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Decreto Legislativo 1049, nueva Ley del Notariado

UNIVERSIDAD JOSE CARLOS MARIATEGUI

ASIGNATURA:

DERECHO NOTARIAL
PERTENECE A:

Pea Espinoza, Milagros Leslie


CARRERA:

DERECHO
CICLO:

VIII

AREQUIPA 2016

PRESENTACION
En el presente trabajo, se pretende analizar el Decreto Legislativo 1049, nueva Ley del
Notariado para conocer ms de cerca sus orientaciones doctrinarias y de esta forma nutrirnos del

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mismo para de esta forma estar en aptitud para poder estudiar el mismo, en el derecho peruano.
Es decir, todo abogado y estudiante de derecho debe tener acceso al mismo, ya que de lo
contrario se encontrarn desfasados con trabajos de dicho tipo en los cuales no se estudia temas
de mucho inters en la actualidad como por ejemplo la calificacin notarial, calificacin notarial
de documentos judiciales y calificacin notarial de documentos judiciales de la corte suprema,
adems las clases o tipos de responsabilidad en las cuales pueden incurrir los notarios pblicos,
por lo cual es claro que deben ser muy celosos en la funcin, la cual no se limita solo a
instrumentos pblicos notariales protocolares y extraprotocolares, sino tambin a algunos
procesos no contenciosos al menos en el derecho peruano, lo cual ha trado como consecuencia
que los referidos cobren importancia y que los juzgados tengan menos carga procesal, lo cual ha
servido para que se concentren en procesos complejos y no pierdan el tiempo en resolver
asuntos no contenciosos, los cuales por cierto en el derecho peruano pueden ser conocidos
tambin por los notarios pblicos, de tal forma que ahora estos ltimos tienen un mayor campo
de accin, lo cual ha motivado la publicacin de algunos trabajos en el derecho peruano y de
esta forma podemos afirmar que debemos estar al da con las ltimas tendencias del derecho
notarial. Por lo cual en el presente se pretende brindar informacin actual sobre el Decreto
Legislativo 1049, nueva Ley del Notariado, sin dejar de lado la doctrina tradicional del derecho
notarial, lo cual trae como consecuencia que el presente contenga las ltimas novedades del
derecho notarial y adems conocimientos tradicionales, por lo cual es claro que si un abogado o
estudiante de derecho no conoce como mnimo aspectos elementales del derecho notarial, lgico
es que puede quedar desfasado.

CAPITULO I
La Funcin Notarial

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La funcin del notario, como una actividad, consiste en ser una de naturaleza pblica, porque
guarda la memoria de todos los actos y negocios que realizan las personas que viven dentro de
un territorio. Desde los orgenes el servicio que presta el notario, solo importaba a quienes
haban sido parte de aquel acto o negocio, razn por la que solo se expeda una copia, a los
otorgantes, herederos, representantes a los que se hubieran sustituido en
los derechos y obligaciones de los otorgantes, a los patrones de los interesados y a la autoridad.
En el caso de los testamentos y actos de ltima voluntad, solo tenan derechos a copias, el
testador, el albacea, el heredero universal y los legatarios. Para expedir una copia a
otra persona distinta, se requera de un mandato judicial.
En este primer captulo describir cmo es que debe ejercerse la funcin notarial,
remitindome para tal fin a lo establecido en la legislacin especfica para la actividad
notarial.
Respecto de la funcin notarial, el Decreto Legislativo Nro. 1049 "Ley del Notariado",
publicado en el Diario Oficial El Peruano el 26 de junio del 2008, precisa en sus artculos 3 y 4
lo siguiente:
"Artculo 3.- Ejercicio de la Funcin Notarial
El notario ejerce su funcin en forma personal, autnoma, exclusiva e imparcial"
Para entender qu es lo que el legislador seala con este escueto enunciado podemos remitirnos
al Decreto Supremo 003-2009-JUS, que no es otra cosa sino el "Reglamento de la Ley del
Notariado", que en su artculo 6 aclara:
1. El ejercicio personal de la funcin notarial no excluye la colaboracin de dependientes, sin
que ello implique la delegacin de la funcin notarial para realizar los actos complementarios o
conexos que coadyuven al desarrollo de su labor, bajo responsabilidad del notario.
2. El ejercicio autnomo de la funcin notarial implica el no sometimiento del notario a
decisiones de otra autoridad dentro del ejercicio de su funcin, ni estar sujeto a mandato
imperativo; salvo lo establecido en la Constitucin y el Decreto Legislativo.
3. Slo el notario podr ejercer la funcin notarial, no admitindose suplencia ni interinatos
(Refirindose a la calidad exclusiva de la misma).
4. El ejercicio exclusivo de la funcin notarial, implica que el notario slo se encuentra
impedido de ejercer las actividades especficas prohibidas por el Decreto Legislativo.
5. El notario en cumplimiento del principio de imparcialidad proporciona iguales
facilidades, atencin y orientacin a las partes; no debiendo asumir posicin en favor de alguna
de estas.
Dentro del mismo Reglamento encontramos, en el artculo 5, una descripcin ms precisa aun
respecto de cmo el Notario debe desenvolverse en el ejercicio de su funcin. As tenemos que:
"La funcin fedante y formalizadora de instrumentos protocolares y extra protocolares que
realiza el Notario implica la labor de orientacin imparcial a los usuarios a que se refieren los
artculos 27 y 99 del Decreto Legislativo, de calificacin de la legalidad, del otorgamiento del
acto o contrato que se solicita; correspondindole, la facultad de solicitar la presentacin de
requisitos, instrumentos previos o comprobantes que acrediten el cumplimiento
de obligaciones tributarias, que sean necesarios para la formalizacin del acto o contrato. En
ningn caso, en su condicin de Notario est facultado a emitir resoluciones.
La funcin cautelar y preventiva que cumple el notario implica que en la faccin de los
instrumentos pblicos notariales cumpla con las regulaciones que rigen para cada uno de los
casos".

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Finalmente, el artculo 4 de la Ley del Notariado nos habla sobre el mbito territorial de la
funcin notarial:
"El mbito territorial del ejercicio de la funcin notarial es provincial, no obstante, la
localizacin distrital que la presente ley determina"
De igual modo, para esta disposicin legal el Reglamento de la Ley del Notariado nos precisa en
su artculo 7 que:
"El notario ejerce su funcin estrictamente en el mbito geogrfico de la provincia a la que
est adscrito. El oficio notarial de cada notario slo podr localizarse en el distrito sealado
en su ttulo. Para cambiar la localizacin distrital de su oficio notarial a distrito distinto al de
su ttulo, el notario requiere obtener la plaza en un concurso pblico".
Aqu cabe sealar, para que no queden dudas sobre el espritu de este artculo, que cuando se
seala "el oficio notarial" se est haciendo referencia a la oficina o despacho del notario; el
mismo que slo puede estar ubicado dentro del distrito que figura en el ttulo de notario de todo
letrado que funge dicha responsabilidad. Es decir, si un notario est adscrito al distrito de Jess
Nazareno, su oficina tiene que estar dentro y slo dentro del mencionado distrito; sin embargo;
puede atender la celebracin de actos jurdicos de usuarios provenientes del distrito de Carmen
Alto, por ejemplo.
CAPITULO II
Ingreso a la Funcin Notarial
Descrita la forma en que se ejerce la funcin notarial, corresponde saber cmo es que se
empieza a fungir legalmente como notario pblico; y para ello, al igual que en el captulo
anterior, nos remitiremos a lo establecido en la "Ley del Notariado" y su respectivo Reglamento.
Primero he considerado necesario conocer brevemente el criterio con el que se crean las plazas
notariales donde los letrados, una vez acreditados formalmente, ejercern la funcin notarial.
As tenemos:
"Articulo 5.- Creacin de plazas notariales
5.1. El nmero de notarios en el territorio de la Repblica se establece de la siguiente
manera:
a. Una provincia que cuente con al menos cincuenta mil habitantes deber contar
con no menos de dos notarios.
b. por cada cincuenta mil habitantes adicionales se debe contar con un notario
adicional.
5.2. Las localizaciones de las plazas son determinados por el Consejo del Notariado. En
todo caso, no se puede reducir el nmero de las plazas existentes"
De acuerdo al Reglamento de la Ley del Notariado vigente, estas consideraciones debern
aplicarse entendindolas como una garanta a favor de la poblacin de contar con un mnimo
de plazas y no como lmites a la provisin o creacin de stas.
El ingreso a la funcin notarial propiamente lo encontramos desarrollado en el artculo 6 de la
Ley del Notariado vigente; el mismo que prescribe que el ingreso a la funcin notarial se
efecta mediante concurso pblico de mritos ante jurado calificador. Las etapas de dicho

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concurso son: calificacin de curriculum vitae, examen escrito y examen oral. Cada etapa
es eliminatoria e irrevisable.
Dicho jurado calificador, de acuerdo al artculo 11 del mismo cuerpo normativo, se constituir
mnimamente por: una persona designada por el consejo del notariado (presidente del jurado); el
decano del colegio de notarios o quien haga sus veces; y el decano del colegio de abogados o
quien haga sus veces.
Adicionalmente, podran tambin ser parte del jurado calificador: un miembro del colegio de
notarios designado por su junta directiva; y un miembro del colegio de abogados designado por
su junta directiva. Sin embargo, queda expresamente sealado que el qurum necesario para
la instalacin y funcionamiento del jurado es de tres (03) miembros.
Respecto del concurso pblico se especifica en la misma norma, que ste ser abierto; es decir,
que podrn participar tanto trabajadores de la administracin pblica como profesionales
independientes, que por supuesto, cumplan con todos los requisitos que el mismo Decreto
Legislativo Nro. 1049 establece en su artculo 10: ser peruano de nacimiento, ser abogado con
antigedad no menor de cinco aos, tener capacidad de ejercicio de sus derechos civiles,
tener conducta moral intachable, no haber sido condenado por delito doloso, estar fsica y
mentalmente apto para el cargo, y acreditar haber aprobado el examen psicolgico ante la
institucin designada por el Consejo del Notariado.
Concluido el concurso pblico de mritos, el jurado calificador comunicar los resultados
obtenidos al Consejo del Notariado para que ste expida simultneamente las resoluciones
ministeriales a todos los ganadores y luego el Ministerio de Justicia emita los ttulos de notarios
correspondientes. De esta manera, ya teniendo la acreditacin formal correspondiente, los
nuevos notarios, primeramente, debern incorporarse al colegio de notarios dentro de los
siguientes 30 das hbiles de recibido su ttulo; y, en segundo lugar, debern iniciar
sus funciones notariales dentro de los 30 das hbiles siguientes a su incorporacin al Colegio de
Notarios.
Ms detalles sobre estas ltimas disposiciones se darn a conocer en la siguiente exposicin que
sobre derechos y deberes notariales desarrollar otro compaero de este curso.
CAPITULO III
Principios que rigen la Funcin Notarial.
A. NOCION DE PRINCIPIOS
Por principios se entiende aquellos caracteres que, extrados de la legislacin o de la prctica,
nos permiten conocer la esencia de la profesin y los aspectos fundamentales de su ejercicio.
Dichos principios, que no son otra cosa que formulaciones tericas, son importantes porque
conducen o guan el ejercicio de la profesin en aquellos aspectos que no estn previstos
directamente en la ley; lo que significa que permiten solucionar los problemas ms dudosos que
se presentan diariamente en el cotidiano ejercicio de la profesin, en este caso, de la funcin
notarial.
B. PRINCIPIOS DE LA FUNCION NOTARIAL
1. AUTORIA
sta es la primera caracterstica del documento y de la propia actuacin notarial y consiste en
que el documento tiene como autor al notario. Principio que se extrae de nuestro propio cdigo
civil que seala que son documentos pblicos los autorizados por notario.
Aqu es preciso aclarar que dentro de un documento pblico faccionado por notario, existen dos
tipos de declaraciones: las vertidas por las partes y la que formula el notario. Slo la declaracin

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formulada por el notario est revestida de FE PUBLICA y dotada de CARCTER LEGAL DE


VERACIDAD porque la declaracin del notario parte de una serie de hechos que l mismo
percibe a travs de sus sentidos. Mientras que el contenido de las declaraciones vertidas por las
partes no tiene ninguna de las atribuciones antes mencionadas, pues ni al notario ni a nadie ms
que las partes, les consta que lo que afirman sea verdad. As pues, cada uno, es decir, tanto las
partes como el notario se harn responsables por sus respectivas declaraciones.
Por ejemplo, en las escrituras de compraventa se consigna que el precio de venta es de X soles.
En esta declaracin del precio hay dos aspectos que son distintos. El mero hecho de que las
partes han manifestado que "X" es el precio de la venta es un hecho amparado por la fe pblica
por cuanto es una narracin que realiza el notario de un hecho que percibe por sus sentidos: la
manifestacin de las partes en este extremo. En cambio, la veracidad del precio ni le consta al
notario, ni tiene otra posibilidad de comprobarlo, ms que por la declaracin misma de las
partes. Esta es pues, una manifestacin de las partes y slo a stas se les podr arrogar las
consecuencias que puedan derivarse del hecho de que esta declaracin no sea cierta.
2. CARCTER FORMAL O INSTRUMENTAL
En la actuacin del notario, no puede olvidarse nunca, que lo esencial de la misma es el
instrumento pblico. Aunque el notario, como sabemos, haga ms gestiones como por ejemplo
asesorar o tramitar el cumplimiento de los requisitos posteriores a la autorizacin del
instrumento o, por su especial calificacin jurdica, es solicitado para que emita dictmenes,
para que d opiniones o para que redacte documentos que no van a incorporarse al protocolo; el
notario, en principio, puede hacer todo ello; pero porque est en relacin con su funcin esencial
que es dar forma documental.
3. IMPARCIALIDAD
Este deber de imparcialidad se refiere a que el notario nunca debe interferir en la voluntad de las
partes, ni siquiera en los casos en que las propias partes se lo pidan. El notario debe ilustrar a las
partes, por igual, sobre las consecuencias fcticas y jurdicas de lo que quieren; pero sin forzar
la voluntad de ninguno de ellos.
Por ejemplo, cuando una persona indecisa quiere hacer un testamento, suele pedirle a notario:
"Ponga usted lo que usted crea que yo debo hacer, seor notario". El notario en ningn
momento debe "poner" lo que l cree que deba hacer el usuario, sino que ha de ayudarle a tomar
una decisin; y en el supuesto de que la indecisin se mantenga, aplazar la autorizacin del
testamento para ms adelante.
Cabe sealar que hay algunas exigencias complementarias asociadas a este principio de
imparcialidad. Por ejemplo, no es suficiente con que el notario lea la escritura a las partes, por
cuanto se sabe que muchas veces el contenido de la escritura es de difcil comprensin para
personas ajenas a la abogaca. La obligacin del notario entonces tiene que ir mucho ms all.
La Ley le impone al notario la funcin de asesorar, as como la de hacer lo preciso para que los
que firmen el documento lo hagan con pleno conocimiento y comprensin de su contenido, por
ende, tambin es obligacin del notario aclarar las clusulas que en l se encuentran, nica
manera de garantizar que el documento sea completamente fruto autntico de la voluntad de
quien lo consiente.
4. LEGALIDAD
El notario debe actuar siempre con sujecin a las Leyes que son al mismo tiempo, lmite de su
actuacin y causa a la que debe adaptar la voluntad de las partes. El notario est obligado a
negar su intervencin para todo aquello que sea contrario a la Ley, a la moral y a las buenas
costumbres. Con frecuencia, cuando hay alguna norma que es, o bien contraria a las Leyes o que
simplemente falten determinados requisitos, las partes insisten para que el notario autorice el
documento, aunque sea salvando su responsabilidad; sin embargo; el notario nunca debe

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acceder a dicha peticin porque la legalidad es un principio imperativo, es decir, de ineluctable


cumplimiento.
Pero este principio tambin se manifiesta en la obligacin que tiene el notario de asesorar a las
partes con el mecanismo jurdico que mejor se adece a los intereses de las partes; asegurndose
de explicarles y hacerles cumplir con todos los requisitos legales que exija el mecanismo
jurdico elegido.
As, el principio de legalidad se constituye en una garanta tanto para el Estado que asegura, a
travs de la funcin notarial, el cumplimiento de los fines de inters general, as como para las
partes que aseguran el desarrollo completo de todos los efectos jurdicos que desean obtener.

5. ROGACION
Por este principio el notario nunca puede actuar por iniciativa propia, de oficio; sino que
siempre tiene que ejercer su funcin por requerimiento expreso de los usuarios. As lo prescribe
nuestro ordenamiento jurdico.
Tenemos que sealar que este principio se desarrolla en dos aspectos distintos: el inters
legtimo para poder requerir al notario y; el derecho de libre eleccin del notario. Por el primero
debemos entender que las personas cuando requieren el ministerio del notario lo hacen porque
realmente merecen y necesitan la actuacin notarial; es decir, acuden al notario en legtimo
ejercicio de sus derechos civiles. Y por el derecho a libre eleccin del notario debemos entender
que las personas tienen derecho a realizar sus trmites ante el notario de su preferencia; por ello,
en principio, el notario requerido por un usuario est obligado a dar trmite a lo solicitado,
siempre y cuando el usuario tenga inters legtimo; el requerimiento no sea contrario a la ley, a
la moral o a las buenas costumbres; y que el notario no se encuentre imposibilitado fsica o
legalmente.
6. INMEDIACION
Hace referencia a la obligacin que tiene el notario de estar presente y dar fe solamente de
aquellos actos que ha percibido directamente con sus sentidos (vista, odo, e incluso, olfato,
tacto y gusto); y slo despus de haber sido requerido por los interesados. De aqu se podr
distinguir que la fe pblica slo alcanza a aquellos hechos que el notario ha podido percibir
directamente, como puede ser la libre voluntad de las partes o la identidad de las personas que
declaran en el documento; pero no pasa lo mismo con el contenido de las declaraciones vertidas
por las partes, las mismas que no hay manera de saber si son ciertas o no, como ya se explic
anteriormente, y por ende no pueden estar revestidas de fe pblica.
7. PROTOCOLO
Por este principio el notario tiene el derecho y la obligacin de conservar el producto de su
trabajo. Es decir, por ejemplo, la escritura pblica que se facciona en una notara no es la misma
que se entrega a las partes, a quienes slo se les alcanza una copia autorizada por el notario.
Entonces, con todos los documentos que se facciona en la notara, el notario forma protocolo, el
mismo que en realidad es de propiedad del Estado, pero que por delegacin, el notario, en forma
exclusiva, debe conservar, custodiar y poner, a travs slo de copias, dentro del trfico
documentario social.
Ahora bien, es necesario aclarar que la doctrina notarialista contempornea diferencia en el
protocolo dos aspectos diferentes. Uno es el protocolo como cosa corporal, el cual es
indudablemente de dominio pblico, vale decir, de propiedad del Estado. Y otro aspecto es el
contenido de los documentos, es decir, la manifestacin de voluntad vertida por las partes que,

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por supuesto, son propiedad privada de sus autores y de quienes pudieran tener inters legtimo
en ellas. Por tanto, cuando cualquier otra persona distinta de las partes, incluso el Estado,
quisiera acceder al contenido de cualquier documento que forma parte del protocolo notarial,
deber primero acreditar la legitimidad de su inters.

CONCLUSIONES
El Notario es el profesional del derecho, considerado como funcionario pblico que est
autorizado para dar fe de los actos y contratos que ante l se celebran, para ello formaliza la
voluntad de los otorgantes, redactando los instrumentos a los que confiere autenticidad,
conserva los originales y expide los traslados correspondientes.
La funcin notarial juega un papel fundamental en el desarrollo de la sociedad, debido a que, a
Lo largo de su existencia, se ha encargado de brindar un servicio de asesoramiento, labor
cautelar que como profesional del derecho aconseja a las partes cul es el procedimiento lcito
para el fin que se propongan.
El ejercicio de la funcin pblica, tiene relacin con el punto de vista con el que se considera as
desde un punto de vista amplio, el notario no siendo considerado funcionario pblico, puede
extender los traslados notariales (partes, testimonios y otros) incluso a quienes no son parte del
acto o negocio jurdico, es decir a terceros de la relacin contractual.
El ingreso a la funcin notarial se hace a travs de concurso pblico abierto de mritos; luego
del cual los nuevos notarios debern incorporarse a su respectivo colegio de notarios dentro de
los siguientes 30 das hbiles; y finalmente debern comenzar a ejercer la funcin notarial
dentro del plazo de 30 das hbiles de incorporados al colegio de notarios correspondiente.
El sistema notarial en el Per, adopta el sistema latino, el que, en trminos generales, se trata de
un funcionario cuya intervencin otorga carcter pblico a los documentos y actos privados
celebrados en su presencia, autorizndolos a tal fin con su firma.
En definitiva, la nueva ley del notariado el Decreto Legislativo 1049 es muy positivo, ya que en
resumen podramos decir que introduce reformas sentidas y necesarias para la seguridad
documental, mejora sustancialmente el procedimiento disciplinario, se adapta a las nuevas
tecnologas, y por sobre todo reafirma que la importancia de la funcin notarial est vinculada
estrechamente y necesariamente con la actuacin correcta de su protagonista. As pues, la ley
pretende lograr ese buen hacer del notario en los actos y contratos que realiza, lo que constituye
la causa de que su oficio tenga valor ante los ojos de la sociedad.