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25 de septiembre de 2008

Doctrina
El abogado ante la comisin imprudente de blanqueo de capitales LA LEY 38985/2008

curadores y notarios cuando hubiera sido ms sencillo expresarse con la frmula personas que acten en nombre o en representacin de otras. En este sentido, por ejemplo, tambin estaran incluidos los asesores fiscales, que no tienen por qu ser abogados, ni gozan de una regulacin especfica como es el caso de los letrados a travs del Estatuto General de la Abogaca. En segundo trmino, las expresiones concepcin, realizacin y asesoramiento son trminos tan abiertos que pueden dar lugar a todo tipo de interpretaciones que no parecen muy ajustadas, como luego tendremos ocasin de ver, en un Estado de Derecho. Ciertamente la legislacin vigente a la que el propio precepto alude deja va libre a los abogados y procuradores en el ejercicio de su profesin a fin de que exista libertad absoluta de defensa y, por ende, un proceso con todas las garantas. Por ello, el artculo 263 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal, refirindose al 262, excluye a los abogados y procuradores de la obligacin siguiente: Los que, por razn de sus cargos u oficios tuvieren noticia de algn delito, estarn obligados a denunciarlo inmediatamente. Podra argumentarse que cuando el abogado instruye a su cliente sobre la forma de blanquear estara actuando como inductor o cooperador necesario del delito y que ello no es, precisamente, ejercer de abogado. Pues bien, pienso que encontramos los lmites de la abogaca en el mismo Cdigo Penal de forma que si el abogado instruyera a su cliente sobre cmo blanquear

El abogado ante la comisin imprudente de blanqueo de capitales

Daniel DE ALFONSO LASO
Magistrado Secc. 10. Audiencia Provincial de Barcelona

do, de declarar respecto a los hechos que ste le hubiere confiado en su calidad de defensor. A ello se suma el artculo 542 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, que ampara a los abogados, que debern guardar secreto de todos los hechos o noticias de que conozcan por razn de cualquiera de las modalidades de actuacin profesional. Por ltimo, no podemos dejar de lado el derecho fundamental a la defensa y a la asistencia de letrado que garantiza nuestra Constitucin en su artculo 24. A la espera de la aprobacin del nuevo Estatuto General de la Abogaca, el artculo 30 del Estatuto en vigor seala que el deber fundamental del abogado, como partcipe de la funcin pblica de administracin de justicia, es cooperar a ella [...] defendiendo en Derecho los intereses que le sean confiados. En ningn caso la tutela de dichos intereses puede justificar la desviacin del fin supremo de la justicia a la que la abogaca se halla vinculada. Ahora bien, el abogado no es el representante de la Ley ni el Derecho, sino de su cliente, a quien debe defender frente al representante de la ley que es el ministerio fiscal. Por ltimo, el artculo 42 del Estatuto seala que son obligaciones del abogado para con la parte por l defendida, adems de las que se deriven de sus relaciones contractuales, el cumplimiento de la misin de defensa que le sea encomendada con el mximo celo y diligencia y guardando el secreto profesional.

El Servicio de Prevencin del Blanqueo de Capitales del Banco de Espaa envi el pasado diciembre una peticin de informacin a varios despachos de abogados en la que advierte de una posible inspeccin. Este movimiento evidencia lo que es una realidad desde que se transpuso la normativa comunitaria antiblanqueo: el abogado es sujeto obligado, junto con notarios y asesores fiscales, en la normativa de prevencin del blanqueo de capitales. Publicado en la Revista IURIS n. 125/2008.

ntes de adentrarnos en un tema tan preocupante y a la vez fascinante para el abogado como la comisin imprudente del delito de blanqueo de capitales, conviene introducir la materia y para ello nada mejor que recordar el concepto legal de blanqueo de capitales. La ya vetusta Ley 19/1993 defini el blanqueo de capitales como la adquisicin, utilizacin, conversin o transmisin de bienes que proceden de alguna de las actividades delictivas enumeradas en el apartado anterior o de la participacin en las mismas para ocultar o encubrir su origen o ayudar a la persona que haya participado en la actividad delictiva a eludir las consecuencias jurdicas de sus actos, as como la ocultacin o encubrimiento de su verdadera naturaleza, origen, localizacin, disposicin, movimientos o de la propiedad o derechos sobre los mismos, aun cuando las actividades que las generen se desarrollen en territorio de otro Estado. La comisin del delito de blanqueo de capitales por imprudencia cobra especial importancia en el colectivo de abogados, relacionado con determinadas actividades econmicas o profesionales para las que la ley encomienda un especial cuidado y vigilancia. Con esta exposicin, trataremos de indagar no slo en la posibilidad o no de la comisin imprudente del tipo penal del blanqueo, sino tambin en la posibilidad de que sea aplicada al colectivo de los abogados y, por extensin, los procuradores.

SUJETO PASIVO ABOGADO

Nuestro ordenamiento jurdico dispensa a los abogados de denunciar a sus clientes y de declarar en juicio sobre los asuntos que hubieren conocido en el ejercicio de su profesin.A pesar de ello, la Ley 19/2003, de 4 de julio, sobre rgimen jurdico de los movimientos de capitales y de las transacciones econmicas con el exterior y sobre determinadas medidas de prevencin del blanqueo de capitales, que deriva a su vez de la Directiva 2001/97, establece cierta obligacin del abogado de denunciar a su cliente ante el SEPBLAC (Servicio de Prevencin del Blanqueo de Capitales). Conforme a su artculo 2.2 d), notarios,abogados y procuradores quedarn obligados cuando: Participen en la concepcin, realizacin o asesoramiento de transacciones por cuenta de clientes relativas a la compraventa de bienes inmuebles o entidades comerciales; la gestin de fondos, valores u otros activos; la apertura o gestin de cuentas bancarias, de ahorros o de valores; la organizacin de las aportaciones necesarias para la creacin, el funcionamiento o la gestin de fiducias (trust), sociedades o estructuras anlogas. Acten en nombre y por cuenta de sus clientes, en cualquier transaccin financiera o inmobiliaria. Conviene tener en cuenta dos consideraciones. En primer lugar, no se entiende por qu se habla de abogados, pro-

Entiendo que el derecho de secreto consagrado no slo en el Estatuto sino tambin en nuestra Constitucin y en el artculo 6.3 del Convenio Europeo de Derechos Humanos Encontramos los lmites no puede ser el mismo suprimido para evitar el blanqueo de de la abogaca en el mismo capitales. Cdigo Penal de forma que si

el abogado instruyera a su cliente sobre cmo blanquear dinero pero lo hiciera de acuerdo con las disposiciones legales existentes, la conducta sera entonces adecuada a Derecho y no delictiva
dinero pero lo hiciera de acuerdo con las disposiciones legales existentes, la conducta sera entonces adecuada a Derecho y no delictiva. Por ejemplo, si le dijera tiene usted que solicitar tales impresos o declarar tales incrementos, o los papeles precisos son aqullos, esa conducta no podra ser tildada de delictiva, pues se tratara de un asesoramiento legal con arreglo a la legislacin vigente. En definitiva, habra asesorado que se lleve a cabo una conducta conforme a Derecho. De otra parte, el artculo 416 LECrim. dispensa al abogado de un procesado, bien como testigo, bien como imputa-

El Cdigo Penal vigente no alude directamente al secreto profesional del abogado o, en otras palabras, no lo excluye de ser sujeto activo del delito de revelacin de secretos. Sin embargo, el artculo 199 establece que el que revelare secretos ajenos, de los que tenga conocimiento por razn de su oficio o relaciones laborales, ser castigado con la pena de prisin de uno a tres aos y multa de seis a doce meses. El secreto profesional forma parte, pues, de nuestra cultura jurdica y resulta incongruente que una Directiva trate de menoscabar el lmite de ese derecho a la libre defensa en el supuesto de que el abogado tuviera que denunciar lo que le ha encargado el cliente para su defensa. En este sentido se ha pronunciado nuestra jurisprudencia al sealar la relacin de confianza mutua que debe presidir las relaciones entre el abogado y el cliente se basa fundamentalmente en la diligencia profesional y en el secreto

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profesional que definen a su ejercicio (STS 30 de marzo de 1996). Por ltimo, la Instruccin de la Fiscala General del Estado 8/2004 estableci que: el derecho de defensa es un derecho sagrado, quizs el ms sagrado de todos los derechos en la justicia. Recapitulando, podramos afirmar que no slo la Directiva de la Comunidad Europea aparentemente parece ir en contra de nuestras normas reguladoras del funcionamiento del proceso penal, sino que tambin la propia Ley Orgnica 19/2003, de 4 de julio, sobre rgimen jurdico de los movimientos de capitales y de las transacciones econmicas con el exterior, en su Disposicin Adicional 1., que modifica la Ley 19/1993, sobre medidas de prevencin del blanqueo de capitales, ignora la existencia de nuestras propias normas y tan slo aporta una frase en dicha reforma que parece incrustada, de mala gana, con la finalidad exclusiva de salvaguardar la constitucionalidad de esta Ley: Los abogados y procuradores guardarn el deber de secreto profesional de conformidad con la legislacin vigente.

gado acepta y la minuta se fija de la siguiente manera: 500.000 euros si consigue la absolucin; 300.000 euros si no se le condena a ms de cuatro aos; 200.000 euros si lo condenan a ms de seis aos. Y 100.000 euros en cualquier otro caso. Imaginemos que A es condenado a una pena de tres aos y seis meses. El letrado cobrar su minuta de 300.000 euros. En tal caso pregunto: Se puede decir que por el hecho de haber cobrado su minuta, el abogado resulta culpable de un delito de blanqueo de capitales procedentes del narcotrfico?

la condena de un abogado por autora dolosa del delito de blanqueo de capitales por cooperacin necesaria, induccin o autora directa. Pero no va a ser tan sencilla la respuesta cuando de lo que se trate sea de la comisin imprudente de este delito.

Pues bien, el artculo 301, en su apartado 3, tipifica la conducta del blanqueo de capitales cuando la misma se realiza por imprudencia grave, y la sanciona con las penas de prisin de seis meses a dos aos y multa del tanto al triplo. Este tipo fue muy comentado por los autores en un inicio, manifestndose entonces que sera nicamente aplicable a los empleados bancarios, si bien la jurisprudencia no ha seguido esta lnea y se ha condenado por el tipo imprudente a los sujetos en los que no resultaba posible demostrar una conducta dolosa. A priori, no cabe duda de que una lectura rpida del tipo del artculo 301 nos hace pensar que el blanqueo de capitales se configura como un tipo penal necesariamente doloso, por lo que, en tal caso, la regulacin de la imprudencia grave no hace sino introducir un imposible. Precisamente por lo anterior, en opinin de autores como Cobo del Rosal, el delito no podr ser cometido por imprudencia, ni en lo que al primer prrafo se refiere, ni tampoco en lo que se refiere al segundo prrafo: o el sujeto activo que comete la conducta tpica del artculo 301 la ha cometido consciente de que el origen del capital blanqueado es cualquier delito, o lo ha cometido con el fin de ocultar ese origen delictivo, o lo ha cometido para ayudar a la persona que ha participado en el delito previo. Es decir, no cabra imaginar una conducta culposa. En definitiva, para castigar por el delito de blanqueo de capitales es preciso que se tenga el conocimiento del carcter antijurdico del hecho, pues en caso de no conocerse, sera injusto condenar por imprudencia a una persona.Tal vez por ello la legislacin internacional nada diga al respecto, dejando al legislador de cada Estado la posibilidad de incluirla en sus Cdigos Penales. En Italia, por ejemplo, no se castiga la comisin imprudente. Ahora bien, en este caso tengo que discrepar de la postura mantenida por Cobo del Rosal ya que ste ignora la teora del error que sin duda merece ser analizada para este tipo penal, como a continuacin se har.

COMISIN IMPRUDENTE

Ya sabemos que el legislador del Cdigo Penal vigente cambi el sistema de tipificacin de la imprudencia introduciendo el de numerus clausus. Se pas as del delito o crimen imprudente (antiguo arLa respuesta ha de ser negativa. No tenetculo 565 CP de 1973) al delito o crimos por qu entender que el cobro de men con culpa. Para ello, opt por la inuna minuta por prestar unos servicios a troduccin de la clusula general sin ser los que constitucionalmente se tiene detodo lo cuidadoso o prudente que hubiera debido y el delito de blanqueo es un buen ejemplo de ello, ya que si el nmero 1 del No tenemos por qu entender artculo 301 se caracteriza, soque el cobro de una minuta bre todo, por la presencia de elepor prestar unos servicios a mentos subjetivos que delimitan el injusto, es ms que los que constitucionalmente evidente que tales elementos se tiene derecho constituya son incompatibles con la impruautomticamente un acto dencia.

TIPO DOLOSO
Antes de adentrarnos en el concepto del blanqueo de capitales imprudente y su aplicacin a los abogados, es necesario aludir, siquiera brevemente, a la posicin que ocupa dicho colectivo ante el tipo penal doloso. Dos son las posturas se han alzado con ms fuerza en relacin con la asistencia del abogado para el blanqueo de los capitales de su cliente: * Una primera, ya esbozada en prrafos anteriores, sostiene que el abogado defensor de un acusado por delito de blanqueo de capitales realiza un acto impune ya que, de lo contrario, se estara vulnerando tanto nuestra legislacin interna procesal como el citado artculo 6.3 del Convencin Europea de Derechos Humanos, que reconoce a todo acusado el derecho de defenderse asistido por un abogado. * Segn la otra, el abogado estara realizando un acto constitutivo de blanqueo, a travs del cobro de sus minutas u honorarios, si conoce el origen delictivo del dinero que cobra. Manteniendo como mantengo que el derecho a la defensa letrada es esencial en un Estado de Derecho, tambin estimo preciso analizar en cada supuesto concreto todas las circunstancias que rodean al caso. En otros trminos, mi postura sera, al menos en lo que al tipo doloso del blanqueo de capitales se refiere, intermedia de las anteriores. Pondr dos ejemplos: * A, conocido narcotraficante, es acusado de un delito contra la salud pblica y le pide a su abogado que le defienda. El abo-

de blanqueo de capitales. El dinero se destina a pagar unos servicios que nada tienen que ver con las conductas propias del blanqueo

recho constituya automticamente un acto de blanqueo de capitales. El dinero, aun cuando provenga de la venta de droga, se destina a pagar unos servicios que nada tienen que ver con las conductas propias del blanqueo. De no ser ello as, los abogados se abstendran necesariamente de defender a los clientes ante el riesgo de ser acusados por el delito de blanqueo, con lo que sin duda alguna se quebrara el derecho a la defensa letrada. * B, conocido narcotraficante, se pone de acuerdo con su abogado para que, a travs del cobro de la minuta, que ser de 1.000.000 de euros, evite que a B le confisquen el dinero que tiene en una cuenta bancaria. En este caso, el abogado realiza una conducta que s entra dentro de las modalidades constitutivas del blanqueo de capitales. La conducta del abogado supone una transaccin econmica para ayudar al narcotraficante a eludir la confiscacin de sus bienes. Se dan los elementos tanto objetivos como subjetivos del injusto del blanqueo. En este caso, el tratamiento para el abogado sera semejante al que habra de recibir si ayudara a su cliente a modificar los balances para presentar en un juicio, o si ocultara pruebas o las destruyera. En definitiva, la determinacin de la responsabilidad del abogado no depender del cobro en s mismo de las minutas, sino de las circunstancias que rodean dicho cobro. Sea como fuere, parece que nada impedira, segn el caso concreto,

Por ello, algunos autores mantienen que la inclusin de las conductas de los prrafos 1 y 2 del artculo 301 en la posibilidad de la comisin imprudente, del prrafo 3, lleva a pensar que la imprudencia ha de venir referida al conocimiento que se tenga de que los bienes provienen de un delito grave, y no se refiere, por el contrario, al comportamiento mismo. Discrepando de tales autores, entiendo que, tal como ha quedado redactado el precepto, la imprudencia no podr predicarse respecto de las conductas del prrafo 1 porque no lo permite la propia exigencia lgica del conocimiento que conllevan las finalidades que han de presidir la actuacin del sujeto activo. Si un sujeto opera sobre los bienes para ocultar o encubrir su procedencia delictiva grave, o para ayudar a quien particip en el delito previo del que proceden los bienes como el prrafo 1 exige, es obvio que conoce ese origen ilcito grave. Por ello, no podemos hablar de imprudencia en su conducta tomando, como tal, exclusivamente (imprudencia), el conocimiento o desconocimiento previo del origen de los bienes. Mal se puede tener la finalidad de ocultar el origen ilcito penal de los bienes cuando se desconoce que tienen tal origen. La conclusin ser que la imprudencia no es predicable respecto del conocimiento, sino de la propia conducta y slo respecto de las recogidas en el prrafo 2 del 301, ya que slo en el nmero 1 del artculo 301 debe concurrir en el sujeto activo del blanqueo de capitales el elemento subjetivo del injusto de tener la intencin o finalidad de ocultar o encubrir el origen ilcito de los bienes o de ayudar a su autor a eludir las consecuencias jurdicas de sus actos.

TEORA DEL ERROR

Para incriminar el delito de blanqueo de capitales desde luego, al menos, en el tipo doloso, el autor ha de conocer los elementos que configuran el tipo objetivo y, adems, tener la voluntad de realizarlos. Por ello, la pregunta que surge es la de saber qu pasa cuando el autor de los hechos acta sin el conocimiento de alguno de estos elementos. Evidentemente, si el sujeto piensa que los bienes sobre los que va a realizar cualquiera de las conductas tpicas tienen su origen en un delito grave y ello no es as, tal error es irrelevante pues no existe un objeto material idneo para configurar el delito de blanqueo de ca-

Los textos completos de los documentos extractados estn disponibles en www.diariolaley.es

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OPININ
l origen del dinero blanqueado ha de ser ilcito.Tomando la propia definicin del blanqueo, es complicado averiguar qu se entiende por dinero proveniente de una actividad ilcita.A priori parece que el blanqueo tan slo podra existir si el origen del dinero blanqueado es delictivo, lo que no siempre es predicable per se de todo el dinero negro.A mi entender, si el dinero procede del trabajo legal y legtimo, o de una herencia,por ejemplo,pero por razones fiscales se ha mantenido oculto al Fisco constituyendo ello un delito contra la Hacienda Pblica, la simple tenencia del dinero no debera integrar el elemento nuclear del blanqueo de capitales, ya que su origen es lcito. Si algo es ilcito es su opacidad en la tenencia, mas no su origen.Adems, entender lo contrario ira contra la propia regularizacin que se prev en el artculo 305.4 CP,es decir,el afloramiento a la legalidad sin consecuencias penolgicas.

pitales. Estaramos ante una tentativa absolutamente inidnea. Ahora bien, dejando el caso anterior de lado, en el mbito del blanqueo de capitales los supuestos ms relevantes del error se van a dar a la inversa. Es decir, respecto del origen de los bienes. En tal caso, la pregunta ser: Qu tratamiento ha de recibir el desconocimiento por parte del sujeto de la circunstancia de que los bienes provienen de la comisin de un delito grave? La conciencia de que los bienes tengan su origen en un delito grave es un elemento normativo del tipo. Por ello, si el sujeto desconoce o ignora que los bienes sobre los que recae su conducta tienen su origen en un delito grave, estar actuando en error de tipo. Si fuera invencible, dicho error excluira el dolo y la culpa; si hubiera sido evitable prestando la debida diligencia, el castigo debera venir, en su caso, por la va de la imprudencia. El problema, no obstante, radicar en apreciar si las conductas descritas en los apartados 1 y 2 del artculo 301 admiten o no la forma imprudente. En otras palabras, aun cuando el legislador ha previsto expresamente los delitos en los que la comisin imprudente habr de ser castigada, ello no tiene por qu suponer que todos esos tipos admitan la forma de comisin imprudente. Por ello, al igual que se haca con el derogado Cdigo Penal, habr de seguir interpretndose si conceptualmente es posible la comisin imprudente de determinados delitos aun cuando el legislador as lo haya previsto de manera expresa. Para entender mejor lo dicho, pongamos el ejemplo de los delitos de incendio: el artculo 358 CP prev expresamente la comisin imprudente de los delitos cometidos en el Captulo II,Ttulo XVII. Pero, ciertamente, no todos ellos van a poder ser cometidos en forma imprudente; as, en el tipo penal de los incendios de bienes propios con el propsito de defraudar o perjudicar a terceros no ser posible la forma imprudente de comisin, pese a que el legislador as lo haya establecido. Algo similar ocurre en los tipos del blanqueo de capitales. La comisin imprudente resulta incompatible con los elementos subjetivos que se contienen en el apartado 1 del artculo 301. En efecto, en dicho apartado las conductas responden a unas finalidades concretas para ocultar o encubrir su origen ilcito o para ayudar a la persona que haya participado en la infraccin. En cambio, ninguna intencionalidad se exige para apreciar la forma imprudente en las conductas del apartado 2 del artculo 301. En ese apartado, el problema lo presenta la expresin a sabiendas. Con dicha expresin tradicionalmente se trataba de excluir la comisin imprudente. Pero tras el Cdigo Penal de 1995, los delitos se configuran como dolosos y cuando hayan de ser castigados por su comisin imprudente se tipifican de manera expresa con independencia del tipo doloso.

De esta forma, expresiones como a sabiendas ya no cumplen en s mismas una funcin limitadora en la forma de comisin (dolosa/culposa) del delito, sino que se trata ms bien de licencias literarias, como han sido bautizadas por el profesor QUINTANO.

dalidades en que puede ejercer la profesin (socios, asociados, colaboradores, empleados, etc.). Tan slo se dice (artculo 2.2 in fine del Reglamento) que cuando las personas fsicas mencionadas ejerzan su profesin en calidad de empleados de una persona jurdica o les presten sus servicios, las obligaciones Sentado pues que la nica modalidad imimpuestas recaern sobre dicha persoprudente del delito de blanqueo ha de na jurdica, no sobre la persona fsica, tener su reflejo, en su caso, exclusivamenrespecto de los servicios prestados. Ello lleva a plantearnos el alcance de la responsabilidad del abogado en tales casos, y, en conPara medir o graduar la secuencia, cules son las obliimprudencia habr de tenerse gaciones que con carcter en cuenta la capacidad del preventivo se le exigen al abogado y que pueden llevar a sisujeto, el rol especfico que tuarle en garante del cumplicumple, sus conocimientos, miento de las mismas. Tales etc. Ello hace sin duda que los obligaciones son:

abogados sean candidatos firmes a la posibilidad de cometer cuando no actan como tales el tipo imprudente
te en las conductas recogidas en el apartado 2 del artculo 301, queda por evaluar el grado de imprudencia requerido. El legislador exige que la imprudencia en este tipo penal sea de carcter grave. Por lo que para medir o graduar la imprudencia habr de tenerse en cuenta la capacidad del sujeto, el rol especfico que cumple, sus conocimientos, etc. Ello hace sin duda que los abogados sean candidatos firmes a la posibilidad de cometer cuando no actan como tales el tipo imprudente. Todo lo expresado sirve con carcter general en la dogmtica de la imprudencia. Pero veamos qu sucede si lo aplicamos al sujeto especfico abogado.

Dado que ha sido introducido en nuestro Cdigo Penal el tipo imprudente del blanqueo,estimo que la imprudencia no deber ser sustentada sobre la base del incumplimiento de las obligaciones de prevencin exigidas, que conducira a la sancin administrativa, y ello a pesar de que en la STS de 14 de septiembre de 2005 (Rec.1043/ 2004) se condenara por delito imprudente de blanqueo de bienes a quien, dados sus conocimientos como licenciado en Derecho, abri cuentas en entidades bancarias en las que ingres cantidades que transfiri a otras cuentas en el extranjero, sin haber efectuado las pertinentes averiguaciones tendentes a tener un cabal conocimiento de las operaciones que realizaba, lo que le hubiera conducido a concluir el origen ilcito por la droga del dinero. Resulta complicado sostener que existe un resultado material, exigido tradicionalmente en la imprudencia penal, en el tipo del blanqueo imprudente. En un homicidio imprudente, el resultado material incuestionablemente es la muerte del ser humano, pero, qu resultado material existe en este tipo penal? Aparentemente, ninguno, a no ser que se entienda que lo comete quien por negligencia hace que un dinero sucio entre en el circuito legal y consiga as un estatus jurdico lcito.

* Identificar a los clientes y obtener informacin de la naturaleza de su actividad profesional o empresarial. sta es una obligacin que se impone tanto a personas fsicas como jurdicas. La identificacin ha de serlo de cualquier cliente con independencia del valor de la operacin, aun cuando no supere los 8.000 euros.Y ha de realizarse con anterioridad a la aceptacin del encargo de prestacin de los servicios jurdicos. * Examinar con atencin cualquier operacin sospechosa de estar vinculada al blanqueo de capitales. Sern sospechosas las operaciones cuando: La naturaleza o el volumen de las operaciones no se corresponda con la actividad del cliente o presente desproporcin con sus antecedentes operativos. Cuando los asuntos encomendados lo sean de personas residentes en parasos financieros o impliquen transferencias de fondos a parasos financieros o desde ellos y siempre que el valor sea superior a 30.000 euros. Cuando se pueda pensar que los miembros de los rganos de administracin no renen las condiciones ni la experiencia ni formacin o capacidad requerida para dicha representacin. Cuando se tenga constancia de que los sujetos que pretenden llevar a cabo la operacin tienen algn tipo de relacin con personas involucradas en actividades delictivas. Cuando las operaciones propuestas por el cliente impliquen la utilizacin de un nmero desproporcionado de sociedades interpuestas o complejos entramados de sociedades. Cuando las operaciones lleven aparejado un movimiento de moneda por importe superior a 30.000 euros. * Conservar durante seis aos la documentacin de las operaciones. El cmputo comienza a contar a partir de la

ABOGADOS Y TIPO PENAL CULPOSO

Ya al inicio del trabajo sealaba que el blanqueo de capitales imprudente cobrara singular importancia en colectivos como el de los abogados, al ser stos incluidos como sujetos activos obligados en labores de informacin, anlisis y denuncia de operaciones sospechosas. Tambin hemos visto que la normativa antiblanqueo est constituida por la Ley 19/1993, de prevencin del blanqueo de capitales (LPBC), modificada por la Ley 19/2003, y su Reglamento de 1995.Ambos textos son, sin duda, engorrosos y, adems, obsoletos o poco cuidadosos ya que se sigue recogiendo todava la peseta como moneda en la que cuantificar el importe de las multas.Adems, estamos a la espera de una Ley que armonice la materia que debera haberse aprobado antes del 16 de diciembre de 2007 transponiendo la Tercera Directiva. La LPBC y su Reglamento se refieren al abogado sin distinguir las diferentes mo-

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ejecucin de la operacin, lo que no se entiende muy bien, ya que al estar hablando de los abogados lo lgico hubiera sido situar el inicio del cmputo cuando finalizara la relacin profesional encomendada. * Adems, se contemplan los siguientes deberes: colaborar con el SEPBLAC comunicando los hechos u operaciones respecto de las que exista algn indicio; abstenerse de ejecutar operaciones sospechosas; no decirle al cliente que se ha transmitido informacin al SEPBLAC, y declarar el origen y el destino de los fondos. De otra parte, existen una serie de riesgos asociados a determinados clientes que tambin han de ser objeto de evaluacin por el abogado. En este sentido destacaremos: negarse a facilitar informacin necesaria para conocer sus actividades; constituir una sociedad otorgando participaciones unipersonales por debajo del 1%; nombrar a un administrador nico y solidario con carcter simultneo en diferentes sociedades; expedir documentacin en que se declare haber recibido el precio de las operaciones con anterioridad; llevar un estilo de vida suntuoso que no se corresponde con los ingresos aparentes... Pues bien, para controlar todos estos riesgos, la normativa diferencia entre los abogados que ejercen su actividad de forma individual de los que la ejercen en un despacho colectivo de menos de 25 miembros y los que la ejercen en despacho colectivo de ms de 25 miembros. En este ltimo caso, cualquiera que sea el rgimen laboral que una al abogado con la firma, se exigen como medidas de control que haya una poltica de admisin de clientes donde se describa qu tipo de clientes pueden representar un riesgo superior al promedio as como que se cree un rgano de control interno dotado de medios humanos y materiales adecuados, y que se designe a un abogado representante de la firma ante el SEPBLAC (art. 12). Por ltimo, se exige la existencia de un auditor externo que exami-

ne cada tres aos el procedimiento y al rgano de control interno. Finalmente, debe ofrecerse la formacin necesaria en materia de blanqueo de capitales a travs de cursos especiales de formacin. Teniendo todo ello en cuenta, se nos antoja ms bien difcil poder hablar de incumplimientos imprudentes o negligencias.

SANCIN ADMINISTRATIVA VS DELITO DE BLANQUEO

El incumplimiento de las obligaciones que establece la norma preventiva sin duda determinar una responsabilidad sancionatoria. Dicha responsabilidad tendr lugar por incumplir la norma preventiva, pero una responsabilidad por no cumplir dicha norma en el blanqueo de capitales a que la misma se refiere: Blanqueo de capitales procedentes de cualquier tipo de participacin delictiva en la comisin de un delito castigado con pena de prisin superior a tres aos. Pues bien, el incumplimiento normativo podra colocar al abogado que incumple y al que consienta dicho incumplimiento en una posicin delicada cuando se haya omitido de manera grave el especial deber de cuidado que impone la ley si ello ha servido para cometer el delito a tenor de lo dispuesto en el artculo 301.3, en el que se incrimina el blanqueo de capitales por imprudencia grave. Vemos que coexisten, de una parte, las sanciones de carcter administrativo que recoge la LPBC en sus artculos 8 y 9 (sanciones pecuniarias), con la sancin penal que se recoge en el citado artculo del Cdigo Penal. Puesto que la potestad sancionadora de la Administracin forma parte, junto con la potestad penal de los tribunales de justicia, del ius puniendi del Estado, y puesto que, como recuerda el artculo 6 de la LPBC, no podrn sancionarse administrativamente las conductas que lo hubieran sido penalmente cuando se aprecie identidad de sujeto, hecho y funda-

mento, es conveniente tener en cuenta que las sanciones derivadas de la LPBC y del CP, no producen, en principio, la vulneracin del non bis in idem ya que los comportamientos descritos como delitos o infracciones administrativas no son coincidentes en esta triple identidad. Ello es fcil de comprender en el tipo doloso (una cosa es incumplir las normas preventivas y otra distinta colaborar en las formas previstas al blanqueo de los capitales del cliente), de modo que bien podra darse el incumplimiento de las obligaciones exigidas al sujeto activo abogado y, en cambio, no haberse producido el delito de blanqueo de capitales.Tambin podra suceder que ese incumplimiento s que hubiera dado finalmente lugar al cometimiento del delito de blanqueo de capitales, en cuyo caso ambas conductas se hallaran en progresin y deberan ser castigadas tan slo por el delito que abarcara a los actos previos. Ahora bien, lo dicho parece encontrar una excepcin en el supuesto de comisin imprudente del delito de blanqueo de capitales si tal imprudencia grave se hubiera configurado por la negligencia u omisin del deber de actuar que, por s

mismo, fuera sancionable en va administrativa, ya que en tal caso se estara vulnerando el non bis in idem. En otros trminos, constituyendo el incumplimiento de las medidas preventivas un ilcito administrativo en s mismo, y al tiempo, la realizacin de la conducta tipificada en el Cdigo Penal como blanqueo de capitales por imprudencia grave, cuando la comisin del delito se hace descansar o pivotar en el incumplimiento de las medidas preventivas, se producira, o al menos se podra producir, una violacin del citado principio. Ello debera llevar al juzgador penal a acudir al remedio de las cuestiones prejudiciales devolutivas recogidas en el artculo 4 LECrim. Me estoy refiriendo, obviamente, al supuesto en que el carcter imprudente del blanqueo como tipo penal se estuviera haciendo descansar exclusivamente sobre el incumplimiento de las obligaciones por el abogado y ste negase dicho incumplimiento o, en su caso, que dicho incumplimiento fuera intencionado. En tal caso, sera preciso, como hemos sealado, resolver la cuestin prejudicial para determinar si en efecto hubo o no hubo previamente al blanqueo dicho incumplimiento sobre el que se hace pivotar el posterior delito de blanqueo de capitales.

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NUEVO

Con este ANUARIO queremos completar ese panorama tan positivo mediante una publicacin que desarrolle ms la vertiente derivada de la prctica profesional, comentada por y para los abogados que diariamente han de hacer frente a las mltiples cuestiones suscitadas en la aplicacin de la normativa laboral dentro del asesoramiento y defensa de sus clientes.

Coordinador:

Salvador DEL REY GUANTER

Autores: Varios Pginas: 788 Encuadernacin: Tapa dura ISBN: 978-84-9725-903-3

Adquiera hoy mismo su ejemplar Tel.: 902 42 00 10 http://tienda.wke.es

Los textos completos de los documentos extractados estn disponibles en www.diariolaley.es