consulten siempre con un abogado al menos antes que procedan a suscribir el acuerdo de mediación ya que es esencial que se encuentren completamente seguras de que no se están comprometiéndose legalmente a cumplir con obligaciones que puedan resultarles en un futuro perjudiciales o bien que no protejan adecuadamente sus derechos. En algunos Estados de Estados Unidos de Norte América. es decir que no se produzca un desequilibrio de poder entre las mismas. 189 . En el Código creado por: “ABA. Asimismo si el abogado considera que las cláusulas del convenio a firmarse no se ajustan a derecho o bien no son convenientes para el beneficio de su cliente. 1994”. Es importante que para la culminación del proceso de mediación las partes estén correctamente asesoradas en cuanto a lo que van a comprometerse a cumplir en el convenio de mediación. si una de las partes así lo hiciera sería conveniente que la otra parte también cuente con la asistencia letrada para no crear diferencias entre las mismas. en la cual dicha parte se compromete a concurrir junto con un abogado para poder continuar o mejor dicho comenzar de manera correcta con el debido proceso de mediación. deberá informárselo para que las mismas sean modificadas a tiempo. consiste en que el profesional pueda ayudarlas a confeccionar los términos y condiciones del acuerdo que van a suscribir. La asistencia letrada opcional Si bien en las mediaciones privadas no resulta obligatorio que las partes acudan a la audiencia de mediación junto con la presencia de un abogado.las partes por igual. Si pese a la opinión del letrado.pag. En dichas situaciones el mediador tendrá que dar por finalizado el proceso de mediación o bien a pedido exclusivo de las partes podrá suspender la audiencia y fijar una nueva fecha. ya que el mismo posee la misma fuerza legal que una sentencia judicial. Si las partes no cumpliesen con dicha condición. al contar una de ellas con el asesoramiento legal y la otra parte no. Standards of Practice for Lawyers Mediators in Family Disputes. V. corren el riesgo de que en caso de que se requiera la homologación judicial del convenio de mediación. el cliente insiste en firmar el convenio bajo dichas condiciones sería útil para deslindar toda clase de responsabilidad del EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . El rol del abogado en la formalización del Acuerdo de mediación Una de las grandes ventajas para las partes de contar con la asistencia letrada en las audiencias de mediación. se dejó asentado que el mediador tiene la obligación de advertir y aconsejar a cada una de las partes que antes de firmar un acuerdo de mediación resulta necesario que recurran a un asesoramiento legal independiente para proteger sus derechos. Por ello es deber del mediador no continuar con la mediación en los casos en que una de las partes se presente a la audiencia de mediación sin asistencia letrada. existen disposiciones legales específicas en que las partes son advertidas por escrito que ellas asumen el riesgo de asistir a la mediación sin la presencia de un letrado. aunque la decisión final en estos casos no pasa por el mediador sino por la decisión exclusiva de las partes. Asimismo deberán saber que el mediador no cuenta con la posibilidad de proteger sus intereses como así tampoco de brindarle información y/o asesoramiento acerca de cuáles son sus derechos.

evitar y resolver las posibles disputas. sino para el de sus clientes y por sobre todo para el de la sociedad en general. Dicha presencia legal ayudará a las partes no sólo para poder contar en todo momento con el asesoramiento respectivo sino también para plantear cuáles estrategias y técnicas de negociación resultan ser las más apropiadas para implementarlas en dicho proceso de mediación y lograr de este modo un acuerdo adecuado como asimismo beneficioso para las partes. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Lo importante es que los abogados que crean en esta nueva forma de resolver los conflictos sigan capacitándose y entrenándose no sólo para su propio bienestar. En definitiva. Con esta nueva actitud y modo de encarar el conflicto existente. que pudiera dar lugar a interpretaciones confusas o ambiguas y que posteriormente sean de difícil cumplimiento para su cliente.pag. VII. Otra función importante del abogado es la de controlar y corregir la redacción del acuerdo. este cambio en la sociedad argentina de una mentalidad pleitista y adversarial a una pacifista y conciliadora deberá continuar poniéndose en práctica. ya que son ellas quienes poseen las herramientas necesarias y adecuadas para realizar esta transformación en resolver las disputas de una manera más rápida. El hecho de que todas las partes cuenten con un asesoramiento legal para la firma del acuerdo de mediación.190 .profesional interviniente que el mismo haga firmar a su cliente un informe del caso en particular donde quede asentado expresamente cuál es su opinión legal. garantizándoles al mismo tiempo que cualquier acuerdo logrado en la mediación refleje plenamente el resultado obtenido durante todo el proceso. se busca lograr que todas las partes intervinientes en el proceso de mediación se vean beneficiadas al poder asistir al proceso de mediación junto con la asistencia de un abogado. perjudiciales o bien desaconsejables a sus necesidades. Dicho cambio debería comenzar por las personas que forman parte del mundo jurídico. Asimismo deberán informar a sus clientes la manera de prevenir. menos costosa y principalmente más beneficiosa para mantener la relación habida entre las partes. aunque en sus comienzos resulte un tanto difícil lograr el pleno convencimiento en la mayoría de la población de cuáles son sus verdaderas ventajas. Conclusión A modo de conclusión. la función básica de los abogados en nuestros días es la de proteger los intereses de sus clientes para que no acepten compromisos y/u obligaciones que puedan resultar ilegales. le otorga una mayor garantía al proceso de mediación y en consecuencia existen mayores probabilidades de que las partes cumplan con lo suscripto.

y Álvarez. Katz. Editorial Ad-Hoc. Nélida Edith: “Claúsulas de mediación en los contratos”. 10. Lapadu. Marinés: Mediación. María Elena y Eilbaum.1995-D. 14 de Agosto de 1995. Alejandro: “Ventajas de la mediación”. Arauz Castex. Andrew F. Basabe.1099. Conducción de disputas. 7.” LA LEY. Miguel Ángel: “El rol del abogado en el proceso de mediación”. LA LEY. Manuel José y Martín. comunicación y técnicas. Barcelona. Flora M. 3. 1996-E.1493. LA LEY.pag. Carl A. 1996. 17 de Octubre de 1995. 2. 191 . Granica. Se utilizaron los siguientes textos: • • • • Acland.: “El rol del abogado de parte en los métodos alternativos de resolución de conflictos. Diana: “El lenguaje del mediador: la pregunta”. 8. Brandoni. Gladys S. En: LA LEY. Ediciones Paidós. 11. T. Suares. El compromiso ético con el cliente”. LL. La Ley (Actualidad). Alejandro M. Highton. 1993.: Para que la sangre no llegue al río. 1998-F-1025. Buenos Aires. Slaikeu. Leiva. 1995. m3 material ¿Qué materiales voy a utilizar? Material básico: 1.: Mediación para resolver conflictos. de: “¿Mediador se hace o se nace?”. 6. 9. Barcelona. Caivano. LA LEY. Roque: “Los medios alternativos de resolución de controversias y la formación profesional de los abogados. Miguel Ángel: “¿Le conviene la mediación a los EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . LA LEY Suplemento de Resolución de Conflictos del 20 de marzo de 2000. 1995. Material preparado especialmente para el estudio de este módulo por las Profesoras Nélida Cristina Napolitano y María Cristina Plovanich. Alberto Teodoro: “La mediación: solución de conflictos sin violencia. T. 4. Buenos Aires. LA LEY. Indij. Elena I.m3 |contenidos | IC información complementaria 4 Diríjase al CD para ver el contenido de esta información complementaria. Suplemento de resolución de conflictos del 24-02-97.: Cómo utilizar la mediación para resolver conflictos en las organizaciones. Suplemento de Resolución de Conflictos del 8 de mayo de 2000. María Florencia: “Reflexiones sobre la mediación y sus límites”. Cardella. 5. Caram. Paidós. Suplemento de Resolución de Conflictos del 18 de diciembre de 1997.

LA LEY.: Cómo utilizar la mediación para resolver conflictos en las organizaciones. Gladys S. Mario Ricardo: “Revolución Judicial en la Argentina. Elena I. Editorial Granica. LA LEY. 16. La mediación”. 14. Ley de mediación para la Capital Federal: ley 24. Buenos Aires. A 1 En razón de su capacitación como tercero facilitador para la resolución de conflictos a través de sistemas no confrontativos. 1010. Javier: “Relato de una mediación comunitaria.573. • Moore. 20. Carl A. 1993. Suplemento de Resolución de Conflictos del 8-10-99. le han manifestado que aconsejaron a sus clientes que intenten resolver mediante “una negociación asistida por un tercero neutral” el conflicto en que están involucrados. 1995. LA LEY. Rojas. Material complementario: • Acland. 17. Suplemento de Resolución de Conflictos del 8-10-99. 1043. Que la muerte de Guillermo sirva para que los chicos vivan mejor”. Lowry. Reglamentación de la Ley de mediación de la Pcia. Un aporte a la resolución de conflictos. Serantes.: Para que la sangre no llegue al río. Silvina: “El Rol de los Abogados en el proceso de mediación”. año 1995. T. y Álvarez. Ley de mediación de la Provincia de Córdoba: Ley 8858.192 . 1996. A 2 El día fijado para la primera reunión. LA LEY. Ediciones Paidós.: Mediación para resolver conflictos. abogados. Reglamentación de la Ley de mediación para la Capital Federal: Decreto Nacional 91/98. Barcelona. 13. LL 1996-D. Granica. • Slaikeu.” LA LEY. Andrew F. Roberto E. 1997-A. LA LEY. Manuel José: “Creatividad.profesionales del derecho?”. Barcelona. De Córdoba: Decreto 1773/2000. 19. 15. Christopher: El proceso de mediación. los abogados agentes negociadores en disputas legales?”. 1997-F-1198 .: “¿Somos. Editorial Ad-Hoc. T. Leiva. Randolph: “Puliendo un diamante: cómo preparar a un cliente para participar en una mediación”. 28 de Diciembre de 1995. 21. recibe en su Estudio a las partes: Sra. dos colegas. • Highton. en la práctica. 1995. 18. Para ello han solicitado sus servicios y usted aceptó el desafío. Padilla. Suplemento de resolución de conflictos. Marchand. Buenos Aires.pag. m3 actividades m3 | actividad 1 La mediación como resolución de conflictos. Nora EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . 12.

porque no han sabido hacer bien su pegamento. Nunca tuvimos problemas con nuestro pegamento. por falta de idoneidad y experiencia en el personal que hizo el trabajo.. Juan Asís. salió un artículo en el que el periodista citó una declaración de Nora Serrano.L. Juan Asís el mismo dice: “Nuestra empresa Pegazul S..Serrano y Sr. en su apuro por sacar la colección de verano a la venta. van a demandar para lograr la correspondiente indemnización. goza de una reputación intachable desde hace más de veinte años y su lema es: “Nuestro pegamento nunca falla”. dada la calidad de nuestras prendas tenemos un mercado seguro y ciertamente selecto y extremadamente exigente. Los insumos que utilizamos son de excelente calidad y nuestro personal es altamente capacitado. para la mujer. ya que jamás falló y ningún daño vamos a pagar porque no somos responsables de daño alguno. Desde mi empresa hemos capturado el mundo de la moda con una línea de ropa exclusiva y novedosa. Lo más grave de todo esto es que Nora Serrano nos ha difamado. pero antes su producto era bueno. En realidad las piedras han sido mal pegadas.R. creando situaciones bochornosas. con lentejuelas y piedras. Es una empresa familiar que está en la industria desde 1980. obviamente PEGAZUL no sabe nada sobre pegamentos”.R. Nosotros sabemos que el problema no se debe al pegamento. El abogado de la Sra. Demás está decir que tenemos ambiciosos proyectos de expansión.pag. Aun cuando los precios oscilan entre $ 600 para un pantalón y $ 1. pero con una aplicación cuidadosa el buen resultado es seguro. el pegamento es ineficaz. Los consumidores de ropa exclusiva se han volcado rápidamente a la adquisición de esta nueva línea que hemos diseñado. está haciendo peligrar la colocación del pegamento EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . que decía: “. Reunión conjunta inicial: Concede la palabra a la Sra. Hace mucho que tenemos relaciones comerciales con Pegazul. En nuestra empresa hay mucha bronca por la falsedad y porque Nora Serrano y su gente han estado difamando a la compañía en la industria de la indumentaria. Nora Serrano quien manifiesta: “Yo soy una prestigiosa diseñadora de modas y fabricante de prendas de vestir de alta costura. Ciertamente es un proceso difícil y lento. Demás está decir que ya los perdimos como clientes y nos han amenazado con demandas judiciales por haberse caído esos adornos en reuniones públicas. no siguió las instrucciones sobre la manera en que debe aplicarse el pegamento. ahora es un desastre.500 para un vestido. En la sección de modas del diario. Nora Serrano le manifiesta que si su cliente no obtiene la reparación de todo el daño que se le ha ocasionado.L. Pero ahora. Un montón de clientes se han quejado porque las lentejuelas y las piedras se desprenden con facilidad. nuestra actividad está atravesando serias dificultades por culpa de Pegazul. Esta mujer. y sus respectivos abogados. fabrica y distribuye el pegamento utilizado para pegar las lentejuelas y piedras en las prendas de Nora Serrano. Socio Gerente de “Pegazul S. Ese pegamento se ha convertido en nuestra desgracia”. Estamos convencidos de que la gente de Nora Serrano. que a la primera puesta de la ropa han empezado a caerse y quieren que les devolvamos el dinero. Seguramente que para tener más ganancias han cambiado de insumos o habrán puesto una sarta de inútiles en la fábrica. Cuando usted concede la palabra al Sr. con su campaña. no es culpa nuestra.”. 193 . no sirve ni para pegar los adornos en una muñeca.

Además le recomendamos que revise el material anexo a la presentación del Módulo 3. Juan Asís. Además actualmente no se puede importar nada. I.con otros diseñadores y fabricantes de ropas. A nosotros nos interesa mantener la relación con N. pero con estructura protege las relaciones pone acento en el futuro produce economía de tiempo.194 . Nosotros necesitamos seguridad en todo el proceso de confección. flexible. que están comenzando a usar piedras y lentejuelas en sus creaciones”. El abogado de Pegazul SR. sin poder en la resolución del conflicto • • • • • • procedimiento confidencial proceso informal.L. manifestó: “Actualmente no existe otro pegamento en el mercado. CARACTERÍSTICAS DE LA MEDIACIÓN • método no adversarial • negociación colaborativa • interviene un tercero neutral. es bastante difícil que en este momento se pueda pensar en importar. Serrano. los precios externos para nosotros son inalcanzables y jamás podríamos trasladar esos precios a nuestras prendas porque quedaríamos totalmente fuera de precio en el mercado local que. manifestó que para el caso de que Nora Serrano no se retracte de sus falsas declaraciones. En reunión privada el Sr. con ese antecedente habría posibilidades de expandirnos al MERCOSUR. que pueda seguir siendo efectivo aún después del proceso de limpieza en una tintorería. excelente calidad en el producto terminado y precios competitivos en el mercado local. están evaluando alternativas judiciales por difamación y daños y perjuicios. A 3 m3 |actividad 1 | AA asistente académico 1 Antes de iniciar la resolución de la actividad. Para ayudarlo se los presentamos en forma de síntesis. En reunión privada la Sra. es necesario que usted estudie comprensivamente los contenidos a que hace referencia este asistente. Nora Serrano manifestó: “Nosotros podríamos importar un pegamento similar. donde nuestros precios son muy competitivos”. porque quedarían fuera de competitividad con los precios. Si bien existe un producto similar en el mercado externo. somos los únicos fabricantes en el país. porque ella marca rumbos en la alta costura nacional y si usa nuestro pegamento será la mejor carta de presentación que podríamos tener en la industria de la indumentaria. dinero y energías las partes conservan el poder en la administración y resolución del conflicto • desarrolla un efectivo proceso comunicacional EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 .pag. pero es un riesgo trabajar con insumos importados porque en cualquier momento ponen restricciones a la importación. siempre dentro de la franja de alto poder adquisitivo a la que va dedicada nuestra producción”. Además. es el único donde colocamos nuestra producción. por ahora.

existe una variada gama de posibilidades de solución del prevención de litigios futuros (terreno fértil) conflicto y de . la situación es compleja y requiere una solución creativa (contratos oscuros) .. alguna de las partes quiere probar la verdad de los hechos. las partes necesitan proteger la confidencialidad y privacidad ... hay habilidad para negociar .. la ley no prevé la solución que las partes desean (el conflicto se da dentro del campo de lo permitido.. CASOS EN QUE SE RECOMIENDA LA MEDIACIÓN Cuando .. alguna de las partes tiene una cuestión fundamental de principios innegociable (religiosa-política-ética-ideológica) EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . lo que la ley no prohíbe.. conductas lícitas) .. SUPUESTOS EN QUE LA MEDIACIÓN NO ES RECOMENDABLE Cuando . las partes comparten algún grado de responsabilidad por el estado del conflicto (van a sentirse responsables de ayudar a su resolución) . la disputa no conviene a nadie y ninguno realmente desea entablar juicio (protegerse de terceros.. se quieren minimizar los costos .• • el conflicto se resuelve por autocomposición de los acuerdos la resolución es conforme a intereses y necesidades II........... p. (siempre va a ser III.firma falsa . la jurisprudencia y la doctrina son contradictorias. (mala praxis . no mostrarse frente a terceros. están en juego cuestiones técnicas muy complejas necesario el dictamen de expertos) . 195 .. en gran medida la causa del conflicto es la mala comunicación ... ambas partes tienen buenos argumentos (terreno fértil) .pag... no existe un gran desequilibrio de poder (posibilita tomar decisiones libremente) .. protección de un sistema productivo) .se necesita la exposición pública .abuso del derecho) .... las partes quieren conservar el control sobre el resultado del conflicto (no quieren correr riesgos) ...ej.. las partes están involucradas en una relación que va a (comerciantes-socios-vecinos-familia) continuar .sanción ética ....

no pensar cómo rebatir lo que una parte dice mientras habla. IV.. observar el lenguaje no verbal o gestual.196 .. una de las partes no tiene interés en llegar a un acuerdo . necesita probar la idoneidad de su contrato y su cumplimiento frente a otros autores) . contexto Ver “Comunicación” en el material básico del Módulo 2. no valorar. no juzgar. 1 Comunicación • • Componentes digitales.. Emplear este mecanismo implica: no cambiar de tema cuando alguien habla. cuando existe necesidad de sanción pública de una conducta (cuestiones ambientales -sanitarias . despojándolos de agresiones y acusaciones. está involucrado el orden público y la resolución judicial es esencial NO SE PUEDE MEDIAR lo que no se puede transigir.de discriminación) . Requiere: • Eliminar distracciones • Establecer contacto visual • Lograr empatía • Escuchar atentamente • No interrumpir • Tener en cuenta el lenguaje analógico Evitar: • Emitir juicios EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 .espera de solvencia) ..préstamos con altos intereses contractuales y bajos intereses judiciales . No se media cuando hay violencia. el tiempo que insume el procedimiento judicial favorecerá mucho a una de las partes (desalojo . analógicos. IV.pag. además de los hechos. La violencia no es negociable . transformar en lenguaje en neutral lo dichos de las partes.un editor tiene múltiples contratos de edición. parafrasear.. IV. no aconsejar. Su ejercicio permite reconocer y entender lo que se está escuchando.. alguna de las partes tiene un interés punitivo o una noción de justicia retributiva que desea ver reconocida en una decisión emanada de un juez (merecido castigo) .. explorar los sentimientos.... Técnicas para trabajar como facilitador en resolución de conflictos IV.. se desea crear un precedente legal (el concesionario que arregla veredas para sentar precedente de título ejecutivo . 3 Escucha activa Habilidad comunicacional para interrogar. parafrasear... la controversia involucra un delito de acción pública o violencia o malos tratos a menores... 2 Preguntas • Ver “Comunicación” en el material básico del Módulo 2. hacer preguntas abiertas.

Usted dice que . tomando en cuenta especialmente los hechos y pretensiones relevantes del relato. reformular lo dicho en lenguaje neutral. ” “corríjame si me equivoco..” “creo que no he comprendido bien. ¿me podría aclarar . SE CONSTRUYE en primera persona . EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 .. confirmar.pag. lo cual resulta más sencillo cuando esa perspectiva es expresada por un tercero. permitir que el interesado escuche su relato de boca de un tercero. el mediador debe cerciorarse con la parte involucrada que lo dicho es fiel transcripción de su postura.. de esas mismas narraciones. Es una técnica de oyente activo que permite a quien lo realiza. 197 • .. permitir al mediador reconocer y confirmar posiciones.? IV. cuando cada parte termina su relato. “a ver si he entendido bien. Es una recapitulación que ayuda a que las partes comprendan la perspectiva del otro. en un resumen. de las áreas en desacuerdo a las áreas de común acuerdo enmarcar las cuestiones de manera que incluyan a ambas partes y sean más susceptibles de resolución. o al menos que así puede verlo otro tercero o el juez. El objetivo es mostrar que el mediador escucha. El proceso consiste en parafrasear lo entendido.. controlar que ha comprendido lo que ha escuchado y asegura a quienes hablaron que efectivamente han sido escuchados y que se ha comprendido su relato. confirmar • verificar los significados de las palabras • legitimar a las partes. ayuda a construir un clima de confianza y entendimiento. Usted dice que .. Cuando alguien oye la paráfrasis puede comprobar que la otra parte puede tener cierta razón. 5 Replanteo (reencuadre): • • • pasar de las posiciones a los intereses re-enmarcar el contexto de los enunciados incluyendo a todas las partes llevar la conversación de las preocupaciones negativas hacia las positivas. en lenguaje neutral (desprovisto de agresiones y acusaciones). que entiende de qué se trata.• • • • • Juzgar intenciones Adivinar pensamientos Aconsejar Minimizar el conflicto Las barreras de la comunicación IV. Este proceso contribuye a saber si el mediador ha comprendido realmente lo que se dijo y. identificar los puntos centrales del conflicto. Al concluir la paráfrasis. Objetivos: • demostrar que se ha escuchado • verificar la comprensión del relato • reforzar la empatía • reformular lo dicho en lenguaje neutral • hacer que las partes escuchen sus dichos en boca de otro • identificar puntos centrales del conflicto • confirmar... 4 Parafraseo Técnica comunicacional que consiste. de focalizar en el pasado a focalizar en el futuro. además. fortalecer las credenciales del mediador.

sólo podrían obtenerse lo que yo entiendo. EL PROCESO DE MEDIACIÓN • PREPARACIÓN DE LA MEDIACIÓN • ambiente de la mediación • clima de la mediación • ubicación de las partes • actitud del mediador COMIENZO DE LA MEDIACIÓN • presentación de los participantes • información sobre • principios • el procedimiento • reglas de comportamiento • papel del mediador • • acuerdo de confidencialidad • CONTINUACIÓN DEL PROCESO • relato de las partes –aportes de los abogados– EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Auto-expresión Me parece que ... IV. A Usted no le interesa . negociaciones de otros. Si continúa con esa conducta . Motiva a los otrosMotiva a dar información. da lo información sobre datos que. podrá probarlo en un juicio?... Me falta información sobre . utiliza lenguaje en primera persona:lo mis intereses.. Usted siempre llega tarde IV. pensamientos y creencias de quien habla. 7 Torbellino de ideas o brainstorming • Ver la explicación en Módulo 2.pag. Necesito conocer toda la verdad Me interesa que . Ejemplos: ¿cuánto pagaría usted por ese mismo producto?. que yo entiendo... 6 Auto-expresión (hable sobre usted mismo) sentimientos.. 5 Replanteo (reencuadre): pasar de las posiciones a los intereses re-enmarcar el contexto de los enunciados incluyendo a todas las partes llevar la conversación de las preocupaciones negativas hacia las positivas. Me preocupa . de focalizar en el pasado a focalizar en el futuro. y respeto. Me preocupo por ser puntual Lo opuesto Todos saben que . Deliberadamente da información sobre datos que... ¿qué pruebas tiene para acreditar sus dichos?...198 . El mediador debe explicar a la parte que va a utilizar esta técnica y cuál es su objetivo.. cuando se actúa como tercero facilitador negociaciones otros... de otro modo.. ¿qué tiene resuelto la jurisprudencia en casos similares? V.IV.. mis preocupaciones. lo que prometo. 8 Agente de la realidad (abogado del diablo) Es una técnica que utiliza el mediador en las reuniones privadas y consiste en hacer preguntas que pongan en crisis la posición de la parte.. misDeliberadamente sentimientos... Debe usarse tanto cuando se negociador y cuando sese actúa como tercero facilitador de La autoexpresión eses una técnica dedirecto comunicación que centra en los sentimientos. de las áreas en desacuerdo a las áreas de común acuerdo enmarcar las cuestiones de manera que incluyan a ambas partes y sean más susceptibles de resolución. Actividad 1. haciéndole ver sus puntos débiles.. ¿. 6 Auto-expresión (hable sobre usted mismo) La autoexpresión es una técnica de comunicación que se centra en los IV. otro modo.(amenaza) Nadie sabe nada Usted miente .. que prometo... mis preocupaciones. asistente académico 1. Tiene estas características: mis sentimientos.. Crea un clima de cooperación de cooperación y respeto.. a los otros a Crea dar un clima información. de infiriendo o adivinando...Tiene Debeestas usarse tanto cuando se es negociador directo y • utiliza lenguaje en de primera persona:de mis intereses. sólo podrían obtenerse infiriendo o adivinando.. IV.. características: pensamientos y creencias de quien habla.

• parafraseo (empatía . con acuerdo � formulación redacción firma seguimiento VI. El MEDIADOR (tercero facilitador para la resolución de conflictos) VI-1.lenguaje neutral) • identificación del conflicto –cuestiones– • detección de intereses • pasar de las posiciones a los intereses (puede ser necesario pasar a reuniones privadas) • replanteo del conflicto: ¿cómo podemos hacer para satisfacer las necesidades e intereses de ambas partes? • REUNIONES CONJUNTAS • reunión inicial –comienzo de la mediación– • relato inicial de las partes • identificación de las cuestiones en conflicto • identificación de intereses • generación y evaluación de opciones •explorar formulación y selección de propuestas y confirmar intereses • reunión final atender las emociones • confirmar REUNIONES PRIVADAS (caucus) para o desconfirmar información • explorar y confirmar intereses poner en crisis la posición (agente de la realidad) • atender las emociones • confirmar o desconfirmar generar y seleccionar opciones información • poner en crisis la posición (agente de la realidad) formular propuestas • generar y seleccionar opciones analizar las alternativas y la MAAN • formular propuestas • analizar las alternativas y la MAAN � se debe tratar la confidencialidad • se debe tratar la confidencialidad en reuniones conjuntas los o privadas se pueden desarrollar procesos de: desarrollargeneración los procesos de: y evaluación de opciones • generación y evaluación de opciones formulación de propuestas • formulación de propuestas en reuniones conjuntas o privadas se pueden • REUNIÓN CONJUNTA FINAL REUNIÓN CONJUNTA FINAL Evaluación y selección de las propuestas Resultado � � sin acuerdo � M.escucha activa . 199 .A.N. pag. Conduce el proceso. Papel del mediador EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 Tercero neutral.A.

La capacidad para lidiar con objetivos e información insuficiente.200 . Ser sensible a los valores. La sensibilidad a los valores que las partes sienten profundamente. • Facilita la comunicación. cuya Directora es la Lic. del discurso de apertura que se utiliza en “Mediando” . La capacidad de usar un lenguaje neutral. respeto a las partes y la capacidad de crear y mantener el control de un grupo diverso de disputantes. El MEDIADOR (tercero facilitador para la resolución de conflictos) VI-1. Tener presencia y tenacidad. institución dedicada a servicos de mediación. No resuelve. EL DISCURSO DE APERTURA DE LA MEDIACIÓN Seguidamente transcribimos un modelo de “discurso de apertura del proceso de mediación”. • Traduce y transmite información. ¿cómo prefieren que los llamemos? EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Está tomado. hablando claramente. preocupaciones. si opiniones escritas se requieren. • Genera empatía. normas de comportamiento y estado de ánimo de las personas con quien está tratando. con mínimas variaciones. el género y las diferencias culturales.pag.VI. • • • • Ayuda a generar propuestas de mutuo beneficio. • Conduce el proceso. identificar y separar los temas involucrados. aun teniendo que balancear diferencias de poder entre ellas. Evita imponer su propio juicio. Es paciente. sintonía. Conducirse con empatía. • No juzga. compleja y a veces confusa. • Ejercita y promueve la escucha activa. percepciones. ¿Cuál es el de Uds. • Ejercita y promueve la imaginación creadora. y. Papel del mediador • Tercero neutral. incluyendo temas relacionados con el grupo étnico. HABILIDADES PARA RESOLVER CONFLICTOS • • • • La capacidad para escuchar activamente La capacidad de analizar problemas.?. VI -2. • • • • VII. • Ayuda a generar opciones de mutuo beneficio. • Guarda la confidencialidad. Necesita entrenamiento. La capacidad de permanecer neutral y objetivo bajo las presiones de las partes. • Facilita la negociación. Marinés Suares: Mi nombre es Miriam. por escrito.

También nosotras podemos interrumpir la mediación si por alguna circunstancia esto fuera necesario. También tenemos el compromiso de ser neutrales.Antes que nada queremos decirles que realmente nos alegra que hayan elegido esta forma para intentar resolver la situación por la que están atravesando. salvo que nos autoricen a hacerlo. del otro lado hay mediadores que están observando y que en cualquier momento pueden golpear para hacernos algún comentario y ayudarnos para el mejor desarrollo de este proceso. Como también les explicó la mediadora que los recibió. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . y quizás el más importante. a explorar otras alternativas que a lo mejor hasta ahora no habían aparecido y que en el mejor de los casos puedan arribar a un acuerdo. para poder llegar a un acuerdo que beneficie a todos los que participan de este proceso. Por otro lado. Otra característica esencial del proceso de la mediación es que es absolutamente confidencial. Esto significa que no buscamos favorecer a ninguno en particular. todo lo acaecido en este proceso. Esto significa que así como Uds. Nosotros como mediadores no podemos revelar ante un juez ni ante nadie ajeno al marco de la mediación. Como ya les ha explicado la mediadora que los recibió. nosotros trabajamos en equipo. Esto significa que lo que cada uno nos cuente en una reunión individual no lo contaremos a la otra. de la misma forma pueden retirarse en cualquier momento. todos los que participamos de la mediación firmamos lo que se llama “Convenio de Confidencialidad”. están aquí por propia decisión. la mediación es un proceso totalmente voluntario. nos alegra porque la mediación es una forma pacífica de resolución de conflictos. La confidencialidad rige también para las reuniones privadas. Y decimos que nos alegra en varios sentidos: por un lado porque la mediación es muy nueva en nuestro país y por lo tanto poco conocida y por eso no es fácil tomar la decisión de participar en este proceso. porque si están acá seguramente no están en un momento en el que puedan pensar en ponerse en el lugar del otro. Esto quiere decir que cada uno pueda entender el punto de vista del otro. Por supuesto que ellos también están comprometidos con el deber de confidencialidad y por eso para su completa tranquilidad. si sienten que este proceso no responde a sus expectativas o por cualquier otro motivo. pero para eso estamos nosotras. Esto quizás no les parece fácil. 1 Este vidrio que Uds. que tiende a que las personas puedan resolver sus problemas de una forma colaborativa.pag. 201 . para acompañarlos en este proceso y ayudarlos a reflexionar. Esto es el compromiso por escrito de que nada de lo que aquí suceda será ventilado en otro ámbito. Esto quiere decir que pueden hablar con total tranquilidad porque todo lo que aquí se diga no saldrá de este ámbito. Hay dos excepciones que nos eximen a los mediadores de este compromiso de confidencialidad que son: la comisión de un delito grave y el abuso a un menor. ven acá es una cámara.

Queremos también que quede claro que nosotros no somos jueces, que no vamos a juzgar ni a opinar y menos a decidir sobre la situación que los trae hoy acá. Uds. son los protagonistas de este proceso y los responsables de las decisiones que tomen. Saben que pueden asistir con sus abogados si lo creen conveniente, o consultarlos en cualquier momento del proceso. Les vamos a contar como es nuestra forma de trabajo. Vamos a tener reuniones conjuntas, como ésta, en la que estamos todos presentes. También vamos a tener reuniones privadas con cada uno y mientras estamos reunidos con uno de Uds. el otro tendrá que esperar en la otra sala. Sabemos que no es fácil estar esperando, pero es importante para nosotros en algún momento poder escuchar a cada uno por separado. Luego le tocará al otro. También en algún momento podemos reunirnos nosotras solas o con el equipo y les tocará a los dos esperar un ratito en la otra sala. Si hoy llegamos a algún acuerdo, lo pondremos por escrito y lo firmaremos todos. Nosotras preferimos ir poco a poco. Ir haciendo pequeños acuerdos cada vez, que Uds. puedan poner a prueba, ver si les resulta, antes de firmar el acuerdo definitivo. Tenemos también algunas reglas que son esenciales para poder llevar a cabo este proceso, tan importantes son que si no se cumplen puede llevar a que levantemos la mediación. Estas reglas son: que no vamos a permitir ningún tipo de agresiones, que es esencial la “buena fe”, y que no se superpongan al hablar, esto significa que hablarán de a uno por vez”. (Footnotes) No siempre hay observadores. Su presencia se da en los casos de trabajo de equipos como lo explica esta mediadora y también cuando quienes han completado su etapa de formación como mediadores, realizan su pasantía para obtener la habilitación para trabajar como mediadores.
m3 |actividad 1 | AA

1

asistente académico 2

Para realizar las actividades de este módulo deberá usted, previamente, responder las siguientes preguntas orientadoras que le servirán para estructurar el pensamiento. 1. Identifique similitudes y diferencias entre el proceso judicial y la mediación. ¿Qué características tiene la mediación? Identifique esas características en la ley de mediación de la Provincia de Córdoba y en su reglamentación. Diga si es correcto, o no, lo siguiente: “El “torbellino de ideas” es una valiosa técnica para generar opciones”. Fundamente. ¿Qué contenidos debe tener un acuerdo que pone fin a un conflicto en un proceso de mediación y qué efectos produce? Diga si es correcta, o no, la siguiente afirmación: “El mediador puede

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5.

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declarar como testigo con relación a lo que ha ocurrido y lo que las partes han manifestado en la mediación”. Fundamente. 6. Diga si es correcta, o no, la siguiente afirmación: “En un proceso de mediación, el mediador es quien resuelve el conflicto, adjudicando derechos y obligaciones”. Fundamente. Un conflicto entre consorcistas de un edificio de propiedad horizontal, ¿puede ser administrado y resuelto en una mediación? Fundamente la respuesta. La acción de divorcio, ¿puede ser resuelta por las partes en un proceso de mediación? Fundamente la respuesta. Formule cinco preguntas que encuentren su respuesta en la ley de mediación de la Provincia de Córdoba o en su reglamentación.

7.

8.

9.

10. ¿Qué ventajas tiene relacionarse con empatía en un proceso de mediación? 11. ¿Qué diferencias hay entre las reuniones privadas y las reuniones conjuntas en el proceso de mediación?

m3 |actividad 1 | AA

asistente académico 3

Analizando la resolución de conflictos desde la mediación Para ayudar a Nora Serrano y al Sr. Juan Asís a resolver el conflicto en que están involucrados, usted deberá utilizar todo lo aprendido sobre negociación colaborativa y sobre el proceso de mediación. Recuerde que la mediación es una negociación asistida por un tercero neutral. Usted no se va a desempeñar como abogado (cada parte tiene su abogado), sino como tercero facilitador en resolución de conflictos, para lo cual deberá conducirse con las habilidades de un mediador y desempeñarse como tal. En base al conflicto presentado en la Actividad 1, se le indica que responda por escrito cada una de las siguientes cuestiones: 1) Teniendo en cuenta los principios y características de la mediación, indique si este conflicto puede ser resuelto a través de un proceso de mediación. Fundamente. Identifique el conflicto. Parafrasee el relato de Nora Serrano en la reunión conjunta inicial. Identifique en este caso, si los hubiere: a) intereses comunes b) intereses opuestos c) intereses diferentes Efectúe el replanteo –re-encuadre– del conflicto.

2) 3) 4)

5)

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6)

Formule: Tres preguntas abiertas Tres preguntas cerradas Tres preguntas circulares Indique, en cada caso, a finalidad.

quién

dirigió cada pregunta y con qué

7) Genere múltiples opciones utilizando la técnica del torbellino de ideas. (Ver la explicación en Módulo 2, Actividad 1, Asistente académico 1). 8) Formule opciones de mutuo beneficio. Dos opciones deben aumentar los recursos (agrandar la torta). Ver la explicación en Módulo 2, Actividad 1, Asistente académico 1. 9) Identifique criterios objetivos que podrían utilizar las partes para ayudarse en la resolución del conflicto. 10) Identifique la M.A.A.N. de cada una de las partes y exprese, en función de los intereses de cada parte, la conveniencia, o inconveniencia, de recurrir a la M.A.A.N. para la resolución del conflicto. 11) Formule dos preguntas como abogado del diablo (agente de la realidad), indicando a quién se las realiza y en qué momento de la mediación. 12) Redacte el acuerdo al que podrían llegar las partes (tenga en cuenta los contenidos fundamentales que debe contener el acuerdo –puede recurrir al asistente académico 5 de la Actividad 1 del Módulo 2–).
m3 | actividad 2

Propuesta decente Dada su capacitación en métodos alternativos de resolución de conflictos, y la implementación de la mediación en la actividad privada y en ámbitos oficiales, incluso en sede judicial, en la Ciudad de Córdoba, la organización “Construcción de consensos” le ha pedido que considere la posibilidad de incorporarse a la misma como Mediador habilitado para mediar en ámbitos privados. Además, usted cree que sería conveniente, para el caso de aceptar la propuesta, acreditarse como mediador en centros públicos de mediación. A fin de contar con información suficiente para tomar su decisión, debe conocer el régimen legal de la mediación. A 1
m3 |actividad 2 | AA

asistente académico 1

1.- Identifique en la Ley de mediación de la Provincia de Córdoba –Ley 8858– y su Reglamentación –Decreto 1773/00– los principios de la mediación y explique en qué consiste cada uno de ellos. 2.- Identifique en la Ley de mediación de la Provincia de Córdoba y su Reglamentación, los supuestos o causas en los que no es aplicable la mediación, e indique los principios jurídicos que determinan tales exclusiones. 3.- Identifique las principales analogías y diferencias que existen entre el régimen legal de la mediación en la Provincia de Córdoba y el régimen nacional

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de la mediación –Ley 24573 y Decreto Reglamentario 1021/95–. 4.- Indique, conforme al régimen legal de la mediación de la Provincia de Córdoba, cuáles contiendas están comprendidas en la excepción de instancia obligatoria de mediación. 5.- ¿Quiénes pueden actuar como mediadores o co-mediadores en la Provincia de Córdoba? ¿Qué requisitos deben cumplir? 6.- La organización “Construcción de consensos” necesita que usted responda las siguientes cuestiones: a. b. c. ¿Qué es la mediación? ¿Por qué motivos eligió capacitarse en sistemas no adversariales de resolución de conflictos? ¿Qué habilidades debe desarrollar el abogado que actúe como facilitador en la resolución de conflictos a través de sistemas no confrontativos? ¿Cuáles de esas habilidades reconoce en usted o podría desarrollar con aprendizaje y entrenamiento?
m3 glosario

d.

Abogado del diablo: Es una técnica que utiliza el mediador en las reuniones privadas y consiste en hacer preguntas que pongan en crisis la posición de la parte, haciéndole ver sus puntos débiles. El mediador debe explicar a la parte que va a utilizar esta técnica y cuál es su objetivo. Ejemplos: ¿Cuánto pagaría usted por ese mismo producto? ¿Qué pruebas tiene para acreditar sus dichos? ¿... podrá probarlo en un juicio? ¿Qué tiene resuelto la jurisprudencia en casos similares? Autoexpresión: Es una técnica de comunicación que se centra en los sentimientos, pensamientos y creencias de quien habla. Debe usarse cuando se es negociador directo y cuando se actúa como tercero facilitador de negociaciones de otros. Tiene estas características: utiliza lenguaje en primera persona: “mis intereses, mis preocupaciones, mis sentimientos, lo que yo entiendo, lo que prometo”. Deliberadamente da información sobre datos que, de otro modo, sólo podrían obtenerse infiriendo o adivinando. Motiva a los otros a dar información. Crea un clima de cooperación y respeto. Caucus: Expresión inglesa que refiere el uso de la sesión privada o individual durante el proceso de mediación. Centros de mediación: Entidades, organismos e instituciones del más variado tipo en las cuales se prestan servicios de información y difusión, formación y realización de actividades vinculadas con la mediación y, en general, con todos los métodos alternativos de resolución de disputas. Citación, a la mediación: Comunicación que se cursa a las partes si no se acercan al mediador o al centro de mediación conjuntamente y se notifican de la fecha de audiencia. Requiere la previa explicitación de las características del procedimiento que van a iniciar. Puede tener lugar por carta (preferentemente con acuse de recibo), por teléfono (teniendo especialmente en cuenta el tono de voz, el ritmo de las oraciones, la inflexión, la dicción, la entonación y el control de la respiración) e incluso en algunos casos puede admitirse la presentación personal en el domicilio de la parte. Citación del mediador, como testigo: El mediador no puede ser llamado como
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testigo en un juicio posterior entre las partes que verse sobre cuestiones tratadas en la mediación. Si así ocurriera puede, según la mayoría de las legislaciones, ampararse en el secreto profesional. Se trata de una estipulación contemplada en la cláusula o convenio de confidencialidad. Cláusula de confidencialidad: Estipulación que suscriben las partes, el mediador, sus abogados, los asesores y cualquier otro participante del acto antes de iniciar el proceso. Protege tanto al mediador como a las partes y explicita que ni las partes ni el mediador revelarán a terceros lo sucedido en las reuniones de mediación. El mediador también se compromete a no revelar a una parte lo que le haya sido confiado por la otra en una reunión confidencial, a menos que expresamente se lo haya relevado de ese compromiso. El mediador tampoco puede ser llamado como testigo en un juicio posterior entre las partes sobre cuestiones tratadas en la mediación. Cláusula de mediación: 1. Estipulación que consta en un contrato a fin de que las divergencias de cualquier naturaleza que puedan surgir entre las partes sea sometida a mediación como método alternativo para la resolución de conflictos. Puede incluso hacerse constar quién será el mediador o identificar al tercero que tendrá la obligación de nombrarlo. Cuando se pacta esta cláusula, una vez aparecida la divergencia, automáticamente comienza el proceso adecuado para poner en marcha la mediación. 2. Obligación de concurrir: Es un tema de difícil solución pues se trata de un proceso eminentemente voluntario. En algunos países existen instancias de mediación obligatoria, aunque la obligación consiste en concurrir a la primera audiencia y no a las restantes, pudiendo las partes retirarse cuando lo deseen; por supuesto que ello no puede interpretarse como obligación de llegar a un acuerdo. Código de ética del mediador: Los tribunales o instituciones que dispongan su creación deben tener en cuenta que el mismo persigue dos objetivos básicos: 1) promover la honestidad, integridad e imparcialidad en la mediación; 2) controlar el funcionamiento eficaz del programa de mediación. Además, los mediadores asumen responsabilidades adicionales con relación a: 1) consentimiento informado, 2) rapidez en el procedimiento. Comediación: 1. Proceso mediante el cual se enriquece el mecanismo habitual de mediación con el aporte de distintas disciplinas. Se trata de intercambiar e integrar habilidades para optimizar la prestación del servicio solicitado por las partes. 2. Proceso de mediación en el cual dos mediadores se encuentran a cargo del mismo, definiendo de antemano las funciones que ambos desempeñarán, las estrategias a seguir y otros asuntos relativos al procedimiento a adoptar. Comediador: 1. Uno de los interventores neutrales a cargo de un proceso de co-mediación. 2. El Mediador designado podrá nombrar un co-mediador, sea abogado o profesional de otra disciplina, para atender en conjunto la mediación si lo estima pertinente o si a criterio del director fuera conveniente porque la índole del asunto así lo requiriere. 3. El mediador, profesional especialmente capacitado para dirigir este tipo de procesos, actuará, en los casos que lo considere necesario, asistido por un co-mediador de diferente especialidad, cuya presencia en las sesiones se resuelve de acuerdo a la conveniencia de cada caso concreto. Comunicación: 1. Fenómeno que se establece hablando o escuchando. 2. Como contenido: qué es lo que las partes se están comunicando. 3. Como dinámica: cómo las partes se están comunicando. Comunicación (o lenguaje) gestual, analógica o no verbal: Modo de
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relacionarse las personas a través de gestos, posturas, posiciones, distancias relativas, etc. La comunicación humana se efectúa más a través de estos mecanismos que mediante el uso de cualquier otro método. La mayoría de los investigadores sostiene que el canal no verbal se usa para expresar las actitudes personales y, en algunos casos, como sustituto de los mensajes verbales. Son sus canales de expresión más frecuentes: proxemia, kinesia, paralinguística. La combinación de estos tres canales constituyen una fuente muy rica de información y las variaciones se funden para llegar a los sentidos como mensaje compuesto. En la mayor parte de los individuos estos canales operan espontáneamente, de manera involuntaria y subconsciente. El mediador debe poder controlar estos mecanismos para no ser incongruente entre su mensaje verbal y no verbal. Si bien cualquier información puede fluir por un medio no verbal, por lo general se expresan de esta manera actitudes y sentimientos, en particular los negativos que, por cortesía, tienen a suprimirse en el trato social. Comunicación deficiente: Uno de los obstáculos que se puede presentar en el proceso de mediación. Suele vincularse con los antecedentes de la disputa, tales como profuso intercambio de correspondencia, largas conversaciones, cantidad de personas involucradas en el conflicto (partes, abogados, asesores, terceros, etc.). Es el mediador quien debe tratar de identificar y corregir estos factores de perturbación. Comunicación digital –verbal–: Según muchos autores se trata de un medio de relacionarse que se utiliza principalmente para proporcionar información. Es preferido casi excluyentemente por los abogados, profesionales especialmente entrenados para ostentar precisión en la selección y uso de las palabras. Las intervenciones verbales del mediador serán efectivas si se formulan en un lenguaje adecuado a las circunstancias sociales y culturales de las personas que participan en la mediación. Concesión: Situación que se presenta cuando uno de los participantes en la mediación resigna total o parcialmente alguna de sus pretensiones iniciales a favor de la otra parte. El temor de las partes a hacer concesiones puede conspirar contra el logro de un acuerdo o incluso contra la mera realización de una oferta. El mediador debe procurar que las partes avancen dando pequeños pasos para que no se sientan en situación de estar realizando concesiones muy importantes, aunque esos pasos tienen que ser a la vez lo suficientemente trascendentes como para que el proceso pueda encaminarse hacia un acuerdo. Conclusión de la mediación: Punto final del proceso por: 1) Acuerdo total o parcial sobre las condiciones de un convenio que se realiza por escrito. 2) Fracaso porque las partes no arriban a un acuerdo y no creen que se justifique la realización de más sesiones de mediación. 3) Decisión de alguna de las partes de no continuar con la mediación o el propio mediador entiende que no están dadas las condiciones para continuar. El facilitador siempre debe concluir la mediación con un comentario positivo. Confianza: Actitud que deben mantener las partes durante el proceso de mediación. Fundamentalmente en cuanto a que el mediador tiene habilidad suficiente para ser justo y comportarse con imparcialidad o para asegurarles un espacio neutral. Confidencialidad: 1. Característica de la mediación que permite una mayor comunicación entre las partes y, asimismo, mayores perspectivas de arribar a un avenimiento en la disputa, pues posibilita que los asistentes puedan hablar con sinceridad explorando exhaustivamente las cuestiones en juego. Es una de
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Excepciones: El deber de confidencialidad no se extiende: a) a la información relativa a la comisión de un crimen o a la violencia sobre –o abuso de– menores. 3. que el mediador puede proveer información legal. al iniciar o antes de iniciar el proceso. Lo que el mediador puede procurar es que ese conflicto salga a la luz y. no saldrá de testigo a favor o en contra de ninguna de ellas.208 . Mantener la confidencialidad es esencial para el buen desarrollo del proceso de resolución de disputas. 5. Como norma ética: Consiste en el cumplimiento estricto de la promesa de confidencialidad como un elemento integral del proceso de mediación. con consentimiento del participante. Permite a las partes estar seguras de que nada de lo que dicen será usado en su contra para el caso de que falle la mediación y deban recurrir a un tribunal. que las partes deberán proporcionar información para alcanzar un acuerdo justo. Aspectos: a) Respecto de quienes intervienen en la mediación: el mediador no hará saber a una de las partes lo que la otra le confíe en una sesión privada. b) Entre las partes: Cuando una persona no participa del proceso de mediación y otra parte sí lo hace el mediador puede.las ventajas que ofrece la mediación respecto de la conciliación judicial debido a que las partes pueden hablar libremente sin estar considerando que quien es receptor de ciertas confidencias (o hechos y alegaciones diferentes a los contenidos en la demanda y conteste) es el que va a resolver el litigio si no se llega a un acuerdo. Conflicto de intereses. b) Respecto de terceros ajenos a la mediación: el mediador no divulgará el contenido de la mediación fuera de las sesiones con las partes.: filiación. La mediación no es la panacea universal ni la solución ideal para todos los casos. Regla de: característica definitoria de la mediación. que los participantes podrán consultar con sus letrados en cualquier momento del proceso. adopción).pag. luego. informa a las partes para que comprendan todo lo relacionado con: la naturaleza del procedimiento de mediación. Conflictos mediables: Situaciones de disputa que pueden ser resueltas dentro del marco de la mediación y de los restantes procesos existentes para la resolución alternativa de diferendos. De lo contrario se firmará un convenio de confidencialidad. de las partes: Suelen configurar un obstáculo para la mediación. el mediador se la comunicará a las partes de acuerdo a la normativa respectiva. Si existe en la legislación. que se instará a los letrados de las partes para que revisen el acuerdo antes de firmarlo. pero no asistencia legal. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . 2. la exposición pierde espontaneidad. Conflictos. Conflictos no mediables: Situaciones que no pueden ser resueltas por la vía de resolución alternativa de conflictos por encontrarse comprometido el orden público (ej. b) a datos que se puedan obtener por otros medios independientes que no quedarán protegidos sólo por haber sido mencionados durante la sesión de mediación. Consentimiento informado: Etapa obligatoria mediante la cual el mediador. el procedimiento a seguir en la mediación. 4. las partes se comprometen recíprocamente a respetar el deber de confidencialidad. Pueden ser relaciones profesionales o personales. ponerse en contacto con el ausente e invitarlo a participar de la negociación. del mediador: Situaciones que pueden surgir por relaciones anteriores o futuras entre los mediadores y las partes. Por otro lado. Pueden ser: a) Internos: Se plantea entre los integrantes de una de las partes. el rol del mediador. si se pone al juez en conocimiento de lo dicho. reunirse en privado con el grupo para que lo describa. Los códigos existentes apoyan tres tipos de respuesta ante los conflictos de intereses: abstención. salvo autorización. excusación y revelación.

los efectos procesales de la mediación sobre un juicio pendiente de resolución. paciente. digno de respeto. Cooperación: Característica del proceso de mediación que describe el compromiso que asumen las partes para intentar lograr un acuerdo. Su apreciación por el mediador –juntamente con los hechos y tomando conveniente distancia– permite: identificar las necesidades prioritarias. aclarar presuposiciones y prejuicios. objetivo. 2. Parte del período introductorio de la mediación. honrado.pag. Derivación judicial: Modo de acceso a la mediación que proviene de programas en los cuales el juzgado –por mandato o por invitación del juez a las partes– deriva casos al mediador o al centro de mediación. diagramar y reforzar el procedimiento. libre de prejuicios. enérgico. Convenio de confidencialidad: Contrato que firman las partes antes del inicio de un proceso de mediación con el objeto de limitar la difusión de todo aquello que conozcan recíprocamente con motivo del procedimiento al cual se someten. en principio. tolerante. no debe formarse su propio juicio. Debe ser claro y conciso. certificado y con experiencia). con sentido del humor. La obligación de respetar la confidencialidad cesa cuando se toma conocimiento de un delito o de algún hecho de violencia contra un menor. Dinámica del conflicto: Distintos estados que se dan durante el desarrollo de una controversia. dinámico. dúctil. honesto. a lo cual contribuye el carácter voluntario del proceso. Cualidades del mediador: Si bien algunos términos son equivalentes. pues la interacción es continua. se mencionan aquí las cualidades ideales del mediador: flexible. evitando recurrir al vocabulario especializado y difícil de entender. empático. Discurso inicial del mediador: 1. creativo. facilitar el surgimiento de ideas (brainstorming). desapasionado. Situación en la que se puede encontrar una de las partes que participa en un proceso de mediación. poner énfasis en el futuro. perseverante.cuando acepta someterse a este mecanismo de resolución alternativa de disputas. Debilidad: 1. probo. hábil. 209 . estima más favorable que la de su contendiente. revalorizar y estimular a las partes. respecto de la otra. aclaración sobre la imparcialidad (tercero neutral preparado para resolver problemas) y asentamiento de credenciales (mediador entrenado.que el acuerdo afectará los derechos y las responsabilidades de las partes. cualquier relación que pudiera existir entre el mediador y alguna de las partes. 2. destacar el terreno común. sagaz. Sensación en la que puede percibir que se encuentra uno de los participantes en el proceso de mediación –fundamentalmente el que entiende que se encuentra en una posición que. no defensivo. Componentes: autopresentación. las cuestiones de gastos y honorarios relacionados con el procedimiento de mediación. imaginativo. inteligente. sincero. c) obtener información sobre la disputa y las personas involucradas en ella. persuasivo. el marco temporal de la mediación. oyente eficaz. íntegro. Discusión: Se integra por los puntos de debate dentro del proceso de EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . replantear el problema. Determinar la fase en que se encuentra la disputa no es una tarea fácil. b) lograr la confianza de los participantes. durante el cual el mediador procurará lograr tres objetivos: a) dar información a las partes y orientarlas acerca del procedimiento. de buen talante. En este caso el mediador debe tratar de lograr un equilibrio entre los participantes para que el proceso se encuentre balanceado.

deseos o modos de encarar la realidad que son propios de cada una de las partes en un conflicto y que responden a su personal y única vivencia de la realidad (ej. expectativas.mediación. las fisiológicas. autorrealización y consideración. transformar en lenguaje neutral los dichos de las partes. observar el lenguaje no verbal o gestual. pertenencia. contribuye a crear un clima favorable y pueden abordarse puntos más difíciles de manera más productiva. monetarios. Integrar: Es un comportamiento que permite resaltar los puntos.210 . generalmente. bienestar y control que subyacen. temores. intereses y perspectivas que tienen en común los protagonistas del conflicto y que a raíz del enfrentamiento no pueden advertir. c) el tiempo de que dispone. no ir a juicio. proteger los intereses de un tercero. por debajo de las posturas de cada parte. reconocimiento. Son verdaderas necesidades de las partes involucradas en el proceso de mediación. d) la relación de las partes con las cuestiones a discutir y e) la lógica. aunque es aconsejable comenzar por aquellos que resulten de más simple resolución. Cuando un punto –por pequeño y simple que sea– se resuelve.: llegar a un acuerdo. Su ejercicio permite reconocer y entender lo que se está escuchando. solamente se puede pensar y construir soluciones de todo o nada. no valorar. etc. El mediador debe tomar el control de la discusión. además de los hechos. Escucha activa: Habilidad comunicacional para interrogar. lo pierde el otro y la única manera de congeniar las aspiraciones de las partes es partiendo diferencias (ej. metas e intenciones. donde uno gana y el otro pierde. parafrasear.: a una parte le interesa la imagen y a la otra el dinero. desde las posiciones. Intereses opuestos: Aquellos en los que todo lo que se lleva uno. Intereses: Constituyen sentimientos de las personas acerca de lo que es básicamente deseable. lo cual además ayuda a crear entusiasmo. expectativas y de relación. Los intereses suelen estar escondidos o subyacentes. es necesario que emerjan los intereses y en función de ello deben trabajar los negociadores y los facilitadores en resolución de conflictos. detrás de las posiciones. parafrasear. Se encuentran en el centro del pensamiento y la acción de los individuos y forman el núcleo de muchas de sus actitudes. hacer preguntas abiertas. Son verdaderas necesidades. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . no pensar cómo rebatir lo que una parte dice mientras habla. b) la naturaleza de los remedios. despojándolos de agresiones y acusaciones. sino también cuestiones de imagen. La información sobre los intereses subyacentes resulta esencial para poder trabajar de modo diferente y cambiar el enfoque con el que se mira el problema. preservar la imagen de ambos.: la cantidad de dinero a dar y recibir en una operación de compraventa). uno quiere ahorrar tiempo y el otro quiere pagar menos). El mediador debe considerar el orden en que serán tratados esos puntos. Intereses comunes: Son aquellos compartidos por ambas partes y en los que coinciden que son objetivos a alcanzar para ambos frente al conflicto (ej. pertenencia. en tanto conductas que son contradictorias y excluyentes. prestigio. ya que en esa situación se exarcerban las diferencias. explorar los sentimientos. no juzgar. materiales y prácticos. ya que. Son los elementos de seguridad. de seguridad. En los procesos de negociación y mediación. áreas. teniendo en cuenta: a) la clasificación de los temas.). no aconsejar. Intereses diferentes: Aquellos que se apoyan en visiones. Emplear este mecanismo implica: no cambiar de tema cuando alguien habla. Son aquellas cosas que importan a las personas y que involucran no sólo aspectos cuantitativos.pag.

pertenencia. además. MAAN: Sigla que describe a la “mejor alternativa al acuerdo negociado”. para saber si es más conveniente procurar un acuerdo o abandonar ese proceso de resolución de disputas. para solucionar el conflicto. pues los factores externos (el mundo en el cual vive). Neutralidad: Característica fundamental del mediador eficiente. Consiste en su capacidad para mantener un papel imparcial en medio de la controversia. economía de tiempo. ayuda a construir un clima de confianza y entendimiento. Sus características son: cooperación. Cuando alguien oye la paráfrasis puede comprobar que la otra parte puede tener cierta razón. control. Es el último paso de la segunda etapa de la negociación colaborativa. en lenguaje neutral (desprovisto de agresiones y acusaciones). se le ocurren a cada una de las partes en disputa. Es una técnica de oyente activo que permite a quien lo realiza. es decir. reconocimiento. dinero y esfuerzo. clarificar malos entendidos. autocomposición. de esas mismas narraciones. la meta es dar a las partes la oportunidad de ventilar sentimientos. acento en el futuro. lo cual resulta más sencillo cuando esa perspectiva es expresada por un tercero.Lluvia de ideas: Diversas formas que. que entiende de qué se trata. que es la mejor solución que cada uno tiene fuera de la negociación. b) Psicológicas: amor. pudiendo agruparse. desarrollo personal. seguridad. Parafraseo: Técnica comunicacional que consiste. cuidar sus relaciones. c) Altruistas: autoestima.pag. Es necesario considerar esta variable para conocer cuál es la opción que se tiene fuera de la negociación. eliminación. reformular lo dicho en lenguaje EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . 211 . de la siguiente manera: a) Biológicas básicas de supervivencia: alimentos. con la ayuda de un tercero neutral. dinero y energías. o al menos que así puede verlo otro tercero o el juez. para la preservación de sus intereses si no llega a un acuerdo. tendiente a lograr un acuerdo rápido y económico en términos de tiempo. tomando en cuenta especialmente los hechos y pretensiones relevantes del relato. permitir al mediador reconocer y confirmar posiciones. Es una recapitulación que ayuda a que las partes comprendan la perspectiva del otro. Necesidades: Deseos que experimentan las partes. Al concluir la paráfrasis el mediador debe cerciorarse con la parte involucrada que lo dicho es fiel transcripción de su postura. El proceso consiste en parafrasear lo entendido. pero con estructura. no se decide sobre culpables o inocentes. ni personas. Este proceso contribuye a saber si el mediador ha comprendido realmente lo que se dijo y. agua. El proceso es informal. de un modo creativo y pacífico y adquieran habilidades para ello. Mediación: Método no adversarial y pacífico de resolución de conflictos. Las partes tratan de resolver sus diferencias. poder. La mediación procura que las personas administren y resuelvan por sí mismas sus problemas. controlar que ha comprendido lo que ha escuchado y asegura a quienes hablaron que efectivamente han sido escuchados y que se ha comprendido su relato. quien actúa como favorecedor de la comunicación y conductor del proceso. la toma de posiciones y la experiencia vivida impiden que revista ese carácter absoluto. encontrar áreas de acuerdo y arribar a la mejor solución posible y mutuamente satisfactoria a su disputa. entre muchas otras. aire. a través de una negociación colaborativa. seguramente la más importante. Existen diversas clasificaciones. El objetivo es mostrar que el mediador escucha. cuando cada parte termina su relato. En la mediación no se juzgan conductas. confidencialidad. en un resumen. Quien puede satisfacerlas a todas se considera una persona autorrealizada. No existe con carácter absoluto. tampoco sobre quién tiene razón o quién está errado. el mediador.

brindando mayor información. Posición: 1. quienes deben dar respuestas elaboradas. fortalecer las credenciales del mediador. 3. permiten al mediador mantener el control y la expresión de reconocimiento y aliento de intervenir con interpretaciones y síntesis. En el mismo interrogatorio y con el mismo objetivo puede también recurrir al planteo de situaciones hipotéticas. la ruptura de toda posibilidad de acuerdo es inminente. identificar los puntos centrales del conflicto. Replanteo: Técnica que permite pasar de las posiciones a los intereses. Durante su transcurso el mediador no debe consentir comentarios negativos de una de las partes hacia la otra. 2. re-enmarcar el contexto de los enunciados incluyendo a todas las partes. Características: Como la otra parte no está presente: 1) el participante está más tranquilo. Estilo de negociación en el cual cada parte pretende hacer prevalecer su punto de vista asumiendo una postura inflexible. Preguntas abiertas: Una de las tácticas que utiliza el mediador para hacer emerger los intereses de las partes. mejor conocimiento y más oportunidades de generar opciones. El proceso de negociación basado en posiciones contribuye con frecuencia al deterioro de las relaciones entre las partes. Combinadas con intervalos de silencio facilitan la discusión y.212 . además. Causas que las justifican: Para aquellos mediadores que no las consideran una etapa necesaria del procedimiento. enmarcar las cuestiones de manera que incluyan a ambas partes y sean más susceptibles de resolución.pag. advertir a la parte recalcitrante que. llevar la conversación de las preocupaciones negativas hacia las positivas. sin aparecer como parcial. menos enojado. Reunión que mantiene el mediador con alguna de las partes que intervienen en el proceso de mediación.neutral. b. no tan a la defensiva y más flexible. La posibilidad de su realización debe ser puesta en conocimiento de los participantes en el discurso previo o de apertura del mediador. confirmar cambios de postura. mostrando sus intereses subyacentes y motivaciones verdaderas. Son aquellas preguntas que no apuntan al “sí” ni al “no” sino que hacen trabajar a las partes. 2) el participante puede hablar más con el mediador. Cuando tiene lugar una sesión privada con una de las partes debe realizarse otra de similar duración con el otro asistente. Este estilo de negociación basado en posiciones presenta múltiples inconvenientes que se pueden agrupar en dos categorías: a. pausa para que las partes recuperen la calma. su realización puede ser indispensable en algunos casos que derivan del acróstico ESCAPE: Explorar opciones para el acuerdo. Su finalidad es la de generar cambios y descubrir intereses de las partes por separado o en un encuentro confidencial. Es un modo de estimular a las partes a describir el conflicto. Sesión privada: 1. de las áreas en desacuerdo a las áreas de común acuerdo. 2. permitir que el interesado escuche su relato de boca de un tercero. señalar signos de alarma cuando una de las partes exhibe conductas que amenazan la posibilidad de arribar a un acuerdo. 3) el mediador puede hablar más libremente y en forma más íntima. Visión particular o punto de vista que cada parte tiene del problema que les hace recurrir a la mediación o a cualquier otro método de resolución alternativa de disputas. 3. de no manifestar algún cambio. aun en perjuicio de su verdadero interés. Con frecuencia conduce a resultados pobres. Aquello que cada parte reclama en una situación de conflicto. evaluar el impacto de aceptar o de rechazar propuestas que hayan EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . a fin de preservar el principio de imparcialidad. 4) el mediador puede instar a cada participante a asumir sus propias responsabilidades para resolver el problema. de focalizar en el pasado a focalizar en el futuro. más material.

generar distintas aproximaciones a una solución del problema. o cuando considera que una de las partes parece estar reteniendo información que el necesita para ayudarlos a lograr un acuerdo o cuando el clima es tenso. sin críticas y sin exigencias metódicas (existe la posibilidad de que en el conjunto disperso e inconexo de ideas. Instrucciones para generarlo: 1) Clima: informal. Zapatos del otro. dar lugar a la capacidad de establecer nuevas relaciones entre las opciones e integrarlas de una manera distinta. 4. hostil y competitivo. En general no son susceptibles de transacción ni compromiso alguno.surgido. aparezca la solución que justifique todo lo demás). Técnica altamente colaborativa para generar opciones de acuerdo. 2) Objetivo: a) desarrollar y ejercitar la imaginación creadora. para aconsejar con eficiencia su empleo a quienes requieran sus servicios. sino imposible. el mediador debe previamente apreciar los hechos y la dinámica del conflicto. como método de resolución de conflictos en al actual contexto de globalización económica. 5. Adquirir conciencia de la importancia del arbitraje. b) producir ideas originales o soluciones nuevas.pag. Valores: Creencias profundas del individuo. Cuando son los valores los que están en juego será difícil. Proceso mediante el cual se procura. Ponerse en los: Expresión que describe gráficamente la necesidad de que cada parte entienda y pueda evaluar correctamente los intereses de la contraria. Conocer los requisitos y condiciones de aplicación de la figura. no obstante lo cual deben incluirse en cualquier proceso de resolución de conflictos en base a la comunicación. 3) Paso básico: buscar cantidad. 2. para lograr concesiones. Aprender las características propias del arbitraje como modo de resolución de conflictos. como así también de las ventajas y dificultades que presenta su uso. Conveniencia: Se aconseja su realización cuando el mediador advierte que se ha llegado a un estado de estancamiento. Torbellino de ideas (brainstorming): 1. para poder realizar asesoramientos adecuados en cada caso concreto. m4 m4 microobjetivos ¿Qué tengo que lograr? Identificar al arbitraje como modo de resolución de conflictos. - - EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Para ello. Preparación: Al momento de realizar esta sesión privada es conveniente que el mediador exhiba una lista que muestre: áreas de acuerdo. áreas de desacuerdo y puntos que son importantes para una parte y no para la otra. 3. a lo cual debe contribuir con su actuación el mediador. lograr una negociación a su respecto. sobre la base de los intereses. que no son negociables. basadas en la religión. 213 . permisivo al máximo. ideología u orientación cultural.

comercio internacional o cuestiones societarias. condiciones de aplicación. complejidades en los procedimientos. ya que cuando ha habido un pleito judicial las relaciones entre las partes se ven dificultadas. o bien por medio de otros métodos. Reiteramos nuestro objetivo de colaborar en la producción de un cambio cultural para que puedan ponerse en práctica los medios alternativos de resolución de conflictos. ventajas. propuestas superadoras. el mismo puede solucionarse –como es de práctica actualmente en nuestro país– recurriendo a la justicia ordinaria. Ahora bien.214 . estos llamados métodos alternativos alcanzan soluciones más apropiadas que la justicia ordinaria y posibilitan una respuesta más rápida y eficiente. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . también llamado procedimiento arbitral. El arbitraje es un proceso similar al judicial. a terceros particulares quienes se ven temporariamente investidos de facultades jurisdiccionales. sus requisitos.. de su poca utilización y sugerencias de cambios) IC 3 presenta dificultades. resistencia de los jueces ordinarios. el que es remitido. la aplicación del Arbitraje en la Argentina (Causas de su subutilización. Las partes pueden así sustraer del ámbito de los jueces y tribunales la resolución de ciertas controversias. todo lo cual redundará en beneficios para la sociedad en general. en fin. pero menos formal y por regla no está regido por el principio de legalidad. por cuanto por regla general la ley establece mecanismos de control de la actividad desarrollada ante los árbitros. reserva y especialización de los árbitros. como modo de brindar soluciones eficientes a los conflictos y colaborar con el sistema judicial. el procedimiento arbitral excluye a los órganos judiciales del Estado para la resolución de un determinado asunto. En este sentido. que muchas veces resultan más convenientes y rápidos. Ello no implica la renuncia al derecho de acudir a los jueces comunes. ya sea por voluntad de las partes o en virtud de vínculos existentes entre quienes reclaman.pag. En él interviene un árbitro que no es un juez oficial ni tiene que reunir las condiciones de tal. diversos aspectos que integran el contenido del presente módulo. Los particulares pueden resolver sus diferencias a través del sistema de juicio arbitral. como el arbitraje.. el arbitraje presenta ventajas respecto al procedimiento ante los tribunales de justicia. Una de las maneras de revertir esta situación es conocer la institución. etcétera. tanto en cuestiones civiles y en especial en las comerciales. ciertas cuestiones especiales tengan otra tramitación distinta y fuera de la jurisdicción común.m4 contenidos ¿De qué se trata? En el último módulo de este Seminario nos abocaremos al estudio de otro modo de resolución alternativa de conflictos: el arbitraje IC 1. Ello implica que el diferendo será solucionado por la intervención de sujetos elegidos por ellos mismos que se denomina árbitros o amigables componedores. economía. Al igual que los restantes modos de resolución de conflictos. La ley admite que en determinados casos. Varias son las razones que pueden incidir en esto: la escasa difusión de la figura. Cuando se produce una controversia o conflicto entre dos o más individuos o empresas –personas físicas o jurídicas–. y además se debe considerar la celeridad arbitral ante el ritualismo judicial IC 2 . por la voluntad de las partes o del legislador. Según ya se ha tratado en módulos anteriores. pese a los méritos a los que se ha hecho referencia.

de Osvaldo Gozaíni. Si el arbitraje se mira como una decisión voluntaria. sus fundamentos pueden tener naturaleza contractual y estar regidas por disposiciones sustantivas. y una presentación esquemática de distintos aspectos que hacen al concepto. Esto aporta claridad acerca del concepto. es necesario atender a la evolución de los modos en que los hombres fueron resolviendo sus diferencias. El arbitraje es una institución que toma cuerpo en las más antiguas disposiciones del derecho. libremente concertada.pag.m4 |contenidos | IC información complementaria 1 Arbitraje A efectos de facilitarle el estudio de esta modalidad de resolución de conflictos. libremente concertada. La primera evita el conflicto por la decisión personal de quien la toma. generalmente como consecuencia de la interpretación o del incumplimiento del contrato. Naturaleza jurídica: si el arbitraje se mira como una decisión voluntaria. antes del nacimiento del conflicto. argumentando a favor de ello la presencia clásica de los tres componentes del proceso (partes y tercero imparcial). Éste es el nacimiento estricto del arbitraje. clasificación. Para una mejor comprensión. extractados de “Formas alternativas para la Resolución de Conflictos”. Usted encontrará el desarrollo teórico completo del mismo en los textos que abordan el estudio de la asignatura Derecho Procesal Civil. le proporcionamos algunos conceptos teóricos. sus fundamentos pueden tener naturaleza contractual y estar regidas. y en la voluntad de los hombres que preferían concordar sus diferencias sobre la base del consejo de otra persona de confianza. que significa tercero que se dirige a dos litigantes para entender sobre su controversia. se comprometen a someterlo a uno o más árbitros. Quienes atienden a la forma como se resuelve el conflicto tienden a señalar la naturaleza jurisdiccional del acto. La personificación en un tercero para resolver los conflictos humanos pareciera definir la situación como un proceso donde las partes deciden poner en manos de aquél la respuesta al problema que las enfrenta. formada por la preposición ad y arbiter. características y regulación normativa del arbitraje. La heterocomposición: significó dos situaciones: a) el nacimiento mismo del proceso judicial tal como hoy lo entendemos y b) la posibilidad de remitir a un tercero diferente del que el Estado propicia (juez) la respuesta al conflicto planteado. no hay controversia directa y el proceso se soluciona en virtud de mera pacificación. Es aquella que se incluye en un contrato y mediante la cual ambas las partes deciden. En cambio. pero confunde en cuanto a la naturaleza y fundamento de la institución. argumentando a favor de ello la presencia de los tres componentes del proceso (partes y tercero imparcial). Tesis contractualista: parte de la interpretación que merece la cláusula compromisoria. Se compadece con la etimología que la palabra tiene: adbiter. quienes atienden a la forma como se resuelve el conflicto tienden a señalar la naturaleza jurisdiccional del acto. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . 215 . de alguna manera por disposiciones sustantivas. posteriormente la autocomposición y la heterocomposición cubrieron la forma de salvar las discordias. En un primer momento la Ley del Talión significó el uso de la fuerza. que en caso de existir cualquier litigio.

llama al tercero y se compromete a aceptar y quedar ligado por el resultado que ese tercero proclame como dirimente entre ellos. en unión de su contendiente. pero el árbitro no es funcionario del Estado. es totalmente irrelevante a lo largo del procedimiento arbitral. En ambos casos se resuelve una petición jurídica formulada por una parte frente a otra estimándola en todo o en parte.216 . cosa incompatible de derivar sus funciones del común consentimiento de las partes. Si una de las partes compromitentes citase a la otra ante el juez. de ahí que la noción de jurisdicción sea independiente de su atribución por parte del Estado a unos órganos determinados. aun cuando el ámbito del último sea más limitado. Tesis jurisdiccionalista La base que sustenta esta idea reposa en la función que ejerce el árbitro y en la finalidad buscada por los interesados. Por otra parte. Además si es el mismo ciudadano quien da causa fuente a la noción del poder jurisdicente. no actúa la ley. pero ello no supone que el arbitraje sea un proceso ni que el árbitro sea un juez. 2) La función y los efectos de la sentencia judicial y del laudo arbitral son idénticos. no obra.pag. ni a la excepción de cosa juzgada que produce le arbitraje. lo importante es la función y los efectos de la sentencia judicial. Este consentimiento viene limitado por el objeto: reconocimiento anticipado de la resolución arbitral determinada. Por su parte. En ese sentido no hay inconveniente en hablar de arbitraje como un pacto o como un contrato “su sede propia será. o desestimándola. no tiene jurisdicción ni propia ni delegada. el laudo no compromete el derecho subjetivo de las partes. Es afín al proceso. la regulación de los contratos dentro del derecho civil”. pero no puede extenderse a la sustitución de los particulares a los tribunales ordinarios. 4) El consentimiento opera en el momento inicial del arbitraje. no es una sentencia. Jaime Guasp es uno de quienes sostienen esta teoría y expresa que el arbitraje es una forma de heterocomposición por el cual “cuando alguien. sino de renuncia al procedimiento de conocer por la autoridad judicial.Se instala en el momento de la concertación e implica una renuncia al conocimiento de una controversia por la autoridad judicial. El órgano es irrelevante. pero no es ejecutiva. porque el origen de la intervención del procedimiento encausado obedece al concierto de voluntades destinadas a producir efectos jurídicos. no de las partes. de manera que su decisión está revestida de un sentido de justicia suficiente como para darle una razón jurisdiccional. Así. Serra Domínguez concluye que: 1) históricamente la jurisdicción es anterior a la legislación. el resultado no es otro que los árbitros gozan de jurisdicción derivada del Estado. sus facultades derivan de la voluntad de las partes expresadas de conformidad con la ley. por cuanto ellas podrían convenir el sometimiento con reservas e insistir en la promoción del problema ante la justicia estatal. sino un acto que recibe el nombre de laudo. 3) Los efectos del arbitraje no pueden derivarse sólo del consentimiento de las partes. y el Estado convalida ese obrar interesado y justiciero. La exclusión del juez en el conflicto acarrea una consecuencia importante en orden al mandato que profiere al terminar el cometido. sólo es jurisdiccional si un acto del Estado lo reconoce como tal. Mortara expresa que al momento de emitirse el laudo. su decisión es irrevocable por voluntad de las partes. pues. es una definición de controversias mediante un juicio ajeno. que no es ni de incompetencia ni de litispendencia. los árbitros deben resolver imparcialmente las cuestiones que les son sometidas. entonces se está rigurosamente ante la figura del arbitraje. 5 Los árbitros EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . es decir lo vuelve ejecutivo. Intrínsecamente. el demandado puede impedir su examen del fondo mediante la excepción de compromiso. el árbitro no representa voluntad alguna más que la propia.

La jurisdicción es una garantía que reporta el orden constitucional de un Estado permitiendo que los individuos tengan la posibilidad de resolver sus conflictos ante un tercero imparcial designado por el Estado en uno de sus poderes e independiente de la voluntad de las partes. 1627 del C. no así ciertas materias que escapan a la órbita de los derechos libremente transigibles. y deberán solicitar la cooperación de los tribunales respecto de aquellos otros que requieran la posesión de potestad. 457. Los árbitros no integran. Posiciones intermedias Entre quienes se ubican en esta postura. ninguna organización estatal. Osvaldo Gozaíni sostiene que plantear la cuestión desde la óptica contractualista reduce la visión al simple hecho del acuerdo entre las partes y sobre los efectos que de él se esperan. ante el conflicto. La posibilidad de contar con un mecanismo de tutela previamente establecido y conocido por todos es anterior al conflicto mismo. que es atributo exclusivo del Estado. en ningún caso puede asimilarse al juez que tiene imperio y autoridad. El arbitraje no podría ser jurisdiccional. auxiliado por la jurisdicción judicial para lograr dichas medidas. la base del arbitraje está en el acuerdo de partes que voluntariamente requieren de su metodología. Con ello queda explicada la necesaria intervención de los tribunales ordinarios para la ejecución de los laudos arbitrales. en el sentido del raciocinio del juicio lógico y proposicional.poseen tan sólo autoridad. los cuales. Podría ser formulado como un mecanismo alternativo de la jurisdicción. La base del procedimiento puede concertarse. se debe distinguir entre jurisdicción (como poder-deber del Estado) y funciones jurisdiccionales (por ej. 179. ni la acción cumplida un proceso. Tampoco el modo de cumplir la tarea le otorga condiciones jurisdiccionales. el ámbito tolerado para su desarrollo sería el de un proceso de conocimiento. Tampoco es jurisdiccional la función del árbitro. porque quienes los emiten recorren idénticos caminos. Podrán realizar todos los actos para los que baste la simple autoridad. 471 y 476 del Código de Comercio) o lo hayan estipulado las partes con anterioridad (compromiso arbitral). sin embargo. sus EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Como el proceso arbitral no tiene posibilidades cautelares. porque puede originarse en el acuerdo de voluntades libremente concertadas (arbitraje voluntario). y pervive a las fórmulas que las partes quisieran adoptar. por vía de principio. tal similitud no supone la asignación de jurisdicción porque el laudo por sí solo no tiene ejecutoriedad. En esta directiva sólo nos podríamos referir al arbitraje privado. Entonces. fuerza legítima para resolver y ejecutar lo juzgado. 180 y 182.C.pag. o bien ser fruto de una disposición legal o contractual que según lo imponga el ordenamiento jurídico (arbitraje legal. La naturaleza constitutiva del arbitraje no puede ser punto de arranque para establecer su esencia. Solamente la consigue apenas homologado el acuerdo por un juez estatal a quien se somete la aprobación del dictamen. También el proceso es una garantía. pero les falta potestad. ¿qué es el arbitraje? Es una institución práctica para descongestionar la intensa labor de los tribunales. ni de ejecución. las que realiza la administración pública al resolver situaciones del administrado).. Calamandrei manifiesta que existe cierta identificación ente el laudo y la sentencia. Ya sea el arbitraje de derecho (donde el tercero aplica normas jurídicas) o de equidad (cuando actúa decidiendo según su leal saber o entender). como en los casos de los arts. 217 . deben sustanciarse ante la justicia ordinaria por afectar directamente el interés público.

La primera alternativa en que se coloca este artículo es que las partes hayan EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 .C. Tiene sustento contractual porque depende del consentimiento de ambos contradictores. dictámenes o resoluciones. La esencia que materializa la posibilidad del arbitraje radica en el principio de libertad y disposición de las partes para elegir la vía donde resolver sus diferencias y conflictos. se entenderá que es de amigables componedores”.pag. 2do párrafo: “si nada se hubiese estipulado en el compromiso acerca de si el arbitraje ha de ser de derecho o de amigables componedores. art. cuando se aplican disposiciones conocidas como las del juicio de conocimiento ordinario.). b) forzoso o necesario. si el tercero debe actuar su voluntad regido por disposiciones legales que ha de interpretar y aplicar en los alcances precisos que su técnica o especialización le faculta. De todos modos. sino las formas las que se conciertan. Clasificación del arbitraje Por el origen: a) voluntario. ni funcionarios públicos. 766. en cuyo caso el árbitro activa soluciones o propuestas de acercamiento entre intereses contrapuestos. Las soluciones provenientes de la institución no son sentencias típicamente dispuestas. puede ser obligatorio legal si existe una ley que establece este camino para resolver la controversia. art. propiciando fórmulas equitativas cuya obligatoriedad es facultativa. Si no fuese el criterio. según lo hayan pactado las partes o provenga de normas preestablecidas el efecto jurídico que ellas han de tener. b) no formal. y las demás solemnidades se guían por normas de derecho práctico.C. o apreciar la prueba producida. las partes convienen su tránsito libremente sin existir documentos que los obliguen previamente a la vía. o si se hubiese autorizado a los árbitros a decidir la controversia según equidad. esa libertad tiene límites insuperables provenientes del orden público centrado en ciertas materias que devienen indisponibles para los interesados (no podrán comprometerse en árbitros. Por las formas como se desarrolla: a) jurídico o de derecho. o del acuerdo concertado al efecto. C. el arbitraje se denomina: a) formal. u obligatorio convencional. 737. como es la manera de emitir las sentencias. Código Procesal de la Nación. el procedimiento se ajusta a las modalidades que las partes acuerdan.P . cuando las partes se hallan constreñidas a respetar una cláusula compromisoria o un convenio anterior de arbitraje. b) de equidad o amigable composición. es decir que se rigen por las reglas de la caballerosidad y honor que el compromiso supone.218 . sino laudos. bajo pena de nulidad. las cuestiones que no pueden ser objeto de transacción.integrantes no son auxiliares de la justicia.

y otros distinguen entre cláusula compromisoria y compromiso. pues resulta razonable suponer que quienes renunciaron a la jurisdicción de los jueces estatales no lo hicieron para someterse a otra que aquélla en orden al procedimiento aplicable y al criterio que debe presidir el pronunciamiento. Caso de vicios o defectos que se les atribuya a las cosas vendidas. 2621 del C. sea el compromiso celebrado ante el conflicto padecido. En cambio. Cuando el daño sufrido por un buque o cargamento pueda considerárselo avería y deba ser pagado por el asegurador (art. Civil). de Comercio). se explica por sí sola. del C. Arbitraje voluntario: presupone dos situaciones posibles. 1198 del C. Resolver disputas entre vecinos (art.omitido especificar el tipo de arbitraje al que someterán la controversia. Arbitraje forzoso: las alternativas están dadas entre las cuestiones que reconocen camino obligado por esta vía. Se discute si ese convenio es un precontrato y debe complementarse por uno definitivo. se formaliza el compromiso de someter toda cuestión de intereses contrapuestos a la resolución de árbitros. o en las calidades entregadas (art. Arbitrajes obligatorios: determinación del precio en la locación de servicios cuando no se hubiese pactado (art. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . que al ser voluntaria. 476 C. Interno: se rige por disposiciones locales. Civil). Ante la diferencia de estimaciones económicas cuando no existen obligaciones de pago (art. Por un lado la actitud preventiva de auspiciar la vía sin que exista conflicto alguno. Decisión de dificultades suscitadas sobre la inteligencia de cartas de créditos o recomendación (art. evita el desconocimiento de la convención y obliga o fuerza a recurrir a los árbitros. de Comercio). y esa concertación se formaliza documentalmente (cláusula compromisoria) al tiempo de establecer el contrato base. de aquellas otras que derivan de la concertación anterior de las partes. interpretarse y ejecutarse de buena fe (art. y la resuelve a favor de la amigable composición con prescindencia de la naturaleza de las cuestiones planteadas. 1627 del C. en ambas situaciones se habla de un arbitraje legal. 219 . de Comercio). Por otro lado existe la posibilidad de solucionar el conflicto ya existente por medio de un tercero neutral ante quien se presenta el problema emergente. porque el acuerdo libremente pactado se convierte en ley para las partes y obliga a su cumplimiento por aquello de que los contratos deben celebrarse. Civil). 1324. Comercio). Algunas legislaciones admiten un tipo único de convenio compromisorio. 128 del C. Sea la cláusula compromisoria la que vincule a las partes.pag. la decisión de la controversia conforme a la equidad es incompatible con la actuación de los árbitros iuris. Internacional: las normas en uso provienen de tratados o convenios internacionales. La potencialidad del caso suscita que se denomine compromiso en árbitros o compromiso arbitral. 491 del C. La 2° alternativa. el arbitraje forzoso o voluntario origina el deber de ejecución de las partes a someterse al compromiso arbitral.

sino.220 . simplemente utilizar ese remedio preventivo y expedito. Dependen del tipo de documento que motiva la constitución y procedimiento arbitral. dependerá de las reglas que apliquen los tribunales constituidos. Es decir que el árbitro adquiere una semejanza notable con el juez. Arbitraje interno e internacional. hay que distinguir entre los terceros designados ad-hoc de aquellos que integran instituciones que tienen reglamentos propios y competencias específicas.pag. La pauta para discernir cuando habrá arbitraje y proceso internacional. mientras que cuando se rige por convenios internacionales. ARBITRAJE Clasificación: Según la constitución del tribunal: ⇒ arbitraje institucional ⇒ arbitraje ad hoc Según el modo de actuación de los árbitros y la naturaleza de la decisión: ⇒ amigables componedores o arbitradores ⇒ arbitraje de derecho Según su origen: ⇒ voluntario ⇒ forzoso: por disposición de la ley por acuerdo de partes Según su vinculación con uno o más Estados: ⇒ interno ⇒ internacional EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . o árbitros locales y procedimientos internos. Esta modalidad de arbitraje puede originarse solamente en los casos que puedan ser objeto de transacción y mientras ellas puedan ser resueltas por la estricta regla ofrecida en un orden jurídico preestablecido.Se distingue según que el litigio haya nacido –compromiso– o sea eventual –cláusula compromisoria–. Arbitraje jurídico o de derecho y de equidad. que le otorga la posibilidad de obtener una respuesta inmediata a un problema perentorio. Si el desarrollo se motiva sobre normas internas el arbitraje se denomina interno. En el primer tipo se aplica un ordenamiento jurídico determinado: el árbitro interpreta y ejecuta una disposición legal. Pero esta actividad no supone que exista un conflicto o una controversia.

DE CÓRDOBA OBJETO DEL JUICIO (arts. Capacidad = capacidad para transigir • • • EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . • DERECHOS EXCLUIDOS: los que no se pueden transar.605/608) • Forma: por instrumento público o privado o por acta judicial. Requisitos: bajo pena de nulidad: * fecha de otorgamiento * nombre de los otorgantes * nombre de los árbitros * designación precisa de las cuestiones a arbitrar * designación del lugar donde tramitará el juicio Cláusulas optativas: * plazo para dictar sentencia * multa para quien apele * renuncia a la apelación * procedimiento que debe observarse * cualquier cláusula o condición no prohibida. 221 .pag. 601/604) • ARBITRAJE VOLUNTARIO: todas las controversias entre partes –si no hubiere prohibición legal–. • ARBITRAJE FORZOSO: * juicios declarativos generales entre ascendientes y descendientes o hermanos * por prescripción de la legislación de fondo. COMPROMISO ARBITRAL (arts. JUICIO ARBITRAL Normativa aplicable: EN EL C.ARBITRAJE CLÁUSULA COMPROMISORIA Acuerdo por el cual las partes someten a arbitraje todas las cuestiones que pudieran surgir de una relación jurídica que las une. COMPROMISO ARBITRAL Acuerdo de someter a arbitraje un conflicto que ya se ha presentado.C.P .C.

que sepan leer y escribir.222 . • Inhibición: la misma normativa que los jueces. • Aceptación del cargo bajo juramento • Deben cumplir su función –responden por daños y perjuicios– • Recusación: son recusables como los jueces ordinarios. se aplica el procedimiento del juicio que corresponda. resuelve el tribunal). Arbitraje forzoso: es de amigable composición. Si los árbitros no fallan dentro del plazo. 609/623) • Uno o tres. responden por daños y perjuicios y pierden derecho a honorarios. El plazo corre desde la última aceptación. Los plazos del procedimiento se adecuan al termino para dictar sentencia. • • • • • • • EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . La sentencia se protocoliza en el protocolo del tribunal competente. nombrado por las partes en igual forma y oportunidad que a los árbitros. • Pueden serlo los jueces ordinarios en asuntos de su competencia. sólo pueden ser recusados por causas nacidas o conocidas después del nombramiento. entre los abogados de la matrícula. capaces. Se puede producir pruebas desde la aceptación de los árbitros hasta el llamado de autos para sentencia. Arbitraje voluntario: es de estricto derecho. Los nombrados de común acuerdo. • Nombramiento: en forma judicial o en el compromiso arbitral. • Las actuaciones se labran ante un actuario. a falta de acuerdo sobre el número. Las partes de común acuerdo.ÁRBITROS (arts. Si el compromiso no previere forma especial.pag. Dictan sentencia dentro del plazo acordado. • • • SENTENCIA (630/648) • • Los árbitros fallan sobre todos los puntos sometidos a su decisión. Arbitraje voluntario: se puede renunciar a los recursos o imponer multa para el apelante. • Mayores de edad. No se pueden deducir excepciones en forma de artículo previo. Se resuelve por el voto de la mayoría. se debe fallar con fundamento en equidad. nombrados de acuerdo por las partes (en caso de arbitraje forzoso u obligatorio por contrato. salvo que las partes convinieren lo contrario. a falta de plazo: dentro de los cinco meses. PROCEDIMIENTO: (624/629) • Si fueren tres árbitros designan un presidente que dirige el procedimiento y dicta las providencias de mero trámite. quien ordena su notificación y entenderá en su cumplimiento y ejecución. de oficio. caso contrario lo realiza el Tribunal.

* por violación del derecho de defensa. 4. 1-2. El árbitro interpreta o ejecuta una disposición legal. 126 1) voluntario o 2) forzoso formal o no formal 3) de derecho o 4) de equidad interno o internacional 1 – voluntario : 1-1.de derecho o jurídico.pag. ante quien se presenta el problema emergente. La dinámica y adaptación del juez de equidad adapta el conflicto por encima de las rigideces técnicas y de las frialdades legales.de equidad: asume el carácter de amigable componedor.Civil. * por versar la sentencia sobre cuestiones no comprendidas en el juicio. Comercio). En este caso el acuerdo se denomina compromiso arbitral. a cuyo fin se acuerda la intervención de un tercero para que los resuelva. Árbitros ad-hoc <--------> Árbitros institucionales: instituciones que tienen reglamentos propios y competencias específicas..• La renuncia a los recursos no impide la apelación por vicios de nulidad.. Clasificación: Gozaíni. Procesal. SISTEMAS DE RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS ADVERSARIAL HETEROCOMPOSICIÓN (con autocomposición al inicio en caso de arbitraje voluntario) Método de resolución de conflictos por el cual se trata de resolver extrajudicialmente los conflictos entre dos o mas partes. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . resuelve según su leal saber y entender. 223 .forzoso 2-1. C. y por lo general es muy detallado y preciso en cuanto a los límites y alcances de la función e intervención del árbitro. C. 3.determinado por la voluntad de las partes que mediante la cláusula compromisoria se obligaron a someter los diferendos a la resolución de un árbitro. 5 y 6. • Los recursos se interponen ante el Tribunal que ordenó la notificación de la sentencia. en los siguientes casos: * por ser nulo el compromiso..determinado por la ley –de fondo o procesal– 2-2. * por haberse dictado la sentencia fuera del plazo.interno e internacional: estas modalidades dependen exclusivamente del tipo de documento que motiva la constitución y procedimiento arbitral. Internacional cuando el desarrollo se rige por convenios internacionales. Interno si el desarrollo se motiva sobre normas internas (Cód. por la equidad. Resuelve con arreglo a las prescripciones de la ley..frente al conflicto ya existente las partes acuerdan solucionar el mismo mediante un tercero neutral.preventivamente se formaliza el compromiso de someter toda cuestión de intereses contrapuestos a la resolución de árbitros y esa concertación se formaliza documentalmente (Claúsula compromisoria) al tiempo de establecer el contrato base. 2.

C. • Pueden serlo los jueces ordinarios en asuntos de su competencia.224 . 848: ni .Debe tenerse presente que la pauta para discernir cuándo habrá arbitraje y proceso internacional. CC). 1059 a 1065. si no hubiere disposición legal que lo prohíba.Esquema del trámite del juicio arbitral ÁRBITROS (arts.P. nombrados de común acuerdo por las partes. Ley de matrimonio. 845: no se puede transigir sobre: patria potestad. 844: las cosas que están fuera del comercio y los derechos que no son susceptibles de ser materia de una convención. 2261. civil 84. no pueden ser objeto de transacciones (conc. estado de familia . someterse a la decisión de tribunales arbitrales. • En caso de arbitraje forzoso u obligatorio por contrato. 1502. • Nombramiento: en forma judicial o en el instrumento de compromiso. que sepan leer y escribir. 491. sobre los derechos eventuales a una sucesión. Deberán someterse a arbitraje: 1) los juicios declarativos generales entre ascendientes y descendientes o entre hermanos. Código Civil 840 y 841: quiénes no pueden transigir. 848. . • Las partes de común acuerdo realizan el nombramiento de los árbitros. 1327). 853. C Comercio 128. haya sido o no deducida en juicio y cualquiera sea el estado de éste. dependerá de las reglas que apliquen los tribunales constituidos. matrimonial o extramatrimonial. 21. Ver mod.. 846. No se puede transigir: 843: sobre cuestiones de validez o nulidad del matrimonio. 1627. resuelve el tribunal. 2336 a 2338. según la legislación de fondo no puedan ser objetos de transacción. Ver mod.C. capaces.P . EL ACUERDO ARBITRAL La cláusula compromisoria: contrato preliminar por el cual las partes deciden hacia el futuro someterse a este régimen si entre ellas surgieran controversias respecto de una determinada relación jurídica. ni sobre el derecho a reclamar el estado de familia. En ambos casos se pacta la exclusión de la justicia ordinaria que le correspondiere al conflicto. 1073. por cuanto existen ciertas medidas que sólo la potestad judicial puede ofrecer.C.pag. 847. ni sobre la sucesión de una persona viva. sin que ello signifique su absoluta omisión. 846: sí sobre las cuestiones pecuniarias relativas a ello. o árbitros locales y procedimientos internos. 1324. caso EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . a no ser que la transacción sea a favor del matrimonio (C. 476. CC 19. El compromiso arbitral: la decisión de las partes de someter un conflicto ya existente a la resolución de un árbitro. • En caso de arbitraje forzoso u obligatorio por contrato. Civil 19. ejecución del laudo. 842. 603. 609/623) • Uno o tres.. de común acuerdo de interesados. 2) todas las cuestiones que deban decidirse por árbitros conforme la legislación de fondo (CC 1548. Arbitraje forzoso. 601: arbitraje voluntario: toda controversia entre partes. • Mayores de edad. 602: derechos excluidos: no podrán ser sometidos a arbitraje los derechos que.C. podrá. C. a falta de acuerdo s/ el número.. por ejemplo medidas precautorias. 833. 1167. 85.C. los tribunales ordinarios aplican la normativa del juicio arbitral. CC).

2) por violación del derecho de defensa. • Los plazos del procedimiento se adecuan al termino para dictar sentencia.• • • • contrario el nombramiento lo realiza el Tribunal de oficio. SENTENCIA • Los árbitros fallan sobre todos los puntos sometidos a su decisión. Ese acuerdo arbitral puede concretarse en un solo acto. • Las actuaciones se labran ante un actuario. sin perjuicio de su origen legal. o en dos sucesivos. • Los Tribunales de alzada harán uso del arbitrio judicial con la misma amplitud que por la ley o el compromiso correspondiere. • Arbitraje voluntario: es de estricto derecho. nace a partir de la voluntad de las partes que deciden excluir la jurisdicción de los jueces estatales. • Se resuelve por el voto de la mayoría. • Arbitraje voluntario: se puede renunciar a los recursos o imponer multa para el apelante. • Si los árbitros no fallan dentro del plazo. remitiendo determinadas cuestiones litigiosas a la decisión de particulares. Los nombrados de común acuerdo. responden por daños y perjuicios y pierden derecho a honorarios. 3) por haberse dictado la sentencia fuera del plazo. 4) por versar la sentencia sobre cuestiones no comprendidas en el juicio. que dirige el procedimiento y dicta las providencias de mero trámite. • Los recursos se interponen ante el Tribunal que ordenó la notificación de la sentencia. Aceptación del cargo bajo juramento Deben cumplir su función –responden por daños y perjuicios–. • Si el compromiso no previere forma especial. en cuyo caso tendremos: primero la cláusula compromisoria y después el EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . • No se pueden deducir excepciones en forma de artículo previo. nombrado por las partes en igual forma y oportunidad que a los árbitros. • La renuncia a los recursos no impide la apelación por vicios de nulidad: 1) por ser nulo el compromiso.pag. Inhibición: la misma normativa que los jueces ordinarios. a falta de plazo: dentro de los cinco meses. en tanto la ley lo permite. salvo que las partes convinieren lo contrario. • La sentencia se protocoliza en el protocolo del tribunal competente. • Se puede producir pruebas desde la aceptación de los árbitros hasta el llamado de autos para sentencia. PROCEDIMIENTO: (arts. ACUERDO ARBITRAL El arbitraje. • El plazo para fallar corre desde la última aceptación. sólo pueden ser recusados por causas nacidas o conocidas después del nombramiento. se debe fallar ex aequo et bono. 624/629) • Si fueren tres árbitros designan un presidente. quien ordena su notificación y entenderá en su cumplimiento y ejecución. • Dictan sentencia dentro del plazo señalado en el compromiso. 225 . se aplica el procedimiento del juicio que corresponda. • Arbitraje forzoso: es de amigable composición. entre los abogados de la matrícula. Recusación: son recusables como los jueces ordinarios.

EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Que sean capaces. Fuente: R. * s/ la validez o nulidad del matrimonio. J. REQUISITOS Capacidad: El acuerdo arbitral requiere que las partes den su consentimiento con discernimiento. se requiere la misma capacidad que para transigir.compromiso arbitral. 1175. Además. Higton y Alvarez. Todas las cuestiones o derechos –entre partes– que sean susceptibles de transacción y con referencia a una determinada relación jurídica. En general. * s/ el estado civil y la capacidad de las personas.C. procedimiento a seguir y cuestiones a resolver. Forma: libertad de formas.. o ante aquél a quien hubiere correspondido su cumplimiento.) (CC. Cuestiones no arbitrables (no trans. 953. posterior en el tiempo. * s/ derechos eventuales a una sucesión. * s/ el emplazamiento en el estado de flia. * s/ cosas que no están en el comercio * o que no pueden ser objeto de los actos jurídicos por ser hechos imposibles.Colaiacovo “Negociación y contratación internacional”. Mediación para resolver conflictos. 21) * acciones penales derivadas de hechos ilícitos. las partes concretan los aspectos operativos del arbitraje con referencia a un litigio o conflicto que ya se ha presentado. las cuestiones que eventualmente se susciten en una relación jurídica determinada que une a las partes. EFECTOS: Efecto positivo: atribuye jurisdicción a los árbitros y determina las facultades de los mismos y les enmarca el ámbito de su actuación. en términos más o menos genéricos.L. 842-3-4-5-6-7-8. contrarios a las buenas costumbres o que se opongan a la libertad de las acciones o de la conciencia o que sean prohibidos por las leyes. la contraria tiene una acción judicial para compelerla a fin de determinar las cuestiones concretas sobre las que versará el arbitraje y todos los elementos necesarios para que quede habilitada la instancia. pues la jurisdicción arbitral es de carácter restrictivo Objeto: lícito. Mediante la cláusula compromisoria las partes deciden someter a arbitraje. Compromiso arbitral: ver juicio arbitral en el C. intención y libertad.226 .pag. CLAÚSULA COMPROMISORIA. El compromiso arbitral debe ser hecho por escrito: instrumento público o privado o por acta judicial ante el Juez de la causa.C. A través del compromiso arbitral. Efecto negativo: trae consigo la incompetencia de los jueces estatales que hubieran debido entender en las cuestiones sometidas a arbitraje. Si una parte se niega a cumplir con la cláusula arbitral y celebrar el compromiso. ilícitos. si se demanda en sede judicial es oponible la excepción de incompetencia. El Estado como persona de derecho privado puede pactar la jurisdicción arbitral. “Arbitraje”. Caivano. debiendo el juez declinarla a favor de los árbitros.P . En principio la manifestación de voluntad debe ser expresa. cuando esté interesado el orden público o que sean derechos que las personas no puedan disponer.

.. Las partes renuncian al recurso de apelación. ... vigente a la fecha de celebración del presente. de amigable composición. vinculación a terceros relacionados. tribunal de cumplimiento: Para las medidas cautelares. . plazo para dictar resolución... con las modificaciones expresamente pactadas en la presente cláusula. Funciona desde 1962 como tribunal de arbitraje permanente. o a su cumplimiento o incumplimiento... Cualquier controversia o reclamo que surgiere del presente contrato.. //o: tres árbitros....... serán dirimidos por arbitraje de conformidad a la normativa del Código Procesal de la Provincia de Córdoba... ........pag. predominantemente abogados..... El presente acuerdo por el cual las partes convienen en someterse a arbitraje será vinculante para los herederos.. el rigor de las leyes y dando a los elementos de prueba. carácter del laudo...) Cláusula extensa objeto. o en relación al mismo.. Habrá un árbitro. síndicos o albaceas testamentarios de cada una de las partes.. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . con un procedimiento preestablecido..... Cada parte designará un árbitro y ambos árbitros. El arbitraje se celebrará en la Ciudad de Córdoba... . apelación: renuncia. o a su cumplimiento o incumplimiento.. El Tribunal Arbitral en el Colegio de Abogados en el Tribuno n* 12 EL ARBITRAJE EN ÁMBITOS PRIVADOS (*) En el sector privado la Bolsa de Comercio de Buenos Aires cuenta con un Tribunal General de Arbitraje (ver. mayor o menor eficacia de la que les corresponda por derecho.. ... contados desde de la última aceptación. en el que el nombramiento de árbitros es ajeno al poder político. o en relación al mismo. . // o: tres árbitros. ED 131 –919/20) . quienes deberán ser abogados con especialización acreditada en derecho de sociedades. Los árbitros pronunciarán su fallo en el termino de cuatro meses.... en caso de no lograrse acuerdo se sorteará entre los siguientes profesionales . su funcionamiento estructural proviene del campo privado y cuenta con tres árbitros permanentes elegidos por concurso. Actúan como arbitradores amigables componedores. pero son profesionales. homologación del laudo y su ejecución será competente la justicia ordinaria de la Ciudad de Córdoba que correspondiere por materia.. .. vigente a la fecha de celebración del presente. El laudo emitido por el tribunal arbitral será definitivo.CONVENIO DE ARBITRAJE Cláusula reducida Cualquier controversia o reclamo que surgiere del presente contrato. cesionarios. serán dirimidos por arbitraje (procedimiento) de conformidad a la normativa del Código Procesal de la Provincia de Córdoba. lugar.... según las circunstancias.. 227 ..... Los árbitros resolverán como tribunal de equidad. moderando... de común acuerdo designarán al tercero. cada parte designará uno y el tercero se sorteará entre los siguientes profesionales .. con las modificaciones expresamente pactadas en la presente cláusula (modificaciones. árbitros... elegido de común acuerdo entre las partes.

del Colegio Público de Abogados. Introducción. algunas normas de los códigos rituales han quedado adormecidas merced al transcurso del tiempo. También estudios jurídicos y empresas privadas han comenzado a ofrecer servicios de arbitraje. El director del procedimiento tiene facultades para rechazar los que le sean ajenos a las cuestiones planteadas. Seguramente se ha de desarrollar el arbitraje institucional.El Tribunal debe procurar un avenimiento en una audiencia especialmente convocada luego de contestada la demanda. Conceptualización del proceso arbitral y judicial. en el mismo acto las partes deben presentar los puntos controvertidos y los comunes. de Córdoba tiene un “Centro de Arbitraje. 32 de la Ley Provincial 5805 (Ejercicio de la profesión de abogado). Mediación y de Resolución Concertada de Conflictos” –CAMEREC–. según el caso. Funciona como tribunal de árbitros arbitradores. con secretarios profesionales y salas adecuadas que posibiliten la oralidad del proceso. En búsqueda de la celeridad. El Colegio de Escribanos de la Pcia. m4 |contenidos | IC información complementaria 2 LA CELERIDAD ARBITRAL ANTE EL RITUALISMO JUDICIAL (*) POR MARÍA ROSA DABADIE Y AMADO J.pag. y los beneficios que estos conllevan. No es obligatorio el patrocinio letrado. tienen Tribunal General de Arbitraje y Mediación con un preciso reglamento e instalaciones. capaciten los árbitros. en toda cuestión atinente al ejercicio profesional que se plantee entre los abogados y los particulares. de la Cámara Argentina de Propiedad Horizontal. Su jurisdicción es obligatoria en las cuestiones relativas al ejercicio de la profesión que se susciten entre abogados y facultativa. Costos: la retribución de los árbitros es a cargo de la Bolsa de Comercio y el arancel de demanda es del 1 o 2% del monto cuestionado. V. Conclusiones. II. III. de la Unión Industrial. Actualmente su actividad es mínima. IV. pero siempre ha existido. a solicitud del interesado. El Colegio de Abogados de Córdoba tiene organizado un Tribunal Arbitral. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Si la conciliación no se logra.J GIGANTI SUMARIO: I. es decir que funcionará a través de organismos que administren el sistema. Es obligatoria la presencia de por lo menos dos árbitros en la audiencia. Principios rectores del procedimiento arbitral. 1. OTROS: el del Colegio de Profesionales de Ciencias Económicas de la Capital Federal. Además: la Facultad de Derecho de la UBA y el Colegio de Escuela de la Capital Federal. Es incompetente para cuestiones penales o de infracción a la ética profesional. Su competencia se ha establecido en función de lo normado por el apartado 14 del art.228 . Introducción Ante la difusión y concientización de la existencia de métodos alternativos de resolución de conflictos.

acuerden las normas ponlas que ha de tramitar el proceso. atendiendo a la forma en que los árbitros han de pronunciarse: el de derecho o de iure y el de amigable composición o de equidad (ex aequo et bono). tienen también principios rectores entre los cuales se destaca por su presencia constante y su operatividad. sólo cercenada por razones de orden público. estructurando las instituciones procesales que de ellos resulten e interpretándolos en un sentido armónico con las necesidades de la justicia en relación al tiempo y al pueblo donde hay que aplicarse. De estos modos anormales para dirimir controversias. la “celeridad”. son principios procesales las directivas y orientaciones en que se inspira cada ordenamiento procesal. Más acertadamente con las palabras de Podetti: “Los principios procesales deben aplicarse con criterio despierto y actual. su espíritu y la doctrina mayoritaria. mientras que en el segundo es realmente un hecho concreto. puede ser de dos clases. ésta ya no goza del prestigio de otrora y además se ha tornado prácticamente inexistente en el proceso judicial. gozando además de un principio procesal común. la celeridad.pag. pero por sobre todas las cosas no podemos dejar de mencionar aquellos académicos que otrora revistaron en el primer grupo y hoy en un acto de contrición manifiestan a viva voz su adhesión al mismo destacando sus ventajas. mantienen incólumes ciertos principios rectores del proceso. desplazan la jurisdicción natural de los jueces estaduales hacia los árbitros o arbitradores. Proceso arbitral Generalmente el proceso arbitral es el resultado del consentimiento de las partes que. que esas mismas partes en su libre albedrío. Siguiendo doctrina tradicional. que en el primer caso es un mero discurso. la mayor difusión y aplicación en el conflicto internacional. Muchos son los detractores y otros tantos quienes apoyamos el instituto y sus principios rectores. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Así entonces.No obstante que estos ordenamientos jurídicos. estamos ante una figura que está facultada para tener operatividad tanto en el marco del proceso judicial como fuera de él.1. 229 . Estas reglas de procedimiento gozan de una amplísima disponibilidad. II. siendo además este instituto el único de los métodos alternativos que se encuentra legislado en los códigos adjetivos. no obstante su inmemorial existencia. En síntesis.” Los métodos alternativos de resolución de conflictos. Resulta lógico inferir. Conceptualización del proceso arbitral y judicial II. o como los denominan algunos trata distas “modos anormales” de definición de los litigios o controversias. tal como la celeridad. la institución arbitral es la que ha tenido en los últimos tiempos. en ejercicio de la autonomía de su voluntad. El arbitraje tanto en el marco de los códigos de procedimiento cuanto fuera de él. el objetivo del presente es invitarlos a reflexionar en la necesidad de comprender el aporte del arbitraje que va a permitir la optimización a través de la celeridad cono principio del proceso arbitral en el marco del proceso judicial.

y en las normas del proceso arbitral como supletorias. aclaraciones.El ejercicio de la autonomía de la voluntad por los arbitrables para reglar el proceso al cual se van a someter. a que son ellas mismas quienes han elegido la restitución que arbitrará conforme un procedimiento preestablecido al cual adhieren. La situación personal dentro del local elegido como sede del arbitraje propicia la instantánea percepción de intenciones y el rápido conocimiento de la voluntad de las partes. porque ha podido existir sin el aparato de una burocracia que demanda documentación y acreditación en cada acto. En una audiencia tan despojada de la tramoya y la escenografía de un proceso judicial. (Humberto Briseño Sierra. conforme la elección. revisiones de cosas y documentos. Como ya se ha referido. así Carnelutti decía: “El procedimiento es la decena. y sirve como el mejor de las marcas para que las partes presenten conclusiones y los árbitros volaren elementos y razonamientos que les son expuestos. el fluir lógico de las actuaciones se apoya en la firme dirección de los árbitros y en el más natural apego a la sindéresis que se traduce en una verdadera actividad en mangas de camisa”. En el caso de los arbitrajes de derecho existe una formalidad más acentuada. claras y dirigidas a garantizar la tranquilidad de las partes y el resultado del proceso. Esta manifestación técnica es un privilegio del arbitraje. la dirección del procesa arbitral se encuentra en manos de las árbitros. no obstante si fuera institucional deberán ceñirse a la normativa prevista por la entidad interviniente. los justiciables no pueden realizar modificación alguna. pero además. Quien considera que alguna de sus derechos se ha esta conculcado. es el fenómeno mediante el cual se ejercita la función jurisdiccional constituido por el conjunto de actos. Procesa judicial. quienes dirigirán el trámite sujeto alas repica pactadas. Cada etapa can que se compone el proceso se denomina procedimiento. México. la que produce la inmediata adquisición de las pretensiones y de los medios utilizados para confirmar su validez y eficacia. En el arbitraje la comunicación es directa. Pese a ello. Proceso Judicial El proceso judicial es la antítesis del arbitral en relación alas partes.. “El arbitraje comercial” Ed. “Quizás en ningún otro procedimiento como el arbitraje se halla conservado con tanta fidelidad la audiencia en la exposición verbal y libre y sin formulismos anacrónicos. Limusa.230 .2. facilita interrogatorios. que opinarnos deben de ser pocas. es suficiente para exponer el caso. y puede ser indirecta a través de facultar a los propias árbitros la determinación de éste. precisarlo dentro de la llaneza con que las partes suelen hablar entre sí. 1988). no encuentra obstáculo alguno en tanto el arbitraje sea ad-hoc. concurre EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . que radica en la aplicación de los sistemas instituidos en los códigos de procedimiento para los juicios ordinarios o sumarios. II. según el jurista Lino Palacio. las partes no ven atacada su libertad. el cual puede no alcanzar la decena o comprender más de una”. el proceso es el número concreto. La elección del proceso es directa en la medida que las partes definan a priori y de común acuerdo el mismo.pag. ya que en él. coordinados entre sí con el objetivo final de obtener de un órgano perteneciente al Poder judicial una sentencia. sino solo deben someterse a lo que dispone la norma adjetiva.

Así el proceso arbitral se presenta para los operadores (jueces. el arbitraje.debería dar una mayor autonomía a la voluntad del justiciable tal como lo hace el proceso arbitral. prontitud. se han efectuado reales transformaciones. La búsqueda debe tender al hallazgo de una cuestión de medida. es hacer uso de las facultades ordenatorias e instructorias que posee. lo hace el arbitral. que ningún esquema es inmodificable ni perfecto.pag. no pudiendo el juez ignorarlo. cuando los arbitrables componen primero el compromiso arbitral y más tarde el acuerdo. Tales calificativos son enarbolados como emblema distintivo por la American EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . la celeridad brinda respecto a la continuidad de los procedimientos para la solución de las divergencias. v. Ejemplo de ello son los proyectos de reforma a los Códigos de Procedimiento Civil v Comercial de la Provincia de Buenos gires y de la Nación. III. Principios rectores del procedimiento arbitral La tendencia a la desformalización v con ella la flexibilización de las técnicas del proceso se revalorizan y aportan registros más intensos v positivos a través de su ejemplo más acabado. Siendo relevante la oralidad procedimental en su desarrollo. la incorporación del arbitraje institucional juntamente con el ad-hoc. inexcusablemente se han de someter las partes. Conforme nuestra opinión y experiencia el proceso judicial por medio de su conductor –el juez. Ellas se ha de ajustar al procedimiento que corresponda a la acción instaurada. porque todas las exigencias no san idénticas. ya que e! ritualismo procesal no las satisface ampliamente como sí.) como una institución a la que es imperioso despertar y tomar en préstamo de uso para el proceso judicial algunos de sus caracteres sustanciales propios operativos.ante los jueces naturales mediante el ejercicio de la acción. que es el director del mismo. juristas. El juzgador para ejercer esta dirección no solamente cuenta con el imperium. Estas herramientas innovativas no afectan en modo alguno el principio de defensa en juicio ni el “proceso justo” conforme terminología de Augusto Mario Morello. atribuyendo expresamente competencia a árbitros institucionales si así constare en el acuerdo arbitral. Esta autonomía podría verse reflejada en una mayor colaboración reciproca entre justiciables y juzgador. pone en funcionamiento el proceso jurisdiccional. rapidez e inmediatez. del cual lo ha investido el Estado sino también de las normas procesales a las que. abogados. etc. no como en la actualidad en la cual esta relación se encuentra total y absolutamente disgregada. 231 .g. obliga a las partes a acatar las disposiciones emergentes del juez. lo único que podrá hacer en ciertas ocasiones. No obstante. que no obstante ser dispositivo y bilateral. Presente en todos sus actos. tal como la celeridad real de su tramitación. en la nueva redacción del capítulo correspondiente al Proceso Arbitral. el avance de los tiempos y las nuevas necesidades han hecho que los juristas intenten repensar las fórmulas y técnicas que cimentan el proceso civil.

“Debemos desplazar esta gran cantidad de casos del área de los tribunales hacia el campo del arbitraje”. provienen de una jurisdicción. En búsqueda de la celeridad Las cuestiones aggiornadas del proceso arbitral hacia el judicial. Mediante la tipicidad se permite enmarcar el procedimiento y el accionar de quienes lo dirigen.g trial o minitrial). va que toda divergencia difieren sustancialmente de otra por lo cual la especialidad de los jueces elegidos asegura un mayor entendimiento de la cuestión e idoneidad en la capacidad para desarrollarse como árbitro (v. Revaloriza la continuidad de las relaciones. que surja de las relaciones interpersonales. brindando una menor pérdida de energía humana. habría consecuencias no sólo económicas sino también sociológicas en relación a la litigiosidad. El clima de confiabilidad v probidad se legitima por medio de la integridad. con el agregado de la perspectiva sociológica. según las figuras que las partes consensuaron. Alejandro M.A) “The basic objective ot arbitration is a fair.A. exhortó contundentemente. lo cual garantiza la perdurabilidad o sea la condición de durabilidad en la relación entre las partes. todo en un marco de igualdad en el que las partes tendrán las mismas oportunidades de hacer valer sus derechos. Garro (El arbitraje como medio para reducir litigios en EE. y particularmente jurídicas en el descongestionamiento de los tribunales del Estado.UU) LA LEY.” Expresó que el “espíritu innovador e ingenioso del norteamericano” generaría herramientas que cubran nuevas necesidades y así realmente fue dada la adhesión que en la actualidad la sociedad estadounidense profesa hacia los métodos alternativos de resolución de conflictos. rectitud y honradez. en el que se multiplican los costos y tiempos en un interminable atolladero para los justiciables. Operadores adaptados a las necesidades según la oportunidad. respecto al real acceso a la justicia. Desde el inicio se establece generalmente la confidencialidad con relación al mantenimiento obligatorio de la necesaria reserva y privacidad. Garro pensaba que una “neurosis masiva” hace creer a la gente que los tribunales son los lugares leales para la resolución eficiente de “cierto tipo de controversias. razón por la cual los aportes del primero al EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 .Arbitration Association (A. Surge la relación costo -beneficio. achieved economically” La autonomía de la voluntad es el reflejo de la libertad en el reconocimiento de las facultades potestativas de cada persona para adoptar medios apropiados al proceso en la resolución de controversias. 1985-D. 868. IV.pag. De cumplirse los beneficios expuestos.232 .energía humana en una ecuación tridimensional que considera el proceso arbitral corno menos oneroso económica y temporalmente. tast and expert result. ante un registro de jerarquía o consideración inferior.que se encuentra en el mismo estadio que la judicial vale decir que estamos ante una justicia de primera y no.la arbitral.

sea por el avance tecnológico o nuevas figuras asociativas. el arbitraje y la mediación al proceso judicial y los denomina modos atípicos o “anormales” de definición de los litigios o controversias innovando el proceso judicial mediante la incorporación de institutos que tienen en común el principio de “celeridad “. que requieren de una periódica y constante redefinición. lento. Ciertas legislaciones llevan a que la decisión al respecto sea definida exclusivamente en sede judicial. lo cual hace que el proceso arbitral se prolongue más de lo previsto en virtud de la injerencia del Poder Judicial. cuando éste puede aparejar conflicto. conllevaría onerosidad y un eventual drama judicial (big bang).segundo son absolutamente posibles en cuanto a su incorporación normativa y a su operatividad. Morello. también podernos citar la tendencia a reformular las Teorías clásicas que sustentan las ciencias del derecho. la constituía la impugnación judicial del laudo final que cerraba el canal recursivo e impedía la interposición EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Ese aporte lo realiza el procedimiento arbitral A modo de ejemplo podemos citar al jurista italiano Antonio R. Briguglio quien propone la “conciliación intraprocesal” y no previa o anticipatoria en rol preventivo. las empresas adherentes al instituto gozarán de dos ventajas estratégicas. que necesita imperiosamente de aportes para adaptarse a los nuevos tiempos y a la creatividad del negocio jurídico en las transacciones diarias. en busca de técnicas jurídicas de respuesto. se afianza si partimos del análisis que realizan algunos detractores del instituto del arbitraje. sumado a la necesidad de preservar el estrepitus fori por el cual. quienes deben ser interpretadas cabalmente y cuyos conocimientos los jueces estatales generalmente no poseen. hasta las fusiones de empresas de distintas regiones del planeta. rescata el respeto de las comunidades internacionales a las cortes interestaduales de arbitraje en el regulamiento de las cuestiones patrimoniales que brinda una brisa de aire puro hacia el servicio de justicia estatal sobrecargado. El principio de celeridad trasladado al juicio arbitral en el marco del proceso judicial. Por su parte el jurista Augusto M. más de una controversia en la que participe idéntica parte. La especialización dinámica e interdisciplinaria de las partes contratantes. Considerando la existencia de litigios de alta complejidad. Sin llegar a tener un numerus c!ausus. “Reflexionando sobre la teoría y práctica del arbitraje en una vertiginosa y potente reválida de sus posibilidades jurisdiccionales”. oneroso y antifuncional. Podemos afirmar que el proceso judicial posee `”un andamiaje inalterable en ciertas fases. como la concentración del poder económico empresarial: desde una privatización donde se constituyen relaciones contractuales de larga duración.pag. Otra actitud de viejas reglamentaciones procesales. incorporando el instituto de la conciliación. la primera compuesta de un menor costo operacional y la segunda sería mantener las relaciones específicas durante largo tiempo y en un ambiente de escasa fricción. Paradojalmente algunas tendencias llevan a los árbitros a encausarse a dirimir si la cuestión que les es sometida a análisis es arbitral o no. 233 .

El proyecto de ley arbitral intenta poner fin a esta disyuntiva que se creaba entre el Poder Judicial y el árbitro. auxiliares de la justicia y el material de conocimiento sometido a su juzgamiento. 760. al que hemos hecho referencia en párrafos precedentes y por el otro.del recurso de nulidad lo que significaba instalarse en los vericuetos del proceso judicial y su prolongación en el tiempo. quienes se encuentran facultados para ello en virtud del “imperium”. Además promueve la presencia del juez en vinculación permanente con las partes. de lo negativo se recoge aprendizaje para lo positivo del instituto. aun después de deducida en juicio”. dado que las mismas debían ser pedidas por ante los jueces y acordadas por éstos. terminaba sus días entre el cúmulo de procesos que el Superior Tribunal tenía para conocer. Como dijimos. Así entonces un proceso judicial. al establecer que los primeros deben dar colaboración activa para el cumplimiento de medidas cautelares dispuestas por los árbitros y/o las solicitadas por las partes interesadas (art. ha producido hasta nuestros días cuestiones meramente dilatorias del proceso arbitral. profesionales. el proyecto de ley mencionado dispone resolver la apelación dentro de los cuarenta días de interpuesto ante la justicia ordinaria. y fallos judiciales que incluso han ido en contra de lo requerido oportunamente por los árbitros.234 . tenemos ante nosotros dos claros ejemplos de ello: por un lado. De lo expuesto se infiere. ya sea mediante la conciliación. Cód. y puede entender en el recurso de nulidad encontrándose facultada para producir pruebas o medidas que saneen rápidamente el procedimiento. la disuasión del litigio haciendo lo posible para que los conflictos se canalicen en métodos de composición directa y preventiva de la controversia judicial. Procesal). el proyecto de Ley de Arbitraje Nacional que en estos momentos se encuentra para su tratamiento en el Congreso de la Nación. que la celeridad como hemos dicho. En particular el proyecto aludido. sino que otras tantas rechazaba in limine el pedido. Esta sujeción a la decisión del juez hacía que el árbitro dependiera en forma absoluta del primero. principio común EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . “Podrá ser sometida a la decisión de uno o varios árbitros toda cuestión relativa a derechos disponibles que pueda surgir de relaciones jurídicas. no sólo demoraba innecesariamente expedirse. establece concretamente cuál es el objeto del arbitraje en el artículo primero al decir. pues la única vía que se mantenía abierta era la del recurso extraordinario con sustento en la doctrina de la sentencia arbitraria. evitando que sólo se encuentre con la cuestión traída a su conocimiento en el acto de dictar sentencia. En la Exposición de motivos del Proyecto de Reforma. la mediación o el arbitraje. se expresa que por el mismo se busca en primer lugar. La problemática que tenían los árbitros con relación al dictado de medidas cautelares que debían efectivizarse a través de una resolución judicial que les era ajena.pag. el proyecto de reforma del Código de Procedimiento Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires. contractuales o no. Respecto de la impugnación judicial del laudo final y el cierre del canal recursivo (art. 15. Proyecto de ley de arbitraje nacional). con relación a la cuestión que podía surgir si la materia sometida era arbitrable o no. quien algunas veces. No podemos perder de vista las demoras que encontraban los árbitros para efectivizar medidas cautelares.

-El próximo milenio es hoy y por ende se deben replantear y reestructurar los principios y las técnicas del proceso arbitral en el marco judicial.pag. ha encontrado su recomposición y revalorización. como así la inmediatez del juzgador como lo es la del árbitro. no sólo debe ser materia de reflexión y análisis. -Privilegiar la autonomía de la voluntad que es el ejercicio de la libertad y la celeridad procesal efectiva.al proceso arbitral y al judicial. V. Conclusiones -La velocidad en la generación de los negocios demandan una celeridad conteste para la resolución de los conflictos que emanen del negocio jurídico. sino las ventajas que el mismo traería al juicio arbitral con lo expuesto. podemos concluir que su incorporación y puesta en marcha. 136 y sigtes. si bien ha intentado ser desnaturalizada en algunos supuestos. Cuando las partes se someten a un arbitraje ad hoc. 235 . establece expresamente “las notificaciones que se efectuarán por las personas que se designen y por cualquier medio que acredite su debida entrega”. En la misma línea de pensamiento que se encuentra obviamente impregnada del principio de “celeridad”. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . prescindiendo de aquellos que sólo representan la vigencia de un ritualismo destructor de los valores económicos y morales comprometidos en los litigios. lo que imperativamente debe transformarse en una cuestión de “Pongamos manos a la obra”. etc. del Proyecto). mediante diversos proyectos que se encuentran en tratamiento legislativo. Finalizando. para lo cual es imperioso tener herramientas operativas de solución aplicables. -La ecuación costo-beneficio-energía humana. requiere adecuar los métodos anormales de definición de los litigios. pactan los modos mediante los cuales se han de cursar recíprocamente las notificaciones. adicionando el acta notarial. Si bien podemos hallar múltiples ejemplos que reafirmen no sólo la importancia del principio de “celeridad”. más afín el Proyecto nacional de ley de arbitraje. -Valorar el tiempo combinado con el espacio. es necesario recordar que el principio de celeridad ha sido denominado por importantes autores también como principio de economía. deben ser ley para los particulares y para el Estado. tanto a aspectos económicos como sociales. simplifica los recaudos formales de la carta documento y el telegrama (art. los que han recogido de la experiencia para cristalizar a través del arbitraje dirigido a agilizar las relaciones entre quienes optan por someterse a él. y llegan a establecer como válidos. genera la oportunidad. métodos no ortodoxos como el fax. Otro ejemplo que podemos dar de las ventajas del principio de celeridad del proceso arbitral recogida por el proceso judicial. es la adopción de nuevos sistemas de notificación no tradicionales. lo merece el procedimiento arbitral en sí mismo y el respeto hacia el proceso arbitral en el marco del proceso judicial. ya no específicamente en relación con el juicio arbitral sino en beneficio de su totalidad. correo electrónico. el Proyecto de Código Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires amplía los medios de notificación. en su art. persiguiendo simplificar las actividades procesales. 24. ya que el reconocimiento.

el Poder Judicial que no puede dejar de reconocer el instituto. La LEY. 1998-B. “Contribución a la reforma del juicio arbitral”. Nuevas demandas. Ed. A. no sólo apoyarlo sino aprender de él incorporando los mecanismos que faciliten su gestión. J. 67. J. A. Palacio.UU. W. Carnelutti. A.. W.723). “El arbitraje en la ley modelo propuesta por la Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional v en la nueva legislación española de arbitraje privado: un modelo para la reforma del arbitraje comercial en América Central”. M.”. Ed.”El arbitraje y la amigable composición” ED. M. “Arbitraje. Ideas. Lino E. Giganti. ED. 1998”. mediante métodos alternativos.. “El arbitraje como medio para reducir litigios en EE. Briguglio. E. 1988. Wedekind. Gimeno Sendra... 419. ED. v Kaminker. 8/07/97. “Drafting Dispute Resolution Clauses. ED.Torino. Nuevas respuestas”. debemos difundir las virtudes del arbitraje desde el conocimiento de sus principios rectores y sus beneficios efectivos. H.. Marzo.1989. Morello. A. Ed. Caivano. J.. Abeledo Perrot. Trabajo.. Parte general. supl. Ed. “Teoría y técnica del proceso civil”. Ed. separata. “Recursos contra los laudos arbitrales”.4° ed. Area: Arbitraje. Tema: Otros.. UTET. septiembre 26 de 1985. p.. “Conciliazione giudiziale”. Peyrano. J. Actualidad. A.transformando el principio de celeridad. su eficacia como sistema alternativo de resolución de conflictos”. 1998. proveniente del Poder Ejecutivo Nacional. (*) Especial para la Ley: Derechos reservados (ley 11. Garro. t. Buenos Aires. Deventer. 1° ed. “Derecho procesal civil”. Garro. I. 1965. Anaya. V. 5 y 6 de noviembre de 1999. M. “Estudios de derecho procesal. “El arbitraje comercial”. actualmente en tratamiento por ante el Honorable Congreso de la Nación. Limusa. II Conferencia Nacional y I Latinoamericana Interdisciplinarias de Mediación.. p. Proyecto de ley de arbitraje nacional. “Justice and efficiency” Editor W. I. México. 1993. Rosario Argentina EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . -Todos somos responsables. A. Podetti. “Instituciones”. M.pag. 135-893. y nosotros profesionales que actuamos interdisciplinariamente en resolución de conflictos. “Acerca de los instrumentos operativos procesales”. Bibliografía American Arbitration Association. el legislador que hoy se encuentra tratando el Proyecto de ley nacional de arbitraje. Ad-hoc. R. LA LEY.. A. Morello. Abeledo Perrot. Briseño Sierra. “Un organismo desconocido y olvidado para muchos”. R. Kluwer.236 . 1216. 30/08/99. Ed. J. 161-514 Boggiano. en el detonante de la aceptabilidad plena del instituto y su potencial.

Buenos Aires. Editorial Depalma.: “Arbitraje en la Argentina (Causas de su subutilización. del 6 de junio de 1997. Ángel D. en autos “Sasso. en base a una sistematización de diferentes autores. Suplemento de Resolución de Conflictos (R. PRATO.: “El Tribunal de Arbitraje de la Bolsa de Comercio de Buenos Aires” IC . FERREYRA de DE la RÚA. s/sumario”. LA LEY. material m4 ¿Qué materiales voy a utilizar? Material básico: 1. Osvaldo: Formas alternativas para la Resolución de Conflicto. Osvaldo: Formas alternativas para la Resolución de Conflicto. Graciela Susana: “Las medidas cautelares en el arbitraje”. LA LEY. por Horacio M. comentario a fallo.L. en autos “Atorrasagasti.pag. Suplemento de Resolución de Conflictos (R. 237 . comentario al fallo de la CNCom. 2. Suplemento de Resolución de Conflictos (R. CONIL PAZ. y WAGNER. Atorrasagasti.: “La eficacia de la cláusula compromisoria”. 1 de diciembre de 1995. del 18 de julio de 1997.) (Mediación y otras alternativas). S. Piazza y Compañía. del 24 de febrero de 1997.) (Mediación y otras alternativas). del 22 de diciembre de 1997.m4 |contenidos | IC información complementaria 3 Encontrará el texto “Arbitraje en la Argentina (Causas de su subutilización. Roque J. Material preparado especialmente para el estudio de este módulo por las Profesoras María Cristina Plovanich y Nélida Cristina Napolitano.C. Bargués. Ediar. LYNCH. de su poca utilización y sugerencias de cambios)”. en la actividad 2 de este módulo. publicado en ED. 1995. • • • • • Material complementario. Editorial Depalma. VERGARA DEL CARRIL.) (Mediación y otras alternativas). EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Buenos Aires. 1997. Osvaldo A. Angelina y GONZÁLEZ de la VEGA de OPL. Alberto: “La lucha por el arbitraje (El caso de las medidas cautelares)”. Se utilizaron los siguientes textos: GOZAÍNI. GOZAÍNI. Neyra Osbella y otra s/embargo preventivo”. LA LEY.C.C. Horacio: “Acerca de la posibilidad de obtener mediadas cautelares antes del dictado del laudo arbitral”. Horacio M. Lynch. Enrique: “Arbitraje”. LA LEY.R.239. ROSETTI. • CAIVANO. María Cristina c. Cristina: Lineamientos para un proceso civil moderno. ZALDÍVAR. Nicolás c. Buenos Aires. sala D. ED Tomo 181. de su poca utilización y sugerencias de cambios)”. 1995.

EL REGIMEN ARBITRAL DE LA BOLSA En nuestro país funciona desde 1962 el Tribunal de Arbitraje General de la Bolsa de Comercio de Buenos Aires. siempre hay que tener presente los honorarios de las árbitros que se agregarán a los de los letrados y peritos. menos lento y con más posibilidades de alcanzar una transacción. II. que reúne estas características y que tiene su propio reglamento procesal. – II. En el caso de los arbitrajes internacionales los costos se acrecientan por la movilidad de los árbitros y de los asesores de las pastes. – IV. Existe una presunción de que el arbitraje será más ágil. LA OPCION POR EL ARBITRAJE En contratos comerciales que ofrecen complejidades técnicas y también en aquellos que implican contraprestación entre partes domiciliadas en distintos países. Una de las mayores dificultades para arribar a un procedimiento arbitral es la designación de los árbitros que pueden dar lugar a un trámite complejo a poco que la parte demandada reste colaboración para el nombramiento. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . En el caso de los contratos internacionales se agrega un factor más que es la desconfianza hacia los jueces del país donde se domicilia la otra parte. Sean o no justificadas estas prevenciones. LA OPCIÓN POR EL ARBITRAJE.m4 |material | IC información complementaria EL TRIBUNAL DE ARBITRAJE GENERAL DE LA BOLSA DE COMERCIO DE BUENOS AIRES Por ANGEL D. Sus características y hasta su propia existencia no son muy conocidas en los medios forenses. COMPETENCIA DEL TRIBUNAL DE ARBITRAJE.pag. En el primer supuesto. I. Ello evita los inconvenientes mencionados y distiende la desconfianza en la contratación internacional. Sin embargo. al presumir que pueden inclinarse por la postura sostenida por su connacional. lo cierto es que existen y no se las puede Ignorar al momento de negociar las cláusulas del contrato. EL REGIMEN ARBITRAL DE LA BOLSA – III. VERGARA DEL CARRIL SUMARIO: I. no siempre es así. También se considera que los costos serán menores y que los árbitros estarán en mejores condiciones de analizar los aspectos técnicos. En todo caso.238 . Estos problemas aconsejan la elección de un tribunal de arbitraje permanente con un procedimiento preestablecido. EL TEMA DE LOS COSTOS. en el que es nombramiento de los árbitros sea ajeno al poder político y su funcionamiento estructural provenga del campo privado. se plantea con mucha frecuencia el dilema del pacto de jurisdicción. De ahí la proliferación de los mecanismos de arbitraje comercial internacional. existe una prevención por las demoras en el trámite judicial que conspiran contra la celeridad de los negocios y otra por la estimación de que la judicatura puede tener problemas para resolver sobre aspectos que requieren entrar en algunos tecnicismos económicos.

audiencia especialmente convocada luego de contestada la demanda. de sus directores. el título de abogado loa predominado en los miembros que actuaron desde la fundación del Tribunal. Es obligatoria la presencia de por lo menos dos de los árbitro. En efecto. pero la experiencia indica que siempre ha existido. aplicación. 21 del Reglamento establece que los honorarios de los letrados intervinientes serán regulados en el laudo arbitral. incluyendo la indemnización de daños y perjuicios resultantes. prueba. El procedimiento está previsto en un Reglamento. ya se refiera a la interpretación. nombramiento que es precedido por un riguroso concurso de antecedentes que analiza previamente un jurado independiente. El art. aunque no excluyente. Los árbitros actúan pomo arbitradores amigables componedores pero son profesionales y. debe serlo alguno. Pero también es competente el Tribunal de Arbitraje para entender en cualquier controversia o reclamación de similar contenido suscitada respecto de contratos comerciales en los cuales se hubiera pactado la cláusula arbitral sin designación del tribunal pertinente o del mecanismo de su constitución. Desde luego. no hay incidentes ni medidas cautelares. Si la conciliación no se logra. 239 . cumplimiento o rescisión de dicho contrato. La contrapartida de la menor alícuota (hoy no tanto menor) fue que la Bolsa organizara un tribunal de arbitraje y que la cláusula compromisoria arbitral fuera requerida obligatoriamente en los referidos contratos. El Tribunal de Arbitraje no sólo entiende en conflictos derivados de contratos. La dirección del trámite de los juicios es ejercida por el secretario del Tribunal. Ambas suposiciones son inexactas y están ligadas al origen del Tribunal. III. Aun cuando no hubiera cláusula compromisoria EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . el Tribunal debe procurar un avenimiento en una . Como es habitual en los arbitrajes. El director de procedimiento tiene facultades para rechazar los que le sean ajenos a las cuestiones planteadas. su creación está vinculada a la rebaja en el impuesto de sellos que la ley fiscal concede a ciertos contratos que se registren en la Bolsa. que ha contemplado etapas similares a las de un proceso común (demanda. registrados con cláusula compromisoria arbitral. la audiencia.pag. en la medida en que hubiera acuerdo de partes. aplicándose las normas de la ley de arancel. en ese mismo acto las partes deben presentar los puntos que serán sometidos a laudo dentro del compromiso arbitral. alegatos y laudo) pero de una manera mas ágil y con mas inmediatez entre árbitros y partes. También se piensa que el contrato debe haber sido registrado en la Bolsa para tener acceso al procedimiento.Está compuesto por tres árbitros permanentes designados por el Conseja de la Bolsa. Para el registro de los contratos si es necesaria la calidad de socio de la Bolsa en una de las partes o que uno de los directores lo sea en caso de tratarse de sociedades anónimas. ejecución. Puede haber puntas controvertidos Y comunes. en. COMPETENCIA DEL TRIBUNAL DE ARBITRAJE Es bastante generalizada la creencia de que para recurrir a este arbitraje las partes deben ser socias de la Bolsa Y si se trata de sociedades. contestación. El patrocinio letrado no es obligatorio. sino en cualquier controversia o reclamación que le someta alguna de las pastes de un contrato comercial en el que haya sido pactada la intervención del Tribunal. El objetivo es aliviar la labor de los tribunales judiciales a cargo del Estado. que actúa como director de procedimiento.

La intención de éstas reflexiones es poner de relieve la disponibilidad de este mecanismo arbitral. 49. López y Cía. S. Resulta notorio. Bagur y López le hacen saber que en el estatuto (contrato) social.240 . en la Capital Federal se eleva al 4 % del monto controvertido. m4 actividades m4 | actividad 1 Arbitraje En estos días han llegado en consulta a su estudio algunas cuestiones vinculadas al arbitraje.arbitral pactada en el contrato. Reglamento).”. tratándose de una sociedad. aun para convenios que no hubieran previsto recurrir al arbitraje.R. alegando irregularidades formales en la misma. EL TEMA DE LOS COSTOS Es importante también la referencia a los costos. se incluyó una cláusula en la que se convino que “todas las dificultades o EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . siempre que la parte actora no fuese sacio de la Bolsa de Comercio o no lo sea alguno de sus directores. que los gastos son considerablemente menores que un juicio normal en el que el impuesto de justicia. despojado de los inconvenientes que apuntamos al comienzo. también podrá actuar el Tribunal de Arbitraje de la Bolsa en controversias originadas en contratos comerciales. María Cristina Vergara. “Vergara. teniendo en cuenta que la Bolsa de Buenos Aires es una asociación civil y sus socios. Bagur. Le relatan que la Sra. que les sean sometidas por las partes interesadas (art. A 1 Se le ha solicitado asesoramiento sobre los siguientes planteos: A. quieren conocer su opinión sobre si corresponde aceptar el planteo realizado en sede judicial por una de las socias o si cabe oponerse a ese pedido.L.pag. La conveniencia de su utilización debe tenerse presenté. por consiguiente. Corresponde pagar el 2 % si se trata de un contrato ha registrado en Bolsa o por jurisdicción voluntaria acordada por las partes. no sólo en los contratos domésticos. La retribución de los árbitros está a cargo de la Bolsa de Comercio (ano hay entonces honorarios arbitrales) y el arancel de demanda. IV. ha promovido acción judicial solicitando se declare nula una asamblea. en la sede del establecimiento. personas físicas. sino también en los internacionales porque las características apuntadas del Tribunal de Arbitraje General de la Bolsa de Comercio de Buenos Aires despeja los habituales temores de los contratantes por la jurisdicción judicial extranjera. equivalente al impuesto de justicia es del 1 % del monto cuestionado. socios de una sociedad de responsabilidad limitada. pues. Como puede advertirse. Oscar Bagur y Carlos López. en su carácter de socia de la referida sociedad. una amplia competencia. La asamblea en cuestión se llevó a cabo hace un mes.

Con una de las firmas a la que asesora.) (Mediación y otras alternativas). 4. Para evitar esa situación. los socios que lo consultan creen que no corresponde el planteo judicial. en Suplemento de Resolución de Conflictos (R. Osvaldo A. del 24 de febrero de 1997. A 2. del 18 de julio de 1997. No conforme con la respuesta. amigables componedores que sean comerciantes. 5. . Identifique similitudes y diferencias entre el proceso arbitral y el proceso judicial. m4 |actividad 1 | AA asistente académico 1 Para realizar las actividades de este módulo deberá usted.C. industriales o profesionales en derecho o en ciencias económicas.pag. La otra situación sobre la que se pide asesoramiento es la siguiente: Jorge Estévez es un veterinario que presta servicios para distintas empresas dedicadas a la explotación agrícola ganadera. B. ¿Cuáles son las diferencias entre el arbitraje “ad hoc” y el arbitraje institucional? ¿Qué características tiene el arbitraje de amigables componedores? Indique los aspectos esenciales del arbitraje de iure. responder a las siguientes preguntas orientadoras que le servirán para estructurar el pensamiento. Para trabajar podrá consultar el material básico. LA LEY. previamente. en caso de no poder aplicarse lo dispuesto en la cláusula duodécima –resolución por mayorías– serán resueltas por arbitradores. y al enterarse de que usted está especializado en el tema. pero esperan su respuesta.L. han surgido serias diferencias sobre el cumplimiento de las obligaciones a cargo de cada una de las partes. En virtud de la existencia de esta cláusula. Enrique. por lo que han convenido derivar la resolución a un árbitro. dentro de los quince días de suscitada la cuestión”. quiere conocer su opinión sobre la factibilidad de que el árbitro disponga el embargo. en Suplemento de Resolución de Conflictos (R.”.) (Mediación y otras alternativas). Un conflicto entre socios de una sociedad de responsabilidad limitada. “Los Cardones S. ¿La acción de filiación puede ser sometida a juicio arbitral? Fundamente la respuesta. Horacio. la sociedad pudiera encontrarse en estado de insolvencia patrimonial. y WAGNER. quiere solicitar se decrete un embargo preventivo sobre bienes de su deudor. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 .divergencias que se susciten entre los socios durante la vigencia. disolución o liquidación de la sociedad.R. Un abogado amigo le ha manifestado que el árbitro no está facultado para ordenar esa medida cautelar.C. 1. “Arbitraje” IC 1. A 3. en particular ZALDÍVAR. Estévez teme que la firma enajene bienes y que al finalizar el arbitraje. y para la hipótesis de que obtenga un laudo favorable. 6. PRATO. LA LEY. “Acerca de la posibilidad de obtener medidas cautelares antes del dictado del laudo arbitral” IC 2. ¿puede ser resuelto en juicio arbitral? Fundamente la respuesta. designándose uno por cada socio que sostenga tesis distinta. 241 2. 3.

Indique si sería válida una cláusula de cuya redacción emerge que “las partes someten a arbitraje cualquier cuestión litigiosa que surja entre ellas”. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . -XI. ¿Qué características compromisoria? tiene y qué efectos produce la cláusula 8. Aspectos particulares. Constitución del tribunal. El arbitraje en la temática de las sociedades anónimas. etcétera.242 . -VIII. Fundamente. 10. -XVI. 13. Clases de arbitraje. Arbitradores o amigables componedores y el correspondiente juicio. la siguiente afirmación: “El árbitro interviene en la ejecución del laudo arbitral”. Diga si es correcta. -III. Fundamente la respuesta. I. 14. -XVIII. -XX. Los árbitros y el juicio arbitral. Sin embargo nos ha parecido de importancia tratarlo en conexión con el derecho comercial. se considera propio del derecho procesal. Diga si es correcto. Relacione la mediación con el arbitraje y su complementación como medios alternativos de resolución de conflictos (se le sugiere revisar los contenidos del módulo 1). lo siguiente: “Un juez no puede disponer medidas cautelares en una cuestión que está siendo dirimida en un juicio arbitral. Concepto. -VII. Dificultades. en general. m4 |actividad 1 | asistente académico 1 | IC información complementaria 1 ARBITRAJE Por ENRIQUE ZALDÍVAR SUMARIO: I.pag. 11. Valoración. El laudo. Si se produjera alguna diferencia de interpretación respecto de la cláusula compromisoria o del compromiso. Sobre el tema. Compromiso arbitral. -X. -II.” Fundamente. -V. La cláusula compromisoria. ¿Qué características tiene y qué efectos produce el compromiso arbitral? 9. -XIII. o no. o no. -IX. -XVII. 12. hoy día un instituto que. -VI.7. ¿podría recurrirse a la Justicia para dirimirla? Exprese su opinión al respecto. –IV. Formule cinco preguntas que encuentren su respuesta en la normativa del Código Procesal Civil y Comercial sobre juicio arbitral. Sobre el tema El arbitraje es. -XV El arbitraje en la temática actual de las compañías mercantiles. pues sin ninguna duda tiene un gran interés práctico por su aplicación en las compañías mercantiles y no hay duda que la materia varía según se aplique a las compañías mercantiles o al derecho civil. Antecedentes. Cuestiones societarias que no es posible someter a arbitraje. Recursos. -XII. La cláusula compromisoria en los contratos sociales. El procedimiento. Conclusiones. -XIV Antecedentes del arbitraje en nuestra legislación sobre sociedades. -XIX.

XXXII-B. III. 1760) suprime toda referencia a este procedimiento. La primera. al organizarse las naciones se afianza la justicia como rama del poder estatal y el arbitraje. La autoridad jurisdiccional del “estado-ciudad” cedía ante la autonomía de voluntad de las partes y la fuerza de las corporaciones. a establecer una base para el trámite. IV. en forma imprecisa a enunciar que los socios debían resolver sus diferencias a través del arbitraje salvo estipulación diversa en el contrato de sociedad y la segunda. consejos o recomendaciones de los conciliadores y mediadores no son ejecutables por vía judicial. no tienen un procedimiento legal prefijado y las opiniones. Por otra parte el Código de Comercio en vigencia al derogar sus arts. Estos últimos son meros procedimientos donde las partes en la disputa buscan los servicios de un tercero para ayudarlas a llegar a un compromiso u ofrecerles recomendaciones o bases para un arreglo privado. Procesal) 3 . Una rara excepción fueron las normas de los arts. Con el correr del tiempo. de todos modos. como señalamos el arbitraje ha pasado a ser un instituto del derecho procesal. tanto es así que en nuestra legislación ni en el derecho comparado. se va reduciendo en importancia para convertirse en la época contemporánea en un procedimiento de excepción. 243 . sin perjuicio que al analizar los supuestos que nos van a ocupar lo hacemos. aparece en los códigos de comercio o en las leyes que tratan específicamente las sociedades mercantiles. se reducían. 764 Cód. 448 y 449 origina situaciones nuevas que no pueden resolverse en la órbita de principios de derecho civil. Por ello y otros motivos.550. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Antecedentes En la Edad Media y comienzos del Renacimiento (siglos VI a XVI) cuando las compañías mercantiles se iban tipificando hacia sus formas actuales. Concepto Se considera “arbitraje” el trámite por el que una o más personas en el marco de las disposiciones legales aplicables 1 dan solución extrajudicial a un conflicto planteado por otras que se comprometen. por lo cual resulta preciso determinar su actual encuadre en la temática societaria. (Adla. el arbitraje era la regla general tanto para dirimir sus conflictos internos como para solucionar los que tuviesen con terceros. en el presente. Aspectos particulares La legislación nacional permite -salvo que el tema no sea susceptible de transacción (art.La filosofía que orienta las soluciones que puedan buscarse para el derecho comercial es por su propia naturaleza muy distinta que cuando deba considerarse frente a problemas de derecho civil. II. como presupuestos para su aplicación para solucionar los desacuerdos que puede n suscitarse en el seno en las diversas sociedades comerciales. de Comercio que examinaremos más adelante y que. 448 y 449 del Cód. previamente. producto de los segundos factores. a aceptar su decisión 2 El arbitraje difiere de la conciliación y de la mediación. Aclaramos también en la presente nota no pretendernos realizar un estudio cabal del arbitraje en sí.pag.que las partes se sustraigan de la intervención de los órganos jurisdiccionales del Estado para someter sus controversias a jueces por ellos elegidos y de quienes reciben sus atribuciones. La ley 19. pero no obligan a los interesados.

Civil y 491 y 1269 del Cód. 790 y conc. 785. también. 776 y sigtes. V. existía. “laudo”. Civil. Por ello deben respetar el derecho de defensa de las partes. forzoso u obligatorio. cit. de Comercio.244 . En síntesis.la situación es más compleja 4 como veremos más abajo. Cód. Los árbitros y el juicio arbitral Los primeros deben observar un procedimiento legal.798). Más importante resulta la distinción relativa a los árbitros y arbitradores o amigables componedores. los arbitradores no tienen imperium para imponer sus decisiones y al efecto debe solicitarse la ejecución del latido al tribunal de justicia 7 EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . habiéndose pronunciado fuera de plazo o sobre puntos no comprometidos (art. según el procedimiento. Pero desde ya recordamos que quedan fuera de posibilidad de arbitraje los casos a que se refieren los arts. arbitraje voluntario. existe cuando lo establecen libremente las partes a través del compromiso arbitral. aunque sí puede ser demandado de nulidad. pero respetando ciertos principios que hacen a la esencia misma del procedimiento para solucionar el disenso. Carecen de imperium para aplicar sus decisiones. 842 y 844 del Cód. Se encuentra establecido entre otras normas en los arts. en el ahora derogado art. El segundo. Arbitradores o amigables componedores y el correspondiente juicio Pueden proceder sin sujeción a formas legales.pag. 778 y 781. puede ser llevado a cabo por árbitros propiamente dichos (árbitros iuris) o arbitradores (amigables componedores). El procedimiento seguido ante ellos se denomina “juicio arbitral” y su sentencia. que hacemos seguidamente. VII. El laudo debe ceñirse mutatis mutandi a las exigencias establecidas para las sentencias judiciales (arts. 1627 del Cód. pero siempre guardando recaudos legales. se presenta tanto cuando la ley lo impone como procedimiento ineludible para dirimir determinada clase de conflictos o cuando las partes lo exigen a raíz de un acuerdo anterior (cláusula compromisoria o convención preliminar de compromiso) 6. VI. Cód. en las sociedades por acciones -especialmente en las anónimas . del mismo).. sea ordinario o sumario o convenido ad hoc por las partes. ) siendo sus resoluciones recurribles (arts. entre sus socios y entre ellas y éstos. Como los árbitros. Clases de arbitraje De acuerdo con la división adoptada por gran parte de la doctrina 5 el arbitraje puede ser voluntario o forzoso y. 448 de este Código. los árbitros deben actuar y laudar conforme a derecho (arts. aunque las partes podían excluirlo en el contrato social.a los que se les da el nombre de “árbitros” o bien “arbitradores o amigables componedores” para diferenciarlos de los magistrados. sin acuerdo anterior para que alguna de ellas pueda exigirlo y la otra quede obligada a aceptarlo. Es posible deferir a juicio arbitral o de amigables componedores cuestiones que pueden suscitarse en las sociedades de personas y por cuotas. El primero. y todo otro que afecte disposiciones legales de orden público. Procesal). Este fallo no es recurrible.

señalamos la diferencia entre la cláusula compromisoria y la convención preliminar de compromiso. 2) nombre y domicilio de los árbitros. tanto para el juicio arbitral como para el de amigables componedores. Sin perjuicio de ello. IX. además. Añadiremos que la cláusula compromisoria abre la vía judicial para exigir el otorgamiento del compromiso arbitral. 767. el artículo siguiente indica algunas de las cláusulas facultativas que se pueden incluir en el compromiso. Alsina la define como “la obligación que contraen las partes de someter sus diferencias a la decisión de árbitros”. omitiendo cuestiones que. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . X. nombre y domicilio de los otorgantes. no corresponden al breve análisis que aquí hacemos del instituto. con expresión de sus circunstancias. Puede también. Según Palacio. excepto en el caso que el árbitro o tercero sea designado a posteriori. 4) el monto de la multa que la parte culpable deberá pagar si dejare de cumplir los actos indispensables para la realización del compromiso (art. 3) las cuestiones que se someten a juicio. Esta cláusula no está sujeta a forma o enunciación determinadas y bienes sabido que habitualmente constituye una estipulación secundaria en los contratos. cuando una de las partes acude directamente a la instancia judicial 9 . 245 . a toda controversia y contempla la posibilidad de que ella se suscite” 8. nos referiremos a los aspectos principales del procedimiento arbitral. un presupuesto del proceso arbitral” 10 Conforme al art. nombran árbitro o arbitrador y establecen las pertinentes condiciones del laudo. en virtud del cual aceptan expresamente que los conflictos que puedan llegar a suscitarse entre ellas van a ser resueltos mediante arbitraje. hacer constar. bajo pena de nulidad: 1) fecha.. eso sí. fundar la excepción de incompetencia de jurisdicción. La cláusula compromisoria Es un acuerdo entre las partes contratantes referido a eventuales disensiones futuras.VIII. a lo dicho allí nos remitimos. es un contrato “sujeto como tal a los requisitos generales establecidos en el Código Civil y constituye. como la designación de los árbitros y arbitradores y la responsabilidad y derechos de éstos. en previsión de futuras dificultades entre las partes. Se requiere.pag. Compromiso arbitral Es la decisión tomada en virtud de una cláusula compromisoria o de una convención por la cual las partes en conflicto someten concretamente a decisión arbitral la cuestión o cuestiones que lo originan. En la nota 6. Cód. Procesal). 766 del código de la materia no es obligatorio formalizar el compromiso en instrumento público.. El procedimiento Dada la índole sumaria de estos comentarios. junto con la aceptación del encargo por parte de los árbitros. Aclara el mismo autor: “Es anterior.

Procesal). en cambio. las partes deben celebrar el compromiso arbitral. XII. si no hubiesen sido renunciados en el compromiso (art. Cód. Procesal). 770. Las normas relativas a la ejecución de sentencias son aplicables al laudo (art. la otra puede presentarse ante el juez que hubiese sido competente para entender en la causa el cual. Si una de las partes no consiente u obstaculiza la formación del tribunal arbitral. 790 del cód. Cód. Cód. 499. 787. en el segundo. es que contra el latido dictado en el primero pueden interponerse “los recursos admisibles respecto de las sentencias de los jueces.246 . 788 y 798 Cód. citado.Con tal criterio. 785. XIII. El laudo debe ser dictado en el plazo contenido en el compromiso -si allí se hubiere consignado.pag. El laudo Palacio lo conceptúa como “la decisión definitiva de los árbitros o amigables componedores sobre cuestiones contenidas en el compromiso”. Recursos Téngase presente que una de las diferencias existentes entre el juicio de árbitros y el de arbitradores o amigables componedores. veremos los siguientes temas. si las partes no llegaren a un acuerdo el juez hará el nombramiento (art. por lo que la ejecución del laudo debe ser requerida al juez competente. Más arriba indicamos que tanto los árbitros como los amigables componedores carecen de imperium. el juez resolverá según corresponda. 769. El art. 2° del Cód. Procesal). previo traslado a la otra parte. Cód. 782. pues participa de su mismo carácter imperativo y posee autoridad de cosa juzgada” 12. Cód. Procesal). párr. y una vez que los árbitros o los arbitradores aceptan el cargo queda constituido el tribunal. XI. Igualmente. formalmente se diferencia en que en las sentencias la resolución aparece concretada en la parte dispositiva y en el laudo cada cuestión contenida en el compromiso debe ser materia de un pronunciamiento expreso y fundado 13. debe fijar audiencia para que ellas formalicen el compromiso 11 . Procesal). Pero si bien es cierto que tiene cierta similitud con las sentencias de los magistrados judiciales y produce análogos efectos (fuerza ejecutiva y autoridad de cosa juzgada). y añade. En caso de incomparecencia de la parte citada o de desacuerdo sobre los puntos que debe contener el compromiso. el laudo no es recurrible (799. Procesal). Procesal. establece que “Conocerá en los recursos el tribunal jerárquicamente superior al juez a quien habría correspondido conocer si la EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . “el laudo es substancialmente equiparable a una sentencia. sin perjuicio de que en ambos supuestos podrá articularse judicialmente su nulidad (art. conforme al art.o en el que determine el juez (art. respecto a la designación de los árbitros. Constitución del tribunal Suscitado un conflicto entre las partes y existiendo una cláusula compromisoria (sea en el contrato social o fuera de éste).

posiblemente por su falta de precisión y mala terminología. de aplicación restrictiva. Resaltamos un aspecto que ubica al arbitraje como un procedimiento de excepción y. de Comercio). serán decididas por jueces arbitradores. 448 Cód. añadiéndose luego: “Las partes interesadas los nombrarán en el término que se haya prefijado en la escritura. motivaron que en la reforma de 1889.debe hacerse respetando lo dispuesto en el art. en su reemplazo. caso afirmativo. 448 del Cód. En efecto. de Comercio. indican elocuentemente la mala regulación del instituto y explican la causa -o al menos tina de las causas. Procesal). sin duda el temperamento adoptado por la ley ha sido el más prudente. recuérdase que estas Ordenanzas continuaron aplicándose en nuestro país. Los abundantísimos y muchas veces contradictorios fallos judiciales sobre el alcance de este concepto. La ley de sociedades comerciales de 1972 al no regular la cuestión. Por otra parte. 792. “en buena parte por omisiones de reglamentación eficaz” 16 . El deferimiento de la apelación a otros árbitros -a que se refiere la última parte del articulo citado-. O sea que el juicio arbitral sustituye la primera instancia del proceso judicial y que en la apelación conoce el tribunal de alzada correspondiente.” con que comenzaba el art. en el que señalare el tribunal competente. Este sistema de arbitraje obligatorio tuvo su fuente en el Código Español de 1829 el cual. El resultado de la reforma no fue positivo. a su vez. su liquidación o partición.se había confirmado como regla. salvo que fuese parte de la nación o una provincia. se hará de oficio por el tribunal.pag. al menos parcialmente. hasta mediados del Siglo XIX y que el Reglamento de Justicia de 1813 facultaba a los jueces a someter a amigables componedores las cuentas complicadas 15 . ha dejado al criterio de los socios someterse o no al arbitraje y. 449). XIV. Anteriormente señalarnos que el arbitraje obligatorio en el Código de Comercio de 1862 -tomado de las ordenanzas de Bilbao. como hemos indicado. Antecedentes del arbitraje en nuestra legislación sobre sociedades El Código de Comercio de 1862 establecía que todas las cuestiones sociales que se suscitaren entre los socios durante la existencia de la sociedad. lo tomó de las Ordenanzas de Bilbao 14. según Halperín. Las dificultades a que dio lugar la aplicación de aquella cláusula. siendo casi siempre la oposición derivada de la ambigüedad de los términos “’Todas las cuestiones sociales que suscitaren. 777 (en cuanto a su designación) y no puede recaer en magistrados judiciales o funcionarios del Poder Judicial. 247 . Dados los fracasos de las anteriores regulaciones legales. y en su defecto. en las personas que a su juicio sean peritas e imparciales para entender en el negocio que se disputa” (art. a no ser que se haya estipulado lo contrario en el contrato de sociedad” (art. No haciéndose el nombramiento dentro del término señalado y sin necesidad de prórroga alguna. debían ser decididas por jueces arbitradores “hubiérase o no estipulado así en el contrato social”. pero EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . (art. salvo que el compromiso estableciera la competencia de otros árbitros para entender en dichos recursos”.. se estableciera: “’Todas las cuestiones sociales que se suscitaren entre los socios durante la existencia de la sociedad.cuestión no se hubiere sometido a árbitros. determinar los temas que podrán ser objeto del mismo. pocas veces se cumplió el procedimiento arbitral cuando alguno de los afectados obstaculizó la suscripción del compromiso o la designación de árbitros. su liquidación o partición.. Cód.de su fracaso en la práctica 17 .

Por otra parte. 448. O sea que. en todo desacuerdo relacionado con la materia que tratarnos. de la regulación de ciertos institutos por la ley. hace especialmente difícil el análisis del tema. el tema presenta especiales dificultades. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . 764 del Cód. no resulta siempre fácil determinar si una cuestión controvertida entre la sociedad y los socios o entre éstos puede ser laudada. En tal sentido. Señalamos que no existe en nuestra ley de sociedades norma alguna que obligue a someter tales disensiones a jurisdicción arbitral o que lo prohiba expresamente. Cuestiones societarias que no es posible someter a arbitraje El art. encontramos otras que surgen tácitamente. a través del art. tratándose de sociedades anónimas y. La citada carencia de disposiciones legales específicas al arbitraje en materia societaria y la circunstancia de que la jurisprudencia existente además de referirse a un sistema hoy derogado -arts. obviándose la vía judicial. forzosamente debe descartarse del laudo todo disenso que involucre o pueda afectar una disposición o un principio de orden público. En consecuencia. pues suprime totalmente no sólo su obligatoriedad sino hasta su mención y. O sea que.pag. 448 del Cód de Comercio. entre éstas.248 . sin prohibir el arbitraje designa el procedimiento judicial como la vía regular para solucionar los diferendos societarios 18 XV. 448 y 449. en cambio. como en parte lo hacía el derogado art. además de la prohibición expresa del art. Procesal excluye del arbitraje las materias sobre las que no cabe transacción. se ha negado su posibilidad en las sociedades anónimas. Sin embargo. 764 del Cód. debemos adelantar que no es factible el procedimiento extrajudicial en estudio. especialmente en nuestro medio por los motivos indicados en el último párrafo del número precedente. La aceptación o rechazo del procedimiento que examinamos puede obedecer a diversos motivos. Procesal. presenta diversos problemas específicos. por el art. o que limite los temas susceptibles de laudo o circunscriba éste a los conflictos originados durante la existencia de la sociedad. Este es un principio general que regiría aun cuando no existiera tal norma. de sociedades abiertas. Así como -en principio. 15 encarrila todos los conflictos hacia la acción judicial que “se substanciará por procedimiento sumario”. materia de por sí difícil 19 . en nuestro tema. en el Código de Comercio de 1889. La ley actual va más allá. El arbitraje en la temática actual de las compañías mercantiles El arbitraje en las disputas internas de las compañías mercantiles y los conflictos entre los socios. de Comercio.se acepta la “arbitrariedad” de desacuerdos relativos a cuestiones de hecho en las sociedades de personas cuando todos los socios están involucrados en el conflicto y acatan el procedimiento o éste ha sido previamente pactado por una cláusula compromisoria. algunos o la mayoría de ellos de apreciación subjetiva.es contradictoria y no siempre aparece bien fundamentada. XVI.abriendo la posibilidad de su derogación. Cód. En la forma señalada entramos en la problemática de la “arbitrabilidad” en las compañías mercantiles.

la prueba de la existencia de la sociedad. Pero sí podrá laudarse para determinar situaciones de hecho 20 . se deberá aplicar a cuestiones fácticas. en más de una circunstancia puede ser difícil determinar si una situación de conflicto está cubierta por una norma de orden público. si lesiona o puede lesionar intereses de terceros u otros socios que no son parte en la controversia y. el sistema de documentación. los límites de participaciones en otras sociedades. b) íd. como sería. el valor del patrimonio de un socio fallecido.La inaplicabilidad del arbitraje se originará generalmente. desde luego. En segundo lugar. no han consentido el procedimiento. y a lo dicho allí nos remitirnos.. debe considerarse que el arbitraje no será viable en los casos que el laudo pueda afectar intereses de terceros (vgr. la valuación de aportes en especie y de las prestaciones accesorias. v. ¿que debe entenderse por” intereses afectados”? O sea que nos encontramos en un terreno en el cual la posibilidad de aplicación del arbitraje no puede precisarse. En la mayoría de los casos será de apreciación subjetiva si se afectan intereses de terceros y cuándo esta afectación. resultará inválido?. Insistimos que no podrá someterse a arbitraje problemas que involucren estos institutos y diversos otros relativos a la regulación de los tipos societarios en particular. directa o indirecta. al menos. en dos motivos: a) imposibilidad legal de dirimir la controversia.y 4to de la ley). el contenido del instrumento constitutivo. el régimen de las sociedades constituidas en el extranjero. puede enervar el arbitraje. cuando la interpretación de cuestiones de derecho pueda llevar a la desnaturalización de los mismos. 94. Pero nuevamente advertirá el lector que aceptada la regla general que antecede. etc. la ley encuadra determinados institutos con tal carácter y respecto a ellos no podrá arbitrarse. el régimen de nulidad. las responsabilidades penales de los socios y de los administradores. El tema presenta aún mayores dificultades en materia de sociedades anónimas. El primero de ellos ya fue indicado más arriba. por lo tanto. 249 . etcétera. no tienen intervención en el procedimiento y no lo han aceptado expresa o tácitamente. Examinaremos estos dos aspectos y trataremos luego el arbitraje en las sociedades anónimas. la apreciación sobre la veracidad y claridad de los asientos contables. una valuación de aportes debidos por los socios cuando la sociedad se encuentra en mora en sus pagos) o de otros socios que no son parte en la controversia o. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . lo mismo respecto a la situación de otros socios: ¿cuándo el arbitraje en e I que no son parte o no lo han consentido expresa o tácitamente. la circunstancia de haberse caído en ciertas causales de disolución (casos del art. Sin embargo. aspecto que desarrollaremos más adelante. la asignación de la parte que corresponde a cada socio en la partición. inc. Añadiremos que. Así tenemos: cuestiones de derecho suscitadas respecto a la tipicidad.pag. v a raíz de los inconvenientes que en la práctica se lían suscitado con la aplicación de las cláusulas compromisorias contractuales. según veremos en el número siguiente. 3ro. por incluir la misma un aspecto que interesa al orden público.gr.

El arbitraje en la temática de las sociedades anónimas Indicamos más arriba que en esta materia se presentan especiales dificultades. existe el riesgo de que ante la disconformidad de un afectado intervenga la justicia ordinaria y el magistrado por un criterio personal excluya la cuestión del arbitraje. sino que requiere que la asamblea tome conocimiento del caso y expresamente acepte la cláusula compromisoria y con ella el arbitraje. Ambos aspectos parecen suficientemente claros con su mero enunciado.250 . que es necesario tratar: las dificultades interpretativas que frecuentemente origina la norma contractual o estatutaria de arbitraje o sea la cláusula compromisoria. son tina cantidad apreciable. ha rechazado la inclusión en el estatuto de una cláusula compromisoria amplia de arbitraje. es difícil que se obtenga en las sociedades abiertas.XVII. si ha sido intención de los socios someter un caso de esa naturaleza a laudo. no siendo factible a los interesados transar sobre ellas y. b) el presupuesto del consentimiento del arbitraje por los socios que no son parte. Dificultades Existe una cuestión. La principal crítica ha nacido de que por lo general los árbitros. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Pero se advierte que este criterio no impugna de plano el arbitraje en las sociedades anónimas. 21 XVIII. debe tenerse presente que las sociedades “cerradas” son gran mayoría en nuestro país y. entre éstas. la IGPJ. en la mayor parte de nuestras anónimas sería posible la “arbitrabilidad” de sus conflictos. La cláusula compromisoria en los contratos sociales. excluyéndolo de la jurisdicción judicial. Sin embargo. más que jueces. Contra esta enunciada posibilidades preciso valorar la existencia de tina fuerte corriente jurisprudencial que tiende a impedir en general y en particular que las anónimas sean excluidas de la jurisdicción de los tribunales ordinarios. Además. Valoración La eficacia del arbitraje-sin referirlo a alguna materia en especial. como surge de la nutrida jurisprudencia nacional en la materia. pero pese a ello no siempre resulta fácil decidir si el conflicto planteado entre las partes está cubierto por aquélla y. 23 0 sea que. Asimismo. los jueces han sido reacios a ceder su jurisdicción -muchas veces sin motivos razonables. de ello se concluye que obviarlo el reparo indicado líneas más arriba en el punto a). además de la duda que pueda nacer en los interesados respecto a la inclusión del problema en la cláusula compromisoria del contrato social. Por lo general tal cláusula es amplia 22. XIX. debe recordarse que. Los motivos son evidentes: a) en primer término gran parte de las disposiciones de la ley que regulan estas entidades deben ser consideradas de orden público. por entender que la eventual importancia del asunto podría hacer necesaria la intervención de la asamblea.. en algún caso aislado. de orden práctico.es muy discutida.a favor de un procedimiento privado. las de reducido número de socios. en caso de duda.pag. lo que nos releva de extendernos al respecto. recién ésta sería el órgano al que correspondería admitir la jurisdicción arbitral.

suelen ser defensores de las partes que los nombran. También se alega que los laudos rara vez se acatan y no sólo se recurren judicialmente sin que suelen ser impugnados de nulidad. Por todo ello, desaparece la simplicidad de trámite y economía de tiempo y gastos que serían sus principales ventajas. Lo que antecede es exacto, pero fácilmente se advierte que las deficiencias están más en las personas que actúan en el proceso y en la forma que se aplica la reglamentación, que en el instituto en sí mismo. Con acierto ha señalado Alsina que cuando la designación del árbitro recae en quien no tiene vinculación con las partes, se advierte la eficacia del procedimiento. Añade este autor que si para las designaciones de oficio se acudiera a listas formadas en los tribunales superiores o en colegios profesionales, de las que serían sorteados los candidatos, la garantía sería casi completa 24. Este criterio es el existente en EE. UU. de América donde la American Arbitration Association, fundada en 1926, con sede en New York y oficinas en 18 ciudades del país pone a disposición de los interesados su organización arbitral. La asociación no actúa corno árbitro, sino que tiene registradas más de catorce mil personas expertas en las más variadas gamas del comercio y de la industria, entre las cuales las partes en conflicto eligen sus árbitros a través de un sistema selectivo 25 . El juicio arbitral como medio de solución de las disidencias entre comerciantes y también entre una sociedad y sus integrantes o entre asociados, puede presentar innegables ventajas respecto al procedimiento ante los tribunales de justicia. En escueta síntesis, señalaremos que, el primero, generalmente, dificulta en menor grado la continuidad de las relaciones entre las partes que cuando ha habido un pleito judicial; a esto puede sumarse la rapidez, economía, reserva y especialización de los árbitros, todo lo cual explica la gran aceptación que ha tenido el arbitraje en los países más desarrollados económicamente. Para valorar este instituto en nuestro ámbito, debe ponderárselo frente al procedimiento judicial. Este, en la actualidad y por circunstancias que no es del caso analizar, presenta tantos inconvenientes que hace evidente los beneficios del primero -al menos en frecuentes casos- como medio para solucionar controversias entre partes contratantes. 26 El argumento que antecede tiene especial fuerza en lo que respecta a los conflictos internos de las sociedades por acciones, sin perjuicio de las dificultades para aplicar el arbitraje en las anónimas, según vimos más arriba. En efecto la circunstancia del doble: control de legalidad que siempre las afectan –judicial y administrativo- y de que en ciertos casos estén sometidas a la fiscalización de diversos organismos abre otras tantas instancias, además de la judicial, a las que pueden recurrir los disconformes. Sin duda el juicio arbitral, cuando sea aplicable, significará una apreciable economía de tiempo y gastos. Para cerrar este punto repetiremos que el análisis de la nutrida jurisprudencia de nuestro país sobre arbitraje en general, en materia de sociedades en especial y de los terna:; que pueden ser sometidos al mismo, deja traslucir (tire los jueces son contrarios a ceder su jurisdicción -como lo señalaremos precedentementeen favor del procedimiento arbitral. 27

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XX. Conclusiones Lo expuesto precedentemente, nos lleva a las siguientes conclusiones respecto al procedimiento arbitral en materia societaria: 1. Debe considerarse de excepción: recuérdese la evolución legislativa que señalarnos; ello nos obligará en la práctica a interpretar las cláusulas compromisorias en forma restrictiva otorgando prioridad ala jurisdicción judicial en caso de duda o conflicto. 2. Deben reconocerse las ventajas generales que puede presentar en la práctica respecto al trámite judicial por su celeridad, especialización de los árbitros, reserva y economía de tiempo y gastos. 3. Sin embargo, debe aceptarse que, al menos en nuestro medio, presenta los siguientes inconvenientes: a) las medidas precautorias, siempre deben ser pedidas por la vía jurisdiccional; b) si es discutida la formación de tribunal arbitral, es preciso acudir al efecto, también a la justicia ordinaria, con la consiguiente pérdida de tiempo; c) para la ejecución del laudo se debe, asimismo, acudir a este procedimiento. Otro eventual inconveniente es que al no existir en el arbitraje antecedentes jurisprudenciales, como sucede en la justicia, la solución del conflicto no es relativamente previsible corno puede suceder en los pleitos ante ésta. 4. En nuestro régimen, no vemos inconveniente sustancial en aplicarlo en los conflictos suscitados en las sociedades de personas -entre ellas y los socios y entre éstos- y en algunos supuestos en las de responsabilidad limitada. Parece, en cambio, más difícil su funcionamiento en las sociedades por acciones, especialmente en las anónimas abiertas. 5. Se presenta como un procedimiento ideal para resolución de conflictos que denominaremos “parasociales”, como serían las dificultades emergentes entre partes en los acuerdos de fusión y escisión, en la sindicación de acciones y en la transferencia de paquetes accionarios. (Footnotes) 1 En la Capital Federal, el Código Civil y Procesal, arts. 763 a 799 2 Acepción similar a la dada por el art. 1° de la ley española sobre arbitraje, del 22 de diciembre 1953. 3 Como principio general, todo derecho patrimonial que esté en el comercio puede ser objeto de transacción (Cód. Civ., arts. 844 a contrario sensu y 849, Cód. Civil), Cfme. BORDA G. A., “Tratado de Derecho Civil Argentino, Obligaciones”, t.I, p.626, N°932 y sigtes. Recordamos que las excepciones que señala el Código Civil (arts. 374, 843, 845, etc.) se refieren a temas de familia y sucesiones; sin embargo, con relación a la materia societaria hay dos normas aplicables: los arts. 842 y 844 que vedan transar respecto a la acción para acusar y pedir el castigo de delitos y sobre derechos no susceptibles de convención. 4 HALPERIN, I, en “Sociedades comerciales”, p. 244, N° 5, excluía totalmente del ámbito del art. 448 del Cód. de Comercio, a estas últimas entidades diciendo que “por su estructura y funcionamiento no se da el litigio entre los socios, presupuesto de aplicación del art.448”. No coincidimos totalmente con este criterio por motivos que serán explicados más adelante. 5 Entre otros, pueden verse ALSINA,H., “Tratado...”, t. VII, p. 23, No 4; PALACIO, L. E., “Manual...”, p. 906, N° 550. 6 Según PALACIO, “no debe confundirse la cláusula compromisoria con la llamada convención preliminar de compromiso pues mientras la primera difiere
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al arbitraje (que puede ser más de uno) un género determinado de conflictos futuros, la segunda difiere al arbitraje uno o más conflictos actuales, es decir, ya suscitados” (en “Manual...”; p. 910, N° 554). La convención preliminar de compromiso es un pacto muy poco usado en la práctica, ya que no resulta otra cosa que un embrión del compromiso arbitral. Habitualmente, exista o no cláusula compromisoria las partes omiten aquella convención preliminar y celebran el compromiso arbitral, a menos que la complejidad de la cuestión u otras circunstancias especiales aconsejen establecerla obligación a través de la primera. 7 Cfme. PALACIO, L. E., “Manual...”, p. 80, N° 35. 8 ALSINA, H., “Tratado...”, T. VII, P 29, N° 11. 9 Cfme. PALACIO, L. E., “Manual...”, p. 910, N° 554. (Cfme. Cámara de Apelaciones Civil en LA LEY, t. 152, p. 505). Sin embargo, señala este autor, “el hecho que se haya pactado la jurisdicción arbitral no impide la gestión de medidas precautorias urgentes, cuya naturaleza requiere la intervención de los jueces ordinarios. (Cfme. Cám. 1° Civil y Com. y Minas de Mendoza, Rep. LA LEY, t. XXV, p. 888, sum. 7). Fácilmente se advierte la importancia de esta salvedad ala regla indicada en el texto. 10 PALACIO, L. E., “Manual...”, p. 911, N° 555. 11 Sobre todo este procedimiento “in extenso”, véase, PALACIO, L. E., “Manual..:” p. 916 a 919, N° 567. 12 PALACIO, I,. E., “Manual...”, p. 919, No 567. 13 Cfme. ALSINA, H., “Tratado...”, t.VII, p. 72, N° 40. 14 Ver MALAGARRIGA, C. C., “Tratado...”, t. I., p. 234. 15 ALSINA, H. “’tratado...”, t. VII, p. 20, No 1. 16 HALPERIN, I., “Sociedades comerciales, Parte General”, p. 242, N° 1. 17 Véase MALAGARRIGA, C. C., “Tratado...”, t. I, p. 235 18 En el derecho francés, encontramos una evolucíónque tiene alguna analogía con la nuestra: el Código de Comercio de 1807 hacía obligatorio el arbitraje para solucionar los desacuerdos entre los socios, norma que fue suprimida por la ley del 17 de julio de 1856. La ley del 24 de julio de 1966 no hace ninguna referencia a ese instituto. 19 Aún en EE. UU. de Norte América, la “arbitrability” en los conflictos societarios da lugar a dificultades prácticas pese a la amplia difusión del instituto. Véase a Domke, M., “Comercial...” y la numerosa jurisprudencia que cita. 20 Contra el criterio general que señalamos, existen algunos fallos judiciales. Entre otros la Cámara de Apelaciones Comercial, Sala A, 22/V / 1974, LA LEY, t. 156p. 846, falló que “La competencia arbitral no es procedente, cuando la cuestión social planteada radica en la disolución, liquidación, rendición de cuentas y restitución de sumas abonadas, puesto que no se trata de divergencias en la interpretación del contrato respectivo, sino de hechos que suscitan diferencias extrañas a la referida disposición contractual, respecto de la cuales no caben otras normas de aplicación que las que establecen las leyes, ni otra facultad jurisdiccional que la de los jueces del Estado”. Aclaramos que esta sentencia se refiere a la aplicación del art. 448 del Cód. del Comercio aunque el criterio -discutible por cierto- podría ser válido para un supuesto actual. 21”” CARBONE-URIEN en: “Compendio...”; t.III, p. 2219-2220, citan los siguientes casos: Expte.”Cia. Forestal del Chaco”, año 1902, se admitió una cláusula arbitral pero suprimiendo del texto propuesto los términos “exclusión absoluta de los tribunales” que estaban originariamente; expte. “Hardcastle Ltda.”, año 1912, se aceptó una cláusula estatutaria que defería las divergencias en la interpretación del estatuto entre el directorio, el síndico y los accionistas a árbitros arbitradores, siempre que con ello no se llegase a anular el derecho que el art. 353 del Cód. de Comercio, confería a los accionistas. 22“ En nuestra práctica se acostumbra acudir a fórmulas como éstas: “En caso
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de divergencias en la interpretación de este contrato las partes se someterán a decisión de árbitros arbitradores”; “Toda divergencia que se suscite entre la sociedad y los socios, o entre éstos, con motivo del presente contrato será resuelta por arbitradores amigables componedores”; “Cualquier cuestión que se suscitare entre los socios o sus sucesores, durante la existencia de la sociedad o al tiempo de disolverla, liquidarla o dividirse el caudal social, será dirimida por un tribunal arbitrador”. 23 AL respecto encontramos una abundante y contradictoria jurisprudencia. Así en el casta de una sociedad de responsabilidad limitada cuyo contrato contenía una de esas cláusulas, el tribunal resolvió, que no cubría la remoción de un socio del cargo de gerente (Cám. Apel. CC. Rosario, en LA LEY, t. XXV-888, sum 6); la Suprema Corte de Buenos Aires, estableció que el reclamo por liquidación “no es una cuestión social” (?) y por tanto quedaba excluido del arbitraje pese a la cláusula contractual amplia (LA LEY, 123, p. 118); en igual sentido Ia Cámara Apelaciones Comercial, sala B en LA LEY, 127-117. Pero, en contrario, hallamos diversos callos, entre otros, Cámara Apelaciones Comercial, sala A, en LA LEY, 120-68, C.J. Salta, sala 1, en LA LEY, 116-640. Mencionamos estos casos únicamente como ejemplo de la inseguridad que crea la jurisprudencia nacional en esta materia; sobre la variedad de criterios judiciales puede el lector informarse con una rápida revisión de cualquier revista de jurisprudencia. 24 ALSINA H., “Tratado...”, p. 22, N° 3. Advertirnos que este autor, en el texto se muestra partidario del arbitraje, pero en la nota 1/1 resulta contrario. 25 Sobre esta asociación y su sistema, puede verse DOMKEM., “Comercial...”, p. 19 y ROTONDI, Mario, en Prefacio de “L’ darbitrato... de Nobili R.”. 26 Sobre esta consideración dice Mario Rotondi: “La crisis que se manifiesta en todos sitios -pero con un triste primado en el área de los países latinos- del funcionamiento de los órganos judiciales, la lentitud de su procedimiento..., su exceso de formulismo, la complejidad de las relaciones creadas por la práctica mercantil sobre las cuales carece a menudo el juez togado de una adecuada experiencia, son una serie de motivos que tracen mirar al instituto del arbitraje, en sus varias formas -sea como un remedio, un sustitutivo o un auxiliar de la jurisdicción administrada por los órganos estatales, del que mucho se puede esperar (Rotondi M., en Prefacio de L’ arbitrato...,de Nobili R.). 27 En este sentido, basta citar el sumario de una sentencia de la Cárnara de Apelaciones Comercial, sala A, del 18/II/74, que en la parte que ahora interesa dice: “En materia de competencia arbitral la aplicación de los acuerdos particulares no es estricta, toda vez que se trata de denegar la jurisdicción de los órganos naturales y ordinarios. Así..., si se trata de superar cuestiones de derecho debe excluirse... la disolución sociales ajena.., a la competencia arbitral pactada...”. Esta sentencia revoca el tallo de primera instancia, que hacía lugar a la formación de un tribunal arbitral, corno había sido convenido en el contrato social.
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información complementaria 2

ACERCA DE LA POSIBILIDAD DE OBTENER MEDIDAS CAUTELARES ANTES DEL DICTADO DEL LAUDO ARBITRAL POR OSVALDO A. PRATO Y HORACIO WAGNER (*) La importancia que hoy posee el arbitraje, como método para la resolución de conflictos, habrá de incrementarse, inexcusablemente, con el aumento de la problemática doméstica por un lado y, por el otro, en virtud de la globalización e interacción de las economías de los países entre sí. Respecto a lo primero, y desde la experiencia que dan muchos años de observar,
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leer y escuchar acerca del sistema convencional de dirimir conflictos (esto es, por medio de la jurisdicción estatal, y a través del Poder judicial) ya no quedan dadas de que el mismo padece una aguda crisis. Paralelamente, con el incremento de dicha crisis, es que van cobrando importancia los métodos alternativos de resolución de controversias. Aparecen algunos (la mediación, por ejemplo) y se van perfeccionando otros ya existentes, como el arbitraje. Este último, podemos definirlo como “...una jurisdicción privada, instituida por la voluntad de las partes o por decisión del legislador, por la que se desplaza la potestad de juzgar, hacia órganos diferentes de los tribunales estatales, y a los cuales se los inviste a tal fin de facultades jurisdiccionales semejantes a la de estos últimos, para resolver un caso concreto...” (Caivano R. J., ‘Arbitraje”, p. 49 Ed. Ad Hoc, 1993). En nuestro país debió recorrerse un largo camino legislativo y jurisprudencialpara que adquiera la relevancia que hoy posee. Desde un plexo normativo virtualmente hostil a este instituto (art. lo, Cód. Procesal, versión ley 17.454-Adla, XXVII-C, 2649-), y fallos de análogo criterio (entre otros, “Gob. Nac. c. Cía, Dock Sud de Bs. As.” abril 30 -1919, fallos 138:62), se privilegia hoy -por fin- el arbitraje, desde próximos cuerpos normativos perfeccionados (proyecto de ley de arbitraje elevado al Congreso de la Nación a fines de 1991) y también con apoyo jurisprudencial- claramente a favor de este instituto (La Nación S.A. c. La Razón S.A., 1/11/88, LA LEY, 1989- B, 476, etc.). Lo dicho, respecto al enfoque “doméstico” del tema. Y el otro ángulo de análisis que decíamos merece el arbitraje, es el dado por la señalada globalización e interacción de las economías nacionales. Pues frente a un conflicto derivado del tráfico mercantil internacional, parece obvio que las partes tengan una natural desconfianza a someterse a los tribunales estatales del país al que pertenece una de ellas. Nadie quiere litigar ante los jueces nacionales de su contrario. De lo cual se deriva que no habiendo otros tribunales que los públicos de cada país, y siendo éstos -como hemos visto-notoriamente inadecuados para la resolución de las disputas nacidas de las transacciones comerciales internacionales, el arbitraje ha sido el medio más idóneo para ello, ya que además ofrece algunas otras ventajas en orden a celeridad, confidencialidad y economía de costos. Esto ha llevado a sostener que el arbitraje es absolutamente necesario en el tráfico internacional, ya que resultaría difícil concebir un comercio dinámico sin esta fórmula alternativa para la solución de las disputas. Con elocuencia lo expresó Jaime Malamud en el discurso de apertura de la VII Conferencia Interamericana de Arbitraje Comercial (Buenos Aires, octubre de 1970): “El arbitraje es una de las respuestas más adecuadas a las complicaciones e imprevisibles derivaciones que surgen de cualquier negociación por simple que sea. Su importancia aumenta cuando se deben resolver conflictos entre empresarios de distintos países, regidos por leyes y sistemas jurídicos y procesales diferentes, que provocan en el litigante una natural preocupación cuando debe someterse a tribunales extraños. La creciente competencia en los mercados mundiales y la intervención cada vez más activa de los gobiernos en las transacciones mercantiles internacionales exigen intensificar el uso de esta forma de entendimiento, capaz de ventilar, cordialmente, los agravios que se
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producen en la vida de los negocios. El arbitraje es un medio que acerca a los empresarios de distintos orígenes, lenguas, costumbres y recursos. El es, en sí mismo, un símbolo de la buena voluntad que debe reinar entre contratantes. (Caivano R. J., ‘Arbitraje” p. 87, Ed. Ad Hoc, 1993). Para reafirmar la validez de estos conceptos y ya desde un punto de vista absolutamente práctico y concreto para nuestro país, baste recordar que el Protocolo de Brasilia privilegia al arbitraje como mecanismo de solución de conflictos en las relaciones derivadas del Mercosur. Un tratado que hoy, significa la principal fuente de exportaciones de Argentina y aún con un incremento sensible para el futuro, según se prevé. Y ahí tenemos instalado el arbitraje, nada menos. Preocupados entonces por optimizar el rendimiento de este instituto en sus dos escenarios, (el internacional y el local), repasamos tanto su normativa y jurisprudencia actual, como la proyectada ley de arbitraje, en un aspecto de suma importancia para cualquier situación de conflicto: las medidas cautelares. Pues sabido es la importancia decisiva que suelen tener las mismas en el aseguramiento de un ulterior fallo sobre el particular caso que se tratare. En otras palabras: la sustanciación de un proceso (sea arbitral o jurisdiccional), durante el cual, resguardando el debido contradictorio, se acopian los elementos de juicio indispensables para adoptar una decisión sobre el mérito, demanda un tiempo considerable. En su transcurso, quien ha sido convocada a juzgamiento puede desenvolver su accionar legítimamente, colaborando con el órgano jurisdiccional y aguardando la resolución que ratifique o desmerezca su posición. Pero puede también llevar a cabo determinadas conductas que en definitiva impedirían la materialización del futuro mandato judicial, enajenando su patrimonio, ocultando el bien que sea motivo de la litis o disminuyendo de cualquier modo su garantía, (Eduardo N. de Lázzari, “Medidas cautelares”, t. I p. 5, Ed. Librería Editora Platense S.R.L., 1989). Y, como es sabido, los presupuestos, requisitos o condiciones necesarios para que pueda tener lugar la función cautelar, son los siguientes: a) Un razonable orden de probabilidades sobre la existencia de derecho que pueda asistir al peticionante según las circunstancias, vale decir, la verosimilitud del derecho. b) Una objetiva posibilidad de frustración, riesgo o estado de peligro de ese derecho invocado por el demandante, o sea el comúnmente denominado peligro en la demora. c) Y el otorgamiento de garantías suficientes para el caso de que la solicitud no reciba finalmente auspicio, o sea la prestación de una adecuada contracautela. Este es el fondo común de las medidas cautelares, la plataforma sobre la cual se asientan. (Lázzari, ob. cit.) Y nuestra conclusión es que la problemática de las medidas cautelares en el arbitraje, dista de tener una deseable eficiencia, en orden a los comentados objetivos de seguridad del laudo que posteriormente recaiga en determinado caso. Además de existir “lagunas” sobre efectos procesales, propiamente dichos, que
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también debe reconocérseles para determinar si se dan las condiciones que justifiquen la adopción de una medida cautelar”. María R. Caivano (ob. se comprende también la potestad de evaluar la procedencia o improcedencia de las medidas cautelares que las partes puedan solicitarle en el curso del procedimiento arbitral.. “No obstante. Si tienen competencia para resolver sobre el fondo de la disputa. 257 . “Las medidas cautelares en el procedimiento arbitral español”. encontrándose igualmente revestido de la característica de la cosa juzgada. 213/215).A. Rafino. Leonardo Aravena Arredondo. 1992-IV. 905. 1992. Pero por lo demás. quien defiende análoga posibilidad. “Naturaleza Jurídica del arbitraje”. Ed. E Reglero Campos. es preciso aclarar que conforme la jurisdicción de que gozan los árbitros y dentro del ámbito de su competencia. con el proceso controversia) en sede judicial (L. y el juzgamiento de la pertinencia de una medida cautelar no puede considerarse ajeno a ella. Madrid. Susana C. Abona lo expuesto la disposición contenida en el art.. Silvia Barona Vilar. Mayoritariamente no se estima viable la concreción de medidas cautelares antes del laudo arbitral. 196 de los Códigos EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . En definitiva. Claro está. y con argumentos que vale la pena reproducir por su claridad y contundencia. en ese país sí es posible decretar una medida cautelar previa a la sentencia arbitral definitiva. Ad Hoc. “El arbitraje”. Conforme lo señalado por el autor Tito Carnacini (profesor titular de Derecho procesal civil en la Universidad de Bolonia. “Medidas cautelares y arbitraje”. LA LEY. O sea. 1969.pag. P 98. una significativa diferencia en la materia. La renuncia a la jurisdicción estatal alcanza en principio todos los aspectos litigiosos de la relación jurídica sometida a arbitraje. Asorey. J. 1991. que al igual que el laudo.exigirían normar al respecto. 879). e importando ello una renuncia a acudir a la justicia ordinaria. Italia). es el doctor Roque J. solamente consiste en la limitación para aplicar por sí las medidas que dispongan dentro de los casos sometidos a su resolución. Montigorno. la resolución acerca de la procedencia o improcedencia de una medida cautelar sería asimilable a una resolución interlocutoria dictada por los árbitros. 1991-A. o medidas compulsivas. tienen idéntica naturaleza. Ed. Veamos. Ed. Habiendo las partes pactado la jurisdicción. Aquí. en su libro “Arbitraje” Ejea. La única diferencia con el laudo es que no resuelve el fondo del litigio. Ed. y luego que el árbitro lo haya decidido. “Arbitraje”. Gozaíni. el Poder Judicial carece de atribución y competencia para decidir las medidas de esa naturaleza que las partes peticionen en el juicio arbitral. Lo que está vedado a los árbitros son los actos que importen procedimientos de apremio. no significa que tengan “menos jurisdicción’. Colección breviarios de Derecho. Fondo Editorial del Derecho y Economía. como en Italia también se dice al magistrado judicial. La Ley. pero en modo alguno les está vedado juzgar y resolver la procedencia de un pedido de medida cautelar. Jurídica de Chile. 1992. siempre a través del “juez togado”. ps. sino una cuestión accesoria y parcial. Cabe recordar que la falta de poder de coacción de los árbitros no implica un menoscabo de la amplitud de su jurisdicción. “El Proceso Arbitral”. cit. debe ser ejecutada ante la justicia ordinaria. Navarrine y Rubén O. Osvaldo A.

Civil). Toda vez que la cautelar que pudiera obtenerse previamente al laudo definitivo. Nos parece que no alcanza a desvirtuar esta alegada indefensión. son los siguientes: 1.Procesales de la Nación y de Buenos Aires. 754 -párr. Se podrá decir que el dictado de medidas cautelares no está comprendido entre las cuestiones sometidas a jurisdicción de los árbitros.del Código de Buenos Aires”. los árbitros deberán decidir si la misma es procedente. 2°. la de disponer una medida distinta de la solicitada o limitarla teniendo en cuenta la importancia y la naturaleza del derecho que se intenta proteger. y cumplimentando la contracautela. que menoscabe en forma patente la situación de la otra. monto y forma de efectivizar la contracautela a cargo de quien solicitó la medida cautelar. por lo tanto. el árbitro expedirá la declaración de procedencia. debe considerarse de naturaleza accesoria. No coincidimos con ello. si se la sujeta aun proceso arbitral previo que le impida adoptar una inmediata medida cautelar. éstos no podrían pronunciarse respecto de ellas. por imperio del art. ya que por más que no esté expresamente mencionada entre las cuestiones sobre las que los árbitros deben pronunciarse. El juez ante quien se solicita la efectivización de la medida cautelar no tiene potestad para modificarla o limitarla. De manera que cuando en el curso de un juicio arbitral alguna de las partes solicite una medida cautelar.del Código Procesal de la Nación y 792 -párr. Otros aspectos que no vemos resueltos con la normativa vigente. Previo examen del caso y del cumplimiento de los recaudos que justifiquen el dictado de la medida. Procesal. Queremos agregar nosotros a lo señalado precedentemente. Obviamente. del Cód. es a los árbitros a quienes compete determinar el tipo. pues el mismo se generó partiendo de una buena fe negocial cuyo resguardo constituye un superior principio de nuestro sistema legal (art. implícitamente comprendida. Siendo que la cuestión de fondo es de la competencia de los árbitros. desde un ángulo procesal. o su modificación. preservamos siempre el rol ejecutor del juez judicial. A lo que nos referimos. el momento en que debe procederse al levantamiento de la medida. a fin de que el juez la efectivice. estaría violándose la garantía de defensa en juicio de esta última.258 . 2°. 753 del Cód. es a la posibilidad de peticionar y sustanciar una medida cautelar. Del mismo modo. con el árbitro designado. las medidas cautelares no son sino consecuencia y deben estar sometidas a quien tenga competencia respecto de aquélla.pag. el carácter contractual del pacto arbitral. Y sin perjuicio de que la decisión de este último deba concretarse luego a través de un juez. que frente aun imprevisto y visible incumplimiento contractual de una de las partes. 1198 y concs. para que se mantenga obligaría luego a entablar una demanda (obviamente ante EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Debe considerarse comprendida dentro de las facultades de los árbitros. debiendo simplemente prestar el auxilio de su fuerza coactiva para que pueda cumplimentarse lo dispuesto en sede arbitral. determinando en este último supuesto la contracautela exigible al peticionante. tal como señalan los arts. en cuanto establecen que los jueces deberán abstenerse de decretar medidas precautorias cuando el conocimiento de la causa no fuere de su competencia. bajo pena de nulidad. y que.

“Instituciones”. tanto sobre el tema de fondo como sobre las cuestiones derivadas de una cautelar. o preventiva antes del dictado del fallo final. 259 . 531) constituye la misma un presupuesto recogido por el art. 737 del Cód. resulta absolutamente coherente centralizar en el mismo todas las cuestiones que pudieren surgir. entendemos que atento el incremento del uso que va registrándose del proceso arbitral. Procesal. Procesal. no sólo a nivel doméstico -como decíamos.la justicia.sino internacional inclusive. iniciar el proceso arbitral dentro del plazo del art. conforme el art. Desde el punto de vista del afectado por la cautelar ¿cómo hará éste para cuestionarla. debe perfeccionarse el mismo en todos aquellos aspectos que sirvan para no descolocarlo en cuanto al genuino objetivo de lograr un servicio de justicia tan eficiente. Procesal-Les suspensivo de dicho plazo. 4° del Cód. también sería necesario normar con tal fin. si éste no es honrado. Y la justicia deberá limitarse a la comentada faz ejecutiva de dichas resoluciones. puntualizándose que ello no importa declinar la ulterior jurisdicción arbitral. 753 del Cód. Máxime si tenemos en cuenta que la parte afectada por la medida pudo haber sustanciado frente a dicho juez la incidencia por levantamiento de la cautelar y por ende. en temas que no colisionen la preceptiva del art. o más. existió debate argumental al respecto entre ambos contendientes y hubo sentencia interlocutoria sobre el particular. Una alternativa con respecto al punto anterior. Pero habría que legislarlo en tal sentido. Pero pensamos que sería simple hacerlo. el proceso arbitral? Creemos que sí. Empero. 3. II. 207 del Cód. y desde el mismo momento que las partes acordaron-claro está. 4. 207.pag. Tenemos entendido que esta mecánica efectivamente se está utilizando en la práctica. t. Procesal. apelará al juez. es iniciarla acción cautelar ante la justicia. En síntesis. Pero como éste simplemente habría sido “ejecutor” de una medida analizada y decidida por el árbitro ¿derivará el magistrado a éste último dicha apelación y volverá luego a sujetarse a lo resuelto al respecto por el árbitro? Vemos pues que hay un “entrecruzamiento” de competencias sobre lo cual no encontramos respuesta normativa. ¿se sortearía un nuevo juez? ¿o quedó “fijada” la competencia en el juez que intervino en la cautelar? Opinamos que tiene que ser esto último. Procesal. y que frente a la laguna legislativa precedentemente indicada. 2. con una simultánea comunicación de dicha iniciación al tribunal judicial que receptó la cautelar. por imperativo de las normas de rito en materia cautelar) en un plazo de 10 días -art. frente a la perentoriedad del plazo para apelarla? Obvio. sea ésta de carácter ejecutivo de sentencia. Es que tratándose la competencia de un fenómeno de “distribución” del poder (Chiovenda. En orden a la eventual ejecución judicial posterior del laudo. p. para que no caiga esta última por vencimiento del plazo contemplado en dicha norma de rito. Cód.un desplazamiento de la jurisdicción a favor del árbitro. Y luego de obtenerla. partiendo siempre del enfoque de privilegiar el rol arbitral: éste es quien tomará todas las decisiones. como el que pueda brindar el sistema controversialEDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 .

Facultad de Derecho y Ciencias Sociales. y que no puede pensarse haya querido el legislador ocasionarle ninguna “capitis diminutio” en comparación al sistema estatal. María Cristina c. (tal como hoy ocurre por el apego textual a lo dicho en el citado artículo del código ritual)..com.260 . se le indica que responda. Caivano. IC Además. De ahí que para superar interpretaciones dispares en orden al tema que nos ocupa.L. mejorando el proyecto de la respectiva norma que comentábamos se encuentra en el Poder Legislativo desde el año 1991. Procesal. es que deberían promulgarse normas que expresamente aclaren la cuestión en el sentido que propiciamos. S.pag. Especial para La Ley Derechos reservados (Ley 11. 2. tal como está contemplado en el respectivo título del Cód. Para que compare su criterio de resolución con antecedentes jurisprudenciales y doctrinarios. m4 |actividad 1 | AA asistente académico 2 Arbitraje: cláusulas Para ayudarlo a encontrar una respuesta correcta. Pues enfocando con ese criterio el art.. en autos “Atorrasagasti. debería trasladarse indubitablemente al campo del proceso arbitral. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . .Atorrasagasti. del 22 de diciembre de 1997.. las cuestiones que se le formulan a continuación: 1. publicado en ED. Y el campo de las medidas cautelares previas. 4. Universidad de Belgrano. 753 del Cód... pero no a la generación de las mismas. Piazza y Compañía.elDial.con jueces estatales.El tiempo en que la socia planteó su reclamo.¿Qué otra vía podría haber intentado la socia para efectuar su reclamo? Desarrolle los pasos de esa otra instancia posible.723) (*) Presidente Asociación Mediadores República Argentina y Director carrera Abogacía. comentado por Roque J. Bargués. s/sumario”.Elabore la respuesta que le va a dar a sus clientes.Indique cómo se denomina la cláusula que se incluyó en el contrato social. Procesal podemos decir que el mismo sólo se refiere a la fase coercitiva de las medidas compulsorias y ejecutorias.R. El mismo fue editado por www. por escrito. y que estimamos será de utilidad para reflexionar respecto de algunos aspectos vinculados a la inserción práctica del arbitraje como modo de resolución de conflictos. ¿fue oportuno en relación a lo que se había convenido en el contrato social? 3. sala D. Una interpretación acorde con el espíritu de la ley que se ocupa de este método alternativo de resolución de conflictos.. con alguna semejanza con la actividad indicada. le transcribimos un fallo de la CNCom.. le acercamos para su lectura un fallo. “La eficacia de la cláusula compromisoria”. legitima la posición expuesta.

F. Es de destacar. Hecho s/ sumario”. y por la codemandada a fs. a jueces privados (árbitros iuris o de derecho y amigables componedores). Ello.A. Sala EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . “Carello. con base en la invocación de la cláusula compromisoria pactada en el contrato que dice haber celebrado el 9 de agosto de 1.. implica un desplazamiento parcial de la competencia. Cristina y otro c/ Productos El Orden S.592/1.CNCOM . Tal decisión fue apelada por el fiscal de primera instancia a fs.A. Cuestiones societarias. Entiendo que. 1. Del escrito de inicio. Ello. Si fuera total estaríamos frente a un desplazamiento de la jurisdicción. a jueces privados (árbitros iuris o de derecho y amigables componedores). se le adeudan en carácter de indemnización de daños y perjuicios. implica un desplazamiento parcial de la competencia.614.28/04/2000 Sumario: RESOLUCION ALTERNATIVA DE CONFLICTOS. 1. Por tanto. Nulidad de cláusulas contractuales.581/1. Kodak Argentina S. Cámara: A fs.. 540). SA y otros s/ ordinario” . surge que la actora Nova Pharma Corporation S. Sometimiento del litigio al ámbito judicial “La competencia arbitral es de excepción. pág. en primer término.L.C. Si fuera total estaríamos frente a un desplazamiento de la jurisdicción. 442 vta.589. ya que en ningún supuesto.A. Podetti. porque lo que en ellas se solicita es la declaración de nulidad de una serie de contratos. 261 . Sala B.R. 65034 .pag.I. a cuyos términos debe estarse a los efectos de la determinación de la competencia. y contra Imation Argentina S. tendiente al cobro de una suma de dinero que.996 -ver fs. Entiendo que. promovió acción contra 3M Argentina S. situación que se encuentra entroncada con el desenvolvimiento del control societario. porque lo que en ellas se solicita es la declaración de nulidad de una serie de contratos. tales acciones exceden el marco de la competencia arbitral invocada y sólo pueden ser decididas judicialmente.599 cuya contestación del traslado obra a fs. recurso fundado mediante el memorial de fs. actuales o posibles en el futuro. tales acciones exceden el marco de la competencia arbitral invocada y sólo pueden ser decididas judicialmente. Maria del Pilar c/ Maderas Boker Soc. el sometimiento de cuestiones litigiosas. situación que se encuentra entroncada con el desenvolvimiento del control societario (cfr. 566/573-. y las cláusulas contractuales que someten los conflictos sociales a esta última debe interpretarse restrictivamente. el sometimiento de cuestiones litigiosas. Arbitraje. “Sánchez. 1.JURISPRUDENCIA EXPTE. a estar a sus dichos.585. podrían los jueces del Estado entender sobre la materia comprometida. Tratado de la competencia. Por tanto.A. el juez a quo hizo rechazó la excepción de incompetencia planteada por la codemandada Imation Argentina S. atento el ámbito excepcional y restricto que caracteriza al arbitraje. y a que se declare la nulidad de los contratos suscriptos: cláusulas de competencia. atento el ámbito excepcional y restricto que caracteriza al arbitraje. 1. ya que en ningún supuesto.A. preaviso y responsabilidad -ver fs. 1. que la competencia arbitral es de excepción.“Nova Pharma Corporation SA c/ 3M Argentina.601/1.-.A.” Fallo en extenso: Excma. actuales o posibles en el futuro.I. s/ sumario”. 20-5-86.586. podrían los jueces del Estado entender sobre la materia comprometida (cfr.SALA E . y las cláusulas contractuales que someten los conflictos sociales a esta última debe interpretarse restrictivamente.

que la Sala -en el caso.L. Piazza y Compañía. Sala C.R.581/1. María Cristina c. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . GUERRERO GERARDO D. Atorrasagasti. actuales o posibles. Y VISTOS: Por los fundamentos expuestos por el señor Representante del Ministerio Público ante esta Cámara en su dictamen de fs. DICTAMEN DEL FISCAL ANTE LA CAMARA. s/sumario”.Atorrasagasti.. publicado en ED. cabe considerar que las acciones por las que se pretende la declaración de nulidad de una asamblea societaria exceden el marco de la competencia arbitral y sólo pueden ser decididas judicialmente(del dictamen del FISCAL ANTE LA CÁMARA que ésta comparte y hace suyo) El sometimiento de cuestiones litigiosas.L..L. 69).CNCorm. Caivano. “Atorrasagasti. .. 28 de abril de 2000.comparte y a los que se remite por razones de brevedad. “Amorín y Cía.262 . Bargués.pag. S. Con costas a la recurrente vencida (cpr.Atorrasagasti.585. Buenos Aires. 21-12-88. 16-6-92.A. y las cláusulas arbitrales que someten los conflictos sociales a esta última deben interpretarse restrictivamente (del dictamen del FISCAL ANTE LA CÁMARA que ésta comparte y hace suyo) Atento el ámbito excepcional y restricto que caracteriza el arbitraje.L s/sumario.L. María Cristina c.R. en autos “Atorrasagasti. . 22-12-97). conflictos societarios. y otros s/ sumario”. En consecuencia. es absurdo pretender el desplazamiento de la competencia para conocer en autos a favor de arbitradores cuyo nombramiento es imposible.MARTIN ARECHA . 10 vta. sala D. 91/2 el juez a quo de conformidad con lo dictaminado por el agente fiscal a fs. SANTICCHIA (Secretario) m4 |actividad 1 | asistente académico 2 | IC información complementaria Fallo de la CNCom.R. s/ sumario”. Bargués.HELIOS A. 1.. c/ Amorín.A fs.C. 88/89. RAMIREZ . José y otro c/ Rinalmar S. rechazó la excepción de incompetencia planteada por la demandada a fs. diciembre 22-1997.. en lo pertinente. Notifíquese y devuélvase. 2- 3- 4- 49. Maria Cristina c/ Atorrasagasti Bargues Piaza S.”. 18-8-89. S. con base en la cláusula compromisoria que obra a fs. 1621. marzo seis de 2000 Buenos Aires. dictamen 66. a jueces privados –árbitros juris o de derecho y amigables componedores– implica un desplazamiento de la jurisdicción. del 22 de diciembre de 1997.R. S. 66. se confirma la decisión apelada. ya que en ningún supuesto podrían los jueces entender sobre la materia comprometida ( del dictamen del FISCAL ANTE LA CÁMARA que ésta comparte y hace suyo) R. “Denami. desisto del recurso interpuesto por el fiscal de primera instancia a fs. Piazza y Compañia. FDO: RODOLFO A. “La eficacia de la cláusula compromisoria” Arbitraje: Cláusula compromisoria: interpretación. sala D.R.586 y opino que corresponde confirmar la decisión de fs. Juan s/ sum. La competencia arbitral de excepción.011 . 1Habiendo transcurrido el plazo fijado en la cláusula compromisoria para la designación de los árbitros.601. comentado por Roque J. Sala D.. 1.

y sólo pueden ser decididas judicialmente (cfr. industriales o profesionales en derecho o en ciencias económicas. 91/2. Cristina y otro c. 4/12 surge la existencia de un pacto en el que se convino que “.L. recurso fundado mediante el memorial de fs. Cabe hacer notar que de la cláusula decimocuarta del contrato que obra a fs. en primer término. c. sala B.. s/sumario”. Buenos Aires. “Amorin y Cía. Los arbitradores antes de reunirse solicitarán al presidente de la Bolsa de Comercio de esta ciudad que se encuentre en ejercicio de ese cargo al momento de reducirse tal evento. en virtud de los supuestos severos defectos atribuidos en el cumplimiento de los extremos formales requeridos a los fines de su interiorización en la marcha de los negocios sociales y el ejercicio de su derecho como cuotapartista. el sometimiento de cuestiones litigiosas actuales o posibles en el futuro. Productos El Orden S. 16-6-92).. Del escrito de inicio. implica un desplazamiento parcial de la competencia. exceden el marco de la competencia arbitral invocada. Rinalmar S. designándose uno por cada socio que sostenga tesis distinta.R. y otros s/sumario”.R. sala C. en la sede del citado establecimiento.todas las dificultades o divergencias que se susciten entre los socios durante la vigencia. 20-5-86_ “Carello.”. 18-8-89.601. 91/92. Bargués.R. apeló en fs. cuyo traslado fue contestado a fs. cuyo fallo será inapelable y quien deberá expedirse dentro de los quince días contados desde la fecha de su designación” . “Denami. S.Raúl A. 263 . Bargués. Amorin.pag. S. Piazza y Cía. En consecuencia.L. a cuyos términos debe estarse a los efectos de la determinación de la competencia. Si fuera total estaríamos frente a un desplazamiento de la jurisdicción.promovió acción tendiente a que se declare nula la asamblea llevada a cabo el 22 de diciembre de 1995. Sin perjuicio de advertir en lo que toca a la temporaneidad del planteo que el plazo fijado en la cláusula en cuestión ha transcurrido ampliamente en lo que respecta al fondo de la cuestión. diciembre 22 de 1997. Maderas Boker. . disolución o liquidación de la sociedad en caso de no poder aplicarse lo dispuesto en la cláusula decimosegunda -resolución por mayorías. Calle Guevara. que desestimó su excepción de incompetencia opuesta en fs. Es de destacar. sala 21-12-88. S.L. 66 y le impuso las costas. 540). 93. dictamen 66. La demandada Atorrasagasti.L. “Tratado de la competencia” pág.en la que se solicita se declare la nulidad de una asamblea societaria.1. la designación de un arbitrador único. 119/20. entiendo que las acciones como la de marras -atento ámbito excepcional y restricto que caracteriza el arbitraje. de hecho s/sumario”.. Juan s/sum. 122/23. . Por tanto.. dentro de los quince días de suscitada la cuestión.L. opino que corresponde confirmar la decisión de fs. 93 de la decisión de fs.Tal decisión fue apelada a fs. a jueces privados (árbitros iuris o de derecho y amigables componedores). José y otro c. que la competencia arbitral es de excepción. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Soc. Podetti. “Sánchez María del Pilar c. Piazza y Compañía. amigables componedores que sean comerciantes. surge que la actora María Cristina Atorrasagasti -en su carácter de cuotapartista de la sociedad Atorragasti. ya que en ningún supuesto podrían los jueces del Estado entender sobre la materia comprometida (cfr. en lo pertinente Diciembre 9 de 1997.R. y las cláusulas contractuales que someten los conflictos sociales a esta última debe interpretarse restrictivamente.serán resueltas por arbitradores.R.

fs.) 2.Felipe M Cuartero.: Marta G.69). 10 v. .pag.. Alberti (Prosec. La eficacia jurídica de la cláusula compromisoria ** Por Roque J. En este supuesto es posible delimitar perfectamente el alcance del sometimiento a la jurisdicción de los árbitros. es conveniente repasar brevemente algunos conceptos generales.CarIos María Rotman . Difiérese la regulación de honorarios hasta ser designados los de primera instancia. Devuélvase sin más trámite. el meollo de la cuestión a examinar es el carácter y la eficacia Jurídica que cabe atribuir a la cláusula compromisoria. I. las partes están en condiciones de celebrar el compromiso arbitral que nuestra legislación parece exigir como condición de validez del arbitraje. es absurdo pretender el desplazamiento de la competencia para conocer en autos a favor de arbitradores de imposible designación. . 130/2) Coméntase particularmente que si los arbitradores debían resignarse ‘dentro de los quince días de suscitada la cuestión” (cláusula 14ta. SENTENCIA GLOSADA.Edgardo M. Cirulli). Para ello. Por ello se controla lo decidido en fs. salvo excepciones. El dictamen del señor Fiscal de Cámara es suficiente para confirmar la decisión apelada(fs. Impónense las costas de alzada a la demandada (cpr. tendremos una convención que se denomina “compromiso arbitral” en el primer caso y “cláusula compromisoria” en el segundo. 91/2. 10 v. En general las partes pueden convenir el arbitraje para conflictos o diferencias ya existentes o bien pactarlo anticipadamente para la eventualidad de que surgieran o llegaran a existir divergencias respecto de una relación jurídica determinada. A través de su acuerdo se eligen los árbitros y se determinan los puntos comprometidos “con expresión de sus circunstancias”. – III. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . Es sabido que el arbitraje es un método de resolución de conflictos que. mediante la cual se someten arbitraje cuestiones litigiosas futuras. Cuando se llega al arbitraje con relación a un conflicto que ya existe al tiempo de pactarlo. Caivano Sumario: I. Nace a partir de la voluntad de las partes que deciden remitir determinadas cuestiones controvertidas a Ia decisión de particulares.Esa excepción había sido fundada en la cláusula decimocuarta del estatuto de dicha sociedad que previó la intervención de arbitradores amigables componedores frente a eventuales divergencias entre los socios (copia en fs. reviste naturaleza voluntaria. NUESTRO DERECHO POSITIV0 II. 3. 36:1) y las notificaciones pertinentes.) es obvio que ya no podrán ser designados. confiándose al magistrado de primer instancia proveer las diligencias ulteriores (cpr. En la terminología tradicional. Nuestro derecho positivo En función de lo resuello en la sentencia que comentamos. En tal situación.264 . ORIGEN HISTÓRICO.

así. celebrar el compromiso. 1 Una de las deficiencias más serias de nuestra legislación positiva es que no considera a la cláusula compromisoria como un acuerdo autosuficiente. aun previo y referido a conflictos eventuales como la cláusula compromisoria. Esta categoría de convenciones se definen como aquellas en las que las partes se comprometen a realizar en un tiempo futuro un determinado contrato definitivo que a ese momento no quieren o no pueden estipular. En la práctica la renuencia de una parte a la celebración del compromiso es una de las formas que se utilizan para obstaculizar la constitución del tribunal arbitral. Pero si fuera necesario complementar las previsiones de la cláusula las partes deberán como paso previo al inicio del juicio arbitral. de una convención equivalente a los pactum de contrahendo del Derecho Romano. 265 . prorrogándola a favor de árbitros. son aún inexistentes y eventuales. Porque al momento en que el compromiso debe suscribirse. sino que quedan obligados a solucionarlo por la vía arbitral. Por imperio de la voluntad de ambas partes se sustituye la jurisdicción estatal por una privada. cuando pactan el arbitraje para divergencias futuras y eventuales. cumple ese rol. Se define. son futuras e inciertas. las partes pueden precisar las cuestiones concretas específicas sobre las que aquellos deberán pronunciarse. por lo cual se ha propiciado su eliminación 3. La exigencia del nuevo acuerdo fue históricamente una de las más importantes fuentes de litigios y demoras en su implementación y uno de los más sólidos factores impeditivos para la aceptación del arbitraje como método alternativo de resolución de disputas. al momento de suscribirla. La cláusula compromisoria precisamente. sino que exige como paso posterior la celebración de un nuevo acuerdo de voluntades (el compromiso arbitral).pag. otorgándosela en su reemplazo a particulares que temporalmente se hallan investidos de similares funciones.ya que al momento en que el compromiso se celebra. Por el contrario. es muy probable que alguna de las partes no quiera cooperar en la implementación del arbitraje. como el convenio por el cual las partes deciden someter a arbitraje divergencias que. Ello no quiere decir que el sometimiento a arbitraje sólo pueda ser convenido frente a un conflicto ya entablado. Una de sus características es que su contenido se expresa en la obligación asumida por las partes de dar nacimiento a un negocio definitivo: carecen de función autónoma y sólo sirven para preparar la formación de verdaderos contratos: su objeto no recae sobre las prestaciones que realmente interesan a las partes sino sobre la concreción del contrato en el cual esas prestaciones se incorporan. En efecto: el acuerdo arbitral. La necesidad de complementar el sometimiento a arbitraje mediante el compromiso ha sido uno de los principales obstáculos para la utilización del arbitraje ya que ha contribuido a que éste se vea como un sistema ineficaz 2. De allí se desprende que la cláusula compromisoria tiene en nuestro ordenamiento la naturaleza de un contrato preliminar de arbitraje o promesa de comprometer. Cualquiera sea la interpretación que se dé a la exigencia del compromiso arbitral es universalmente aceptado que las partes pueden prever con anterioridad -en el propio contrato o en un acto separado. no se sabe siquiera si llegarán a existir.que los conflictos que pudieran producirse como consecuencia de cierta relación jurídica serán resueltos por árbitros. ya producido el conflicto. Su efecto consiste en sustraer cierta categoría de litigios de la jurisdicción de los jueces ordinarios.(4) EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . las partes no conocen cuáles serán los temas que deberán resolver los árbitros. ya no existe para las partes la libertad de optar por accionar en la justicia ordinaria. tiene come propósito desplazar la competencia de los tribunales judiciales. Si efectivamente se produjera un diferendo respecto de alguno de los asuntos incluidos en ella.

Aunque la incompetencia de la Justicia Ordinaria sea inmediata y opere con la sola suscripción de la cláusula compromisoria. 742 del CPCC (idéntico al 780 del CPCCBs. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . La consecuencia de considerar a la cláusula compromisoria como un contrato preliminar es que mediante ella las partes se obligan a realizar los actos necesarios para efectivizar el contrato definitivo.As. Sin perjuicio de la facultad del acreedor de optar por la resolución del contrato preliminar por incumplimiento y exigir el pago de los perjuicios (arts. cód. 1° y 1024 último párrafo. e inclusive mediante el otorgamiento del acto definitivo por el juez (arts. cód. Como se ha dicho. en lo pertinente ante el juez que hubiese sido competente para conocer en la causa. respecto de la cual esta solución está expresamente contemplada en los Códigos Procesales (art.En nuestro derecho positivo actual si la cláusula compromisoria no es completa no basta para que las partes puedan lograr el objetivo final que buscaban (el efectivo sometimiento de las cuestiones a juicio de árbitros). en los términos del art. Esta fuerza obligatoria importa que su incumplimiento da lugar a responsabilidad de naturaleza contractual. Si hubiese resistencia infundada. 1187 in fine. inc 3°. es obvio que ellas quisieron que los árbitros solucionen el diferendo. civil). civil). sin lugar a dudas. Presentada -la demanda con los requisitos del art. el juez proveerá por la parte que incurrieren en ella.266 . 780 CPCCBs. 1185. aunque no dejamos de advertir sobre la absoluta inconveniencia de mantener la figura del compromiso arbitral y de relegar al acuerdo previo al conflicto a un status de mero contrato preparatorio. Esta es la interpretación que creemos más atinada en función de la Legislación argentina actual. estos contratos preparan la formación de un contrato definitivo. Al necesitar de un nueve acuerdo que la complemente el arbitraje no pude llevarse a cabe sino mediante la celebración de ese acuerdo. este efecto no cumple sino parcialmente las expectativas de los contratantes. 1187. Máxime en el caso de la cláusula compromisoria.As. la contraria tiene una acción judicial para compelerlo a fin de determinar las cuestiones concretas sobre las que versará el arbitraje y todos los elementos necesarios para que quede habilitada la instancia. si alguna de las partes se niega a celebrar el compromiso. 506 y 511. son contratos en sentido propio que tienen fuerza obligatoria. Si bien carece de la función autónoma propia de los contratos definitivos (no produce sus efectos propios) debe considerarse como un contrato en el que las partes quedan obligadas a celebrar el contrato definitivo (arg.) que habilitan acciones y excepciones específicas para hacer efectivo el pacto arbitral previo. El verdadero interés de las prartes no se verá satisfecho con la solar exclusión de los jueces estatales. civil). 330. 1204. 742. inc.pag. se conferirá traslado aI demandado por diez días para y se designará audiencia para que las partes concurran a formalizar el compromiso.) dispone: “Podrá demandarse la constitución de tribunal arbitral. cuando una o más cuestiones deban ser decididas por árbitros. 505. no puede negarse a aquél la Posibilidad de ejercer las acciones para procurar su cumplimiento forzado ‘en especie’. CPCC y art. Produce. El art. Por un lado. 740. una obligación de hacer susceptible de ser exigida judicialmente. 505. La acción está prevista en nuestra legislación como la forma de suplir la falta de cooperación de alguna de las partes o la imposibilidad de que ellas lleguen a un acuerdo respecto de las cuestiones que deben ser materia del compromiso arbitral 5. art. 1185 cód.

pero no sobre los puntos que ha de contener. civil” 8. El código de Procedimientos francés de principios del siglo XIX autorizaba a comprometer en árbitros todos los derechos de que se podía disponer libremente. La doctrina a la cual parece adscribir el fallo en comentario se originó en Francia a mediados del siglo pasado. el accionado podrá oponer la excepción de incompetencia. genera el compromiso arbitral y da derecho a compeler a la formación del tribunal arbitral. Con el tiempo. el Poder Judicial francés comenzó a mostrar cierta hostilidad hacia el arbitraje. el juez resolverá lo que corresponda”. algunos años más tarde. un alcance y una eficacia diversa. En 1812. por ello. sin embargo. El art. por otro lado. Acreditada la existencia de la cláusula compromisoria es admitible la pretensión que tiende a formalizar el compromiso arbitral7 porque “su fuerza obligatoria resulta de lo normado en el art. Mediante la cláusula compromisoria las partes desplazan por vía convencional la competencia del órgano judicial al que normalmente le hubiera correspondido el conocimiento de tales cuestiones9. 1006 establecía. La obligatoriedad de la cláusula compromisoria. ha sido reconocida por la jurisprudencia de nuestros tribunales. que constituye el instrumento o la plataforma fáctica anterior a toda controversia que puede o no ocurrir. esta norma no fue obstáculo para admitir la validez de la cláusula compromisoria previa concebida para litigios futuros. el reconocimiento de la fuerza obligatoria de la cláusula compromisoria puede ser procurado por vía De defensa: si se inicia la demanda en sede judicial. Así. si fuera necesario. lo que puede exigirse incluso contra la voluntad de una de las partes6. EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . producto de dos circunstancias concomitante: la utilización del arbitraje había dado lugar a algunos abusos y los jueces sintieron que el arbitraje les restaba poder al permitir a las partes sustraerse a su jurisdicción. y uno de sus efectos es.Si la oposición a la constitución del tribunal fuese fundada. debiendo el juez ineludiblemente declinarla a favor de los árbitros. bajo pena de nulidad. previa sustanciación por el trámite de los incidentes. pero que suscitada. con el alcance mencionado.pag. la Corte de Casación dejó sin efecto una sentencia de los tribunales inferiores que habían declarado su competencia para intervenir en una acción judicial promovida respecto de un contrato que contenía una cláusula compromisoria11. Se ha dicho que esta cláusula es una promesa de compromiso. históricamente. que el compromiso debía designar el objeto del litigio y los nombres de los árbitros. 267 . el de permitir a la parte demandada en sede judicial la excepción de incompetencia por falta de jurisdicción de los tribunales ordinarios10. 1197 del cód. Además de esa acción para obligar a la celebración del compromiso. II Origen histórico La cláusula compromisoria ha tenido. la propia Corte de Casación modificó su propia jurisprudencia y en 1843 declaró nulo el pacto por el cual se había acordado someter a arbitraje futuras controversias12. Durante los primeros tiempos de vigencia del Código. usualmente relacionada con el favor o el disfavor del legislador y de los jueces hacia el arbitraje. el juez así lo declarará con costas. Si las partes concordaren en la celebración del compromiso.

268 . cuando una modificación al Código de Comercio introdujo una norma que admitía la sumisión a arbitraje de cuestiones que pudieran llegar a plantearse en el futuro.Se trataba de un caso originado en una póliza de seguro. en la que se había convenido el sometimiento a arbitraje de las controversias que pudieran derivarse del contrato. En los ordenamientos latinoamericanos esta circunstancia se vio agravada por la inactividad legislativa que mantuvo. sin justificaciones. promovió la demanda en sede judicial. Esta norma solucionó el problema de la validez de la cláusula compromisoria en el ámbito comercial. este tribunal falló el 10 de julio de 1843. la cláusula compromisoria no cumple el requisito establecido por el legislador.pag. sin medir realmente las consecuencias. De allí. la competencia y la delicadeza de sentimientos necesarias para dictar sentencia”. cuando ellas lleguen a plantearse”. las partes podrán convenir en el momento de contratar. la imparcialidad. Invalidó el sometimiento a arbitraje por considerar que le faltaba uno de los elementos de los que dependía su validez y declaró que sólo podía pactarse el arbitraje para conflictos existentes. el art. La compañía de seguros dedujo excepción de incompetencia. Luego del fallo del tribunal francés. La nulidad. Luego de enunciar las causas de competencia de los tribunales de comercio. una expresión inocultable del disfavor del tribunal hacia el arbitraje. esta concepción pasó a la mayoría de las legislaciones que siguieron esta fuente. del cual fue tomada. Se razonó que la falta de determinación de litigio concreto sometido a arbitraje y la falta de designación de los árbitros en la cláusula impedían que tuviera siquiera el efecto de un contrato preparatorio al faltarle las estipulaciones necesarias para la validez del contrato. La sensación de que la motivación de la sentencia era únicamente la visión hostil de los jueces hacia el arbitraje no pudo ser eliminada15. El asegurado. pero el juez se declaró competente. Como este último no puede celebrarse sino después de nacida la controversia. Las críticas y reacciones que produjo esta jurisprudencia recién dieron resultado en 1925. por lo que no tiene efectos ni siquiera para obligar a las partes a celebrar el compromiso. esta tendencia aun cuando el propio derecho francés. Planteado el recurso ante la Corte de Casación. traería aparejado el peligro de que su estipulación se hiciera de modo ritual. haciendo caso omiso a lo convenido. Se elaboraron así diversas teorías acerca de las razones que explicaban las diferencias entre la cláusula compromisoria y compromiso arbitral. Más allá del acierto o desacierto de la argumentación jurídica. la doctrina de la época advirtió en la sentencia. lo que llevaría a la privación de las garantías que representan los tribunales. la EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 . bajo la forma del compromiso arbitral. fallo que fue asimismo confirmado por la Corte local. estas teorías no pudieron demostrar la necesidad de un nuevo acuerdo de voluntades. ni mucho menos sostener la idea de que el acuerdo previo carecía de toda validez y no servía ni siquiera para forzar a las partes a celebrar el pacto definitivo. Consideró la Corte de Casación que “en los árbitros no pueden las partes encontrar las cualidades que se hallan aseguradas con los magistrados: la probidad. sin embargo. se consideraba relativa y susceptible de convalidación por el silencio de las partes13. confirmando la decisión de las instancias precedentes. que serán sometidas a árbitros las controversias más arriba enumeradas. aunque permaneció todavía con relación a las cuestiones de naturaleza civil14. algunos juristas se encargaron de buscarle justificaciones jurídicas. 631 disponía que “no obstante. Sin embargo. En un párrafo se mencionó que admitir la validez de la cláusula previa mediante la cual se someten a arbitraje cuestiones futuras.

774 CPCC Bs. en el que las partes prorrogaron claramente la competencia judicial en los términos del art. De otro modo. excepción que fue rechazada en ambas instancias. el art 2° de ambos ordenamientos procesales dispone que la prórroga de competencia se operará si surgiere de un convenio escrito mediante el cual los interesados manifiesten explícitamente su decisión de someterse a la competencia de un juez. sin embargo. Por su parte.) reafirma el concepto de aclarar que para dar curso en la excepción fundada en “haberse fijado de común acuerdo por las partes el juez competente” debe presentarse el documento del cual surge este acuerdo (inc.su acogimiento. En la mayoría de los modernos ordenamientos jurídicos sobre arbitraje se contempla una excepción específica para articular en este supuesto: la excepción de acuerdo o de convenio arbitral17 Nuestra legislación no contiene una norma que expresamente resuelva esta situación. debe tener el efecto de excluir la intervención Judicial para pronunciarse sobre las cuestiones sometidas a arbitraje y obligar a las partes a celebrar el nuevo acuerdo. 349 del CPCC (idem arts. El planteo de incompetencia de la justicia ordinaria en el caso fue acertado y hubiese correspondido -en derecho. 269 . no sólo se estaría haciendo tabla rasa con los principios del arbitraje sino que se haría una excepción al principio de la autonomía de la EDUBP | ABOGACIA | seminario de integración y práctica profesional 5 .abandonó al ratificar el Protocolo relativo a cláusulas de arbitraje adoptado en Ginebra en 192316. III La sentencia glosada El caso que dio lugar a la sentencia en comentario se originó en un contrato de sociedad de responsabilidad limitada en el cual se había convenido el sometimiento a arbitraje de amigables componedores de “todas las dificultades o divergencias que se susciten entre los socios durante la vigencia. expresado por escrito.respectivamente. el art.) establece que toda cuestión entre partes. la única discusión posible hubiese sido la necesidad o no de celebrar el compromiso arbitral posterior. Luego de declarar el carácter previo de la excepción de incompetencia en el art. Con fundamento en la existencia de la cláusula compromisoria incorporada al contrato social. En el caso. pudiendo la sujeción al arbitraje ser convenida en el contrato o en un acto posterior. Pero en cuanto al tema específico que motivó la sentencia. uno de los cuotapartistas planteó en sede judicial la nulidad de la asamblea. 736 de CPCC (idem art. As. podrá ser sometida a la decisión de jueces árbitros. 347. su eficacia coma contrato preliminar (cuanta menos) está fuera de discusión.pag. la demandada opuso excepción de incompetencia del tribunal judicial. Alegando irregularidades formales en una asamblea. 345 y 347 . En el peor de los casos la cláusula contractual que prorroga la jurisdicción judicial a favor de árbitros. CPCC Bs As. Independientemente de si ese acuerdo se basta sí mismo o requiere para su ejecución de un nuevo acuerdo posterior. no cabe duda de que estamos en presencia de un acuerdo de voluntades. la aplicación de similares principios. Quien es parte en un acuerdo arbitral y es demandado ante los tribunales ordinarios. Se ha visto ya que la cláusula compromisoria tiene como propósito (y produce el efecto de) desplazar la competencia de los jueces del Estado a favor de árbitros. 1° in fine). excepto las que la propia ley excluye por no ser susceptibles de transacción. 2° de los Códigos Procesales. El art. disolución o liquidación de la sociedad”. lo que no obsta. tiene el derecho a plantear la cuestión a fin de obtener un pronunciamiento que les asegure que serán juzgados por quien tenga competencia para ello.

voluntad consagrado por el art. 1197 del cód. civil, permitiendo que se burle la intervención del tribunal que originariamente las partes eligieron y se prive a las partes de la competencia arbitral libremente pactada. Esta decisión de sala D de la Cámara Comercial sorprende, porque se aparea de la pacífica jurisprudencia de nuestros tribunales acerca de la obligatoriedad de la cláusula compromisoria v contraría la tendencia jurisprudencial de la Corte Suprema de Justicia de la Nación. Con relación a este último aspecto, es fácil advenir que la privación de los efectos de la cláusula compromisoria no se compadece con los numerosos fallos en los que la Corte Suprema de justicia de la Nación está enviando claras señales de respaldo al arbitraje.18 Respecto del primero. se contradice con la letra del Código y con la jurisprudencia que había admitido la exigibilidad de las obligaciones nacidas de la cláusula compromisoria, sin dar fundamento que justifique ese apartamiento. La sentencia se apoya en el dictamen de la fiscalía, el que, a su vez, se limita a señalar con carácter dogmático que la jurisdicción arbitral es de excepción,19 sin hacer mención de las consecuencias a que conduce. No se explica por qué la cláusula compromisoria no puede producir ningún efecto: simplemente se la ignora como si no hubiese sido pactada. En definitiva, se desdeña el hecho de que la voluntad de las partes fue que todas las divergencias surgidas del contrato sean resueltas por árbitros y no por jueces ordinarios. Las legislaciones de los principales países del mundo occidental han adoptado ya disposiciones que reconocen plena validez del acuerdo arbitral único, eliminando inclusive el requisito del compromiso. En general, lo conciben como el acuerdo por el que las partes deciden someter a arbitraje las controversias que hayan surgido o puedan surgir entre ellas respecto de una relación jurídica contractual o no contractual, obligando a las partes a recurrir al arbitraje para resolver a las controversias a que se refiere. En cuanto a la forma del acuerdo, si bien se sienta como principio la instrumentación por escrito, las normas habilitan su celebración por la vía del intercambio de cartas o de cualquier otro medio de comunicación o correspondencia que inequívocamente deje constancia documental de la voluntad de las partes de someterse a arbitraje, o autorizan a presumirlo cuando una de las partes involucradas comete una controversia a la decisión de árbitros que aceptan resolver el conflicto y la otra comparece al procedimiento arbitral sin objetar dicha intervención. Como se ve, el mundo está rápidamente avanzando hacia reglas que permitan acceder de manera más sencilla y expedita al arbitraje. En forma generalizada están eliminándose obstáculos y creándose fórmulas y principios para evitar que se frustre la voluntad común expresada por las partes de resolver su divergencia a través de árbitros. Nuestro país, mientras tanto, no ha acompañado la evolución del derecho, comparado y aún mantiene un significativo atraso en materia legislativa.20 La sentencia en comentario, lamentablemente, no ayuda a superar ese escollo sino que, al contrario, nos hace retroceder a tiempos que creíamos superados. (Footnotes) * NOTA DE REDACION: Sobre el tema ver, además, los siguientes trabajos publicados en EL DERECHO: En torno al efecto de la llamada acción de nulidad deducida contra el laudo de los amigables componedores, por LINO ENRIQUE PALACIO, ED. 175-19; Una justicia alternativa y supletoria: arbitraje, composición y juicio pericial, por HOMERO RONDINA, ED. 146-917: El futuro del arbitraje como medio alternativbo para la solución de controversias,
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por RAUL L. ROVIRA, ED. 150-877
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A modo de ejemplo, la legislación brasileña la define como “la convención a través de la cual las partes en un contrato se comprometen a someter a arbitraje los litigios que puedan surgir relativos a tal contrato” (art. 4, ley 9307 del 23 de septiembre de 1996). “La distinción entre cláusula compromisoria y compromiso arbitral convierte al arbitraje en algo absolutamente inoperante, por lo que no es de extrañar que en estas condiciones, el arbitraje noo haya tenido mayor utilidad en el país”. TRAZEGNIES G. FERNANDO DE Los Conceptos y las cosas, vicisitudes peruanas de la cláusula compromisoria y del compromiso arbitral en el Libro Homenaje a Lupwick Kos Rapcewitz. Ed. Cultural Cuzco, Lima 1989, pág. 550 CAIVANO, ROQUE J. El compromiso arbitral: una institución inconveniente. LL. 1997-F-1177. Esta afirmación no significa, empero, que consideremos al compromiso arbitral como un acuerdo expreso que inexorablemente debe existir luego de nacido el conflicto concreto. Aunque el tema excede largamente el objeto de este trabajo, no podemos dejar de mencionar aquí que, en nuestra opinión, el compromiso arbitral puede celebrarse aún en forma tácita e inclusive renunciarse. Para sintetizar nuestro parecer, basta señalar que si la cláusula compromisoria contiene los requisitos del art. 740, cumple la función de compromiso al mismo tiempo. El tema ha sido desarrollado en CAIVANO, ROQUE J., Arbitraje, su eficacia como sistema alternativo de resolución de conflictos, Ad. Hoc, 1993

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En teoría, el problema parece solucionarse con esta acción. En los hechos, sin embargo, el remedio no es eficaz, porque quien desea poner en funcionamiento el sistema, si no cuenta con la cooperación de la otra parte, debe acudir a la justicia para forzarlo a celebrar el compromiso y recién luego poner en marcha el arbitraje para poder ejercer sus derechos. CNCiv., sala G, 14/8/90, ED. 141-121; LL, 1990-E-148; CCom.Cap.31/7/48, LL, 52-23 CNCivCap., sala C, 28/9/71, JA, 13-1972-495 (sección síntesis, sum, 157) CS, 21/8/40, Fallos, 187:458. CNCiv., sala A, 13/6/72, ED, 50-463; idem 3/6/76, ED, 69-393.

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CNCiv., sala C, 6/4/67, LL. 127-26: idem sala A, fallos citados en nota anterior; idem sala G, 14/8/90, ED, 141-121; LL, 1990-E-148: C1Civ. Y Com, La Plata, sala 2, 17/3/60, LL, 102-860.
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La cláusula establecía que “las controversias que se susciten sobre la ejecución de este contrato serán juzgadas por árbitros, prohibiéndose mutuamente las partes en forma absoluta todo recurso a los tribunales” 12 FARHI, ALBERTO y ALFREDO, La cláusula compromisoria, Valerio Abeledo, 1945.
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ROBERT, JEAN, L’Arbitrage, ed. Dalloz, 6° edición, 1993, pág. 48. FARHI, ob, cit., pág. 25.

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CANTUARIAS S., FERNANDO Y ARAMBURU Y..MANUEL DIEGO. El Arbitraje en el Perú: desarrollo actual y perspectivas futuras, ed. Fundación M. J. Bustamante de la Fuente. Lima. 1994, pág.126.
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GARRO, ALEJANDRO M., Enforcement of arbitration agreements and jurisdiction of arbitral tribunals in Latin America. Journal of International Arbitration, vol. 1. Nro 4, 1989.
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Art. 8°, Ley modelo del arbitraje de Uncitral; arts. 16 y 99, Ley peruana; art. 11. Ley española; art. 12; Ley Boliviana; art 224 inc. h) Código Procesal Civil paraguayo; art 1242. Código de comercio mexicano; art. 9.1. Ley inglesa, sección 1032.1, Ley alemana.
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A mero título de ejemplo, puede verse, CS 1°/11/88, autos “ La Nación, S.A. c . La Razón, S.A”, LL 1989 -B- 476, con nota de ERNESTO O’FARREL, Un fuerte espaldarazo al arbitraje, CS 23/12/92, autos “Cassagne, Juan Carlos c. Manliba”, Fallos 315:3011, ED, 152-333, publicado asimismo en JA, 1993-IV-380 con nuestra nota: Un ponderable criterio sobre honorarios en el arbitraje, CS 7/7/93. autos “Fibraca Constructora S.C.A. c. Comisión Técnica Mixta de Salto Grande” JA 1993-IV-472, con comentario de JULIO CESAR CUETO RUA, Un paso adelante sobre el desarrollo de la justicia arbitral en la Argentina; CS 17/11/94, autos “ Color S.A. c. Max Factor Sucursal Argentina” ED. 161-514, con nota de JAIME LUIS ANAYA, Recursos contra los laudoarbitrales, CS 11/7/96, autos “Energomachexport S.A. c. Establecimientos Mirón S.A.” LL, 1997-A-6, con nuestro comentario: Un nuevo respaldo de la Corte al arbitraje, CS, 1/4/97, autos “Ghiorzo, Juan J. c. Comisión Técnica Mixta de Salto Grande”. JA. 18/2/98, con nuestro comentario: La supremacía de los tratados y el arbitraje internacional en la jurisprudencia de la Corte; CS, 29/4/97, autos “Blanco, Guillermo C. Petroquímica Bahía Blanca”, ED 174-286, con nota de ANAYA, JAIME L. Y PALACIO, LINO E., Arbitraje, jurisdicción y honorarios, publicado asimismo en JA del 4-11-98 con nuestro comentario. Los honorarios de los abogados en el arbitraje, CS. 11/11/97, autos “Yacimientos Carboníferos Fiscales”, ED, 178-59 con nuestro comentario, Honorarios en el arbitraje: una vuelta a la razonabilidad.
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Tanto más sorprendente que ésta afirmación haya sido compartida por el Dr. ALBERTI, que años atrás había sostenido la tesis contraria: “en la medida en que la ley autoriza a los sujetos de derecho a constituir su propio juez mediante la sujeción a árbitros y que el tema del diferendo verse sobre materia patrimonial perteneciente a sujetos capaces, no se entiende por qué la competencia de la llamada “jurisdicción arbitral” soporta la minusvalia de ser apreciada restrictivamente”. De su voto en disidencia, CNCom., sala D, 7/9/76, ED 70-144, JA, 1977-1-590.
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CAIVANO, ROQUE J., La Argentina necesita mejorar su legislación sobre arbitraje, LL, 1994-A-994.

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m4 |actividad 1 | AA

asistente académico 3

Arbitraje: posibilidad de disponer medidas cautelares dentro del proceso arbitral Para ayudarlo a encontrar una respuesta correcta a la actividad indicada, se le indica la lectura de: • Sentencia de la C1ºCC Mar del Plata, sala I, del 7 de julio de 1998, en autos “Sasso, Nicolás c.Neyra Osbella y otra s/embargo preventivo, y en especial el comentario al fallo de Alberto Conil Paz, “La lucha por el arbitraje (El caso de las medidas cautelares)”, ED 181-239. IC 1 “Las medidas cautelares en el arbitraje” IC 2 por Graciela Susana Rosetti, en Suplemento de Resolución de Conflictos (R.C.) (Mediación y otras alternativas), LA LEY, del 24 de febrero de 1997.

m4 |actividad 1 | asistente académico 3 | IC

información complementaria 1

Sentencia de la C1ºCC Mar del Plata, sala I, del 7 de julio de 1998, en autos “Sasso, Nicolás c.Neyra Osbella y otra s/embargo preventivo, y en especial el comentario al fallo de Alberto Conil Paz, “La lucha por el arbitraje (El caso de las medidas cautelares)”, ED 181-239. Arbitraje: Medidas cautelares: traba dentro del proceso arbitral; inadmisibilidad. 1. Sin perjuicio de que existan propuestas doctrinarias tendientes a posibilitar la traba de medidas cautelares dentro del procedimiento arbitral, lo cierto es que nuestra legislación procesal, adscripta a que la función jurisdiccional sea exclusivamente ejercida por el Poder Judicial, impide que los árbitros las decreten (art. 791, cód. procesal). La medida cautelar preventiva no puede ser decretada por un Tribunal Arbitral y, por ende, no es posible efectivizarla mediante una rogatoria a un Juzgado o Tribunal de Justicia Provincial u ordinario que no la ha decretado previamente (del fallo de Primera Instancia) R.C.

2.

49.019 - C1’CC Mar del Plata, sala 1, julio 7-1998. Sasso, Nicolás c. Neyra Osbella y otra s/embargo preventivo. Juzgado de Primera Instancia en lo Civil y Comercial N° 7. - Mar del Plata, mayo 26 de 1998. - Agréguese y tiénese al peticionante por cumplido con el bono ley 8480, por presentado, parte y domicilio procesal constituido a mérito de la personería invocada, la que deberá ser acreditada dentro del plazo y bajo apercibimiento del art. 48 del CPC. El firmante adquiere convicción de que la medida cautelar preventiva no puede ser decretada por un Tribunal Arbitral y por ende no es posible efectivizarla mediante una rogatoria a un Juzgado o Tribunal de Justicia Provincial u ordinario que no la ha decretado previamente. Ello sin perjuicio de que en este caso ni siquiera se ha fijado caución, máxime que no ha sido posible meritar la procedencia de la medida en cuestión.
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En efecto, la facultad del dictado de un embargo preventivo como medida cautelar, no le está reconocida a los Tribunales Arbitrales por el Código de Procedimientos en lo Civil y Comercial de esta provincia. Si fuera lo contrario, no se necesitaría el requerimiento de intervención de los Tribunales de Justicia Provinciales. Ello hace que carezca de sentido requerir la traba o inscripción de una medida cautelar preventiva que no ha sido decretada por la Justicia Provincial, toda vez que debe aceptarse que si el Tribunal Arbitral del Colegio de Abogados local tiene jurisdicción para decretar medida cautelares preventivas, la debe tener también para disponer su inscripción en los registros pertinentes. Sin embargo la jurisprudencia local sólo admite el dictado judicial de medidas cautelares para asegurar el cumplimiento de la sentencia firme del Tribunal Arbitral citado (arg. causa 103384 Reg. 299-S- sala 2° 9/9/97 y circunstancias que no es posible dictar medidas cautelares preventivas como la que se menciona en el testimonio cabeza de proceso que no podrían luego ser ejecutadas en la etapa respectiva toda vez que el laudo arbitral firme es ejecutable ante la justicia ordinaria (art. 791, CPC). Más aún, no debe confundirse la medida cautelar preventiva con la ejecutiva. Cuando existe fallo definitivo del Tribunal Arbitral firme, la cautelar se decreta como inicio de la ejecución de sentencia cuando tal procedimiento ha comenzado en el ámbito de la Justicia Provincial, de lo contrario disponer la anotación de una medida cautelar preventiva cuando no se habrá de iniciar en tiempo propio el juicio de fondo se tornaría ilusorio en razón de lo dispuesto por el art. 207 del CPC. Ello no impide que en la jurisdicción ordinaria se recabe inicialmente una medida cautelar preventiva que quedaría subsistente si el juicio arbitral se iniciara conforme la cláusula compromisoria y el compromiso antes del plazo de caducidad del art. 207 citado. Por último cabe destacar que no se acompañan las cláusulas compromisorias ni el Reglamento del Tribunal Arbitral citado que podría equivaler al compromiso, y ello aunado a lo expuesta crea convicción absoluta en el firmante de que la orden de inscripción de un embargo preventivo decretado por un Tribunal Arbitral, no es procedente y debe eventualmente ser nuevamente solicitado en esta jurisdicción. Ello por cuanto no sólo así lo enseñan expresamente Fenochietto, Bernal Castro y Pigni en su “Código Procesal...” La Rocca, 1993, al comentar el art. 791 cuando señalan que “...Tampoco pueden decretar medidas cautelares” sino que al actuarse inaudita parte y, sin acompañar documentación justificativa se desconoce si existe valedera razón para su procedencia. Por ello, no ha lugar a lo solicitado. Firme consentida y- cumplido que sea con las obligaciones fiscales y previsionales del caso una vez ratificada la representación invocada. archívese. -José María Figueroa. 2° Instancia. - Mar del Plata, julio 7 de 1998. - Vistos y Considerando: I. Que contra la resolución de fs. 10/11 en’ cuanto no hace lugar a lo solicitado a fs. 6, se interpone recurso de apelación. II. El recurso no es procedente. En efecto sin perjuicio de que existan propuestas doctrinarias tendientes a posibilitar la traba de medidas cautelares dentro del procedimiento arbitral (ver Gozaini. Osvaldo. ‘`Medidas cautelares y Arbitraje. JA. 2/12/1992, pág. 7), lo cierto es que nuestra legislación procesal, adscripta a que la función jurisdiccional es exclusivamente ejercida por el Poder Judicial, impide que los árbitros las decreten (art. 791, CPC).

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En consecuencia de lo expuesto es que debe confirmarse lo resuelto, por el Juez de grado en tanto no puede ejecutar la instrumentación de una medida que los árbitros no están en condiciones de dictar. Es por ello que se resuelve: Desestimar el recurso interpuesto, confirmando, en consecuencia, la resolución apelada. Transcurrido que sea el plazo del art. 267 del CPC, devuélvase. Arts. 47/8 Ley 5827. – Osvaldo J. de Carli. - Horacio Font (Sec.: Fernando Méndez Acosta)

La lucha por el arbitraje (El caso de las medidas cautelares) POR ALBERTO A. CONIL PAZ Aceptar que un tribunal arbitral postule medidas cautelares. constituye, tal vez una de las últimas batallas para consolidar esa alternativa jurisdiccional. Roza, es fatal, el incorregible tema del imperium. Eso lo saben, por eso se oponen y de ello se valen los emulados, siempre inquietos, siempre recelosos. Hoy es momento estelar para el arbitraje. Prolifera, se multiplica; no suscita ya aquel “cierto odio” que BOGGIANO ubicara a principios de este siglo. Lenta y con seguridad ha sabido convertirse en institución confiable que aporta, además, e inestimablemente, su rica experiencia a una justicia emplazada a reformarse. 1.La jurisdicción es potestad del Estado; emana de la soberanía v la ejercen organismos predeterminados y sedentarios. Es obligación jurídica y no facultativa. Sus caracteres aparecen así como exclusivos o excluyentes, ya que sólo el Estado puede actuarla, y por eso, justamente, también delegarla. Pero fue el hábito por la especialización, la prontitud, lo que determinó históricamente la irrupción de los tribunales arbitrales, muy anteriores a la justicia de las postreras monarquías centralizadas europeas. Los comerciantes habían exigido para sí, en lo estrictamente corporativo, la excepción tribunalicia. Bondades que los códigos de procedimientos continentales y románicos, incluyendo los ensayos patrios, se apresuraron a extender a la gran masa de los justiciables, lo cual demuestra según el dicho de ANAYA - la connaturabilidad del arbitraje con las discordias patrimoniales. 2. El arbitraje es una administración vicaria de justicia, concebida y permitida por el Estado. Para solucionar pacíficamente los conflictos intersubjetivos, cuyo afianzamiento es severo mandato constitucional, se admite la sustitución del adusto juez-funcionario. La designación de los árbitros, su accionar, la materia laudable son mezcla de voluntad individual e imposiciones de la ley. Acuerdo que puede preverse en el contrato, o pactario iniciado ya el debate. En caso del último supuesto, y teniendo en cuenta la naturaleza del conflicto, o los vínculos entre los contendientes, la ley llega, incluso, a imponerlo. No dejemos pasar este rasgo curioso: un análisis preciso del tema nos lleva a considerar que el carácter privado del arbitraje (fuente de celos y rivalidades) puede ser cosa quizá relativa. En primer lugar trátase de una institución permitida y acotada por la ley y hasta impuesta en algún caso por ella. Segundo: es, al menos, discutible si
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abarcativo. si bien de modo superpuesto con los jueces.las facultades arbitrales emergen sólo del pacto. Tercero: los árbitros y jueces actúan un mismo derecho. AUBRY et RAU. aunque en el caso de los “amigables componedores” se concede una mayor elasticidad en la apreciación de la prueba y de las normas. El marco judicial es amplio. sí de la jurisdicción poder-deber del estado. Así lo manda el Cód