Tabla de contenido

INTRODUCCIÓN ................................ ................................ ................................ ................... 2 DEFINICIONES ................................ ................................ ................................ ............. 3 ELEMENTOS ................................ ................................ ................................ ......................... 6 EFECTOS. ................................ ................................ ................................ ............................. 7 NATURALEZA JURÍDICA ................................ ................................ ................................ .... 7 SANCIÓN DEL FRAUDE A LA LEY ................................ ................................ .................. 10 Ejemplos de fraude de ley ................................ ................................ ................................ .. 11 EL CASO DE LA PRINCESA DE BEAUFFREMONT ................................ ...................... 11 FRAUDE A LA LEY INTERNACIONAL EN EL CÓDIGO DE 1936 ................................ 13 En Venezuela ................................ ................................ ................................ ....................... 14 CONCLUSIONES ................................ ................................ ................................ ................ 20

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INTRODUCCIÓN

El Derecho Internacional Privado, presentando como característica esencial el fenómeno de la extra territorialidad del Derecho, no sólo persigue asegurar la proyección en el espacio de las leyes internas, sino que tiende también al reconocimiento del derecho extranjero. La aplicación de este derecho extranjero se convierte en un instrumento de cooperación entre los Estados, de respeto mutuo de soberanías y de justicia, pues permite la aplicación de las normas sustantivas del derecho más próximo al caso concreto. Sin embargo, dicha aplicación debe respetar ciertos límites constituidos fundamentalmente por el orden público in ternacional y el fraude a la ley. Este último tiende a garantizar la autoridad legítima inherente a cada soberanía, sin perjuicio de propugnar la aplicación de las leyes extranjeras contribuyendo a la aproximación de los países y a facilitar la vida jurídi ca internacional. La noción del fraude a la ley busca conseguir que las leyes internas sean respetadas por los Jueces de los países extranjeros cuando dichas leyes sean declaradas competentes por la norma de conflicto. El presente estudio abarcará solo el aspecto doctrinario de la institución, pues el fraude a la ley no ha sido recogido en nuestro Código Civil, sin embargo ha sido receptado por la Convención Interamericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado, de Uruguay de 1979, ratific ada por nuestro país. Si bien fue previsto por la Comisión Reformadora, no ocurrió lo mismo con la Comisión Revisora que desechó la postura de la Dra. Delia Revoredo en cuanto proponía el reconocimiento de la excepción de fraude a la ley, como una fórmula de protección de nuestras normas de Derecho Internacional Privado, asignándole un carácter relativo y no absolutista, consistente en la exigencia del perjuicio a un tercero para su procedencia. Sin perjuicio de abordar la discusión sobre su reconocimiento en nuestro país, el presente trabajo tratará los aspectos que definen la institución, recurriendo al efecto a textos y revistas de Derecho Internacional Privado, que nos permitan arribar al panorama actual de la excepción del fraude a la ley.
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normalmente no sería posible. adquiriendo la nacionalidad francesa únicamente para divorciarse" ([3]). pero que se hallan presididos en su comisión por una intención. el hecho de burlar. se nacionalizan en otro país que sí lo acepta. porque se debe evitar que en el plano internacional la ley imperativa se convierta en facultativa. no podía recurrir. en derecho internacional privado. frode alla legge. El profesor MIAJA DE LA MUELA afirma que antes de la formulación de estos artículos. Según el profesor LEONEL PEREZNIETO. consigue colocarse en una si tuación tal que puede invocar las ventajas de una ley extranjera. "La noción de fraude a la ley.DEFINICIONES El supuesto de fraude a la ley consiste en que una persona fraudulentamente. el fraude "no es otra cosa que el hecho de frustrar la ley. El profesor argentino RICARDO BALESTRA. se divorcian e invocan una nueva situación en el país de origen. fraude a la loi. ya que considera el fraude a la le y como el orden público. La noción de fraude a la ley es un remedio y "tiene por objeto establecer una sanción para tales manejos y un medio de impedir la aplicación de la ley extranjera. o de usurparnos lo que por derecho nos pertenece". Según ESCRICHE. El ejemplo clásico es el de dos cónyuges que por pertenecer a un país donde no se admite el divorcio. dolosa del agente con la 3 . a la que. o los derechos que de ella se nos derivan. mediante el cambio voluntario de los puntos de contacto". esto es. normalmente. eludir o dejar sin efecto la disposición de la ley. de otra manera. constituyendo un remedio. mediante fraude. La doctrina del fraude a la ley constituye una excepción a la validez de actos verificados en el extranjero. al cual se recurre a falta de otro remedio contra la aplicación de la ley extranjera. es el remedio necesario para que la ley conserve su carácter imperativo y su sanción en los casos en que deje de ser aplicable a una relación jurídica por haberse acogido los interesados fraudulentamente a una nueva ley". la jurisprudencia española invocaba el fraude a la ley para justificar la excepción de orden público internacional. El profesor NIBOYET afirma. Es decir. Esto. El fraude a la ley se conoce con diversos nombres: fraudem legis. se ha colocado en situación de invocarla. define al fraude a la ley como "La realización de actos que aisladamente serían válidos. y obtenida la naturalización. cuando alguno. Esta definición es técnica. evasi ón of law. el fraude a la ley "consiste en la utilización del mecanismo conflictual para lograr un result ado que. si alguna de las partes obró con la clara intención de sustraerse a los efectos de la ley local.

4 . los casos de ciertas leyes penales en blanco. sin embargo. señalan María del Carmen y Javier Tovar Gil. se reconoce la aplicación del Derecho extranjero. la norma de conflicto describe un aspecto del caso con elementos extranjeros. El fraude de ley es un miembro de la clase de los fraudes normativos.). nacionalidad. Como cualquier norma. lo que permite encuadrar la conceptualización del fraude a la ley dentro de la característica negativa del tipo legal. En el ámbito del Derecho Internacional Privado. con mucha mayor facilidad. como. pero éste es tan amplio que no logra dar cumplimiento a la lex certa. sino que sobre todo el Derecho. El supuesto de hecho está conformado por el caso con elementos extranjeros y los hechos subyacentes a los puntos de conexión (domicilio.finalidad de alcanzar un resultado prohi bido por el derecho y más específicamente por la norma de derechos internacional privado". Es est a alusión a la excepcionalidad de la no -aplicación del derecho extranjero. Tales características son las que desencadenan la consecuencia siempre que no haya fraude (aspecto negativo del tipo legal). Este fraude no sólo puede recaer respecto a la ley misma. esto encuentra limitación en el orden público internacional y. En efecto. etc. en el fraude a la ley. consiste en una maniobra premeditada de constitución artificial de un punto de contacto con el exclusivo y único propósito de eludir la ley que normalmente hubiere resultado aplicable. Así. dad a la amplitud y abstracción de dicho lenguaje. por ejemplo. que cumplen con la enunciación típica de un verbo rector. natural o normalmente competente. Se denomina fraude de ley o fraude a la ley al método de incumplimiento indirecto del Derecho (objetivo) en el sentido de que supone la obtención de un resultado contrario al conjunto del orden jurídico determinado alcanzado a través de la puntual observancia de los dispuesto en la norma jurídica. la de Derecho Internacional Privado prevé un supuesto de hecho y una consecuencia jurídica. en los países que lo reconocen. lugar de celebración. mientras que la consecuencia jurídica está referida a la designación del punto de conexión aplicable para cada caso. conteniendo los hechos en que se basa la consecuencia jurídica para indicar el derecho aplicable (aspecto positivo del tipo legal). la inexistencia de fraude a la ley es condición de aplicabilida d del derecho extranjero conectado por la norma de colisión. De ahí que podamos observar y tener ejemplos de fraude a la Constitución. que el Fraude a la Ley consiste en la elusión de un ordenamiento jurídico nacional. Es decir. mediante la artificial constitución de un punto de contacto previamente establecido por los intervinientes en el acto. cuando la Constitución así lo exige. En este sentido.

esta norma se convierte en una instrumento para alcanzar un result ado no querido. normalmente. Indica que es preciso que el respeto de la ley imperativa interna quede asegurado. cuando su elección es resultado de la actitud maliciosa del sujeto tendiente a la alteración de los puntos de conexión para evitar de este modo la aplicación de la ley del ordenamiento normalmente competente y conseguir la aplicación de otra más favorable. pues hay que evitar que. Siendo necesario sin embargo. no podía recurrir. Las leyes dictadas en el ordenamiento jurídico interno con un carácter imperativo. Uno de los defensores de la noción de fraude a la ley. Marco Gerardo Monroy Cabra. no pueden quedar a merced de aquellos mismos a quien debe ligar.Por su parte. fraudulentamente. declarada aplicable al caso. Termina precisando que la naturaleza de la noción del fraude a la ley es un remedio destinado a sancionar las leyes imperativas. a la que. un elemento subjetivo concretado en la intención de conseguir un resultado no querido por el ordenamiento interno. en condiciones normales. La autonomía de la voluntad no llega hasta ahí. ni tal vez previsto por el legislador. Para Dreyzin de Klor y Saracho Cornet el fraude viene a representar una desnaturalización de la norma de colisión pues con él. establecer una diferencia entre los individuos que celebran un contrato en un país extranjero. Resulta claro así que el concepto está dividido en dos aspectos: uno objetivo referido a una sucesión de conductas lícitas y. los cuales no han tenido idea más apremiante que la de ver el modo de librarse de ella. en las relaciones internacionales. Niboyet señala que el fraude a la ley está destinado a sancion ar en las relaciones internacionales abstracción hecha de toda cuestión de orden público . precisa que el supuesto de fraude a la ley consiste en que una persona. sino también en Derecho Internacional. la ley imperativa se convierta en facultativa. y los que se trasladan al mismo con el propósito e xclusivo de realizar un acto un tanto delictivo. consigue colocarse en una situación tal que puede invocar las ventajas de un a ley extranjera. y para crear artificialmente una modificación en el mismo supuesto de la relación. Considerándose adicionalmen te que la noción sólo debe ser utilizada en ausencia de cualquier otro medio idóneo para neutralizar los resultados queridos por las partes. no solamente en derecho interno.el carácter imperativo de las leyes. 5 . Como corolario de las posiciones reseñadas. podemos concluir indicando que el Fraude a la Ley es un supuesto de excepción a la aplicación de la norma sustancial del derecho extranjero.

Es de carácter subjetivo. un ciudadano en cuyo país esta prohibido el divorcio vincular. LA LEGISLACIÓN DEFRAUDADA TIENE QUE SER LA LEX FORI. -nacionalidad. el individuo lo que hace es aprovechar las facilidades que le da la legislación del país donde vive. Por ejemplo. en cuya ausencia no existe tal fraude. Hay que averiguar. ya que si la intencionalidad del agente y el traslado efectivo del factor de conexión no corresponde a la ley del juzgador. no hay fraude a la ley. que hay que apreciar las circunstancias bajo las cuales un individuo desplaza de su aplicación a una ley normalmente competente. Unido al hecho de defraudar a la ley normalmente competente está el cambio efectivo del factor de conexión. que intenciones tuvo para el logro de esa apli cación de una ley extranjera y comprobado esto por presunciones graves y de ciertas circunstancias concomitantes. ya sea por cambio de la nacionalidad o domicilio. Para que esta figura exista es necesario de la ley defraudada se la LEX FORI. pero el acto no se ha realizado en defraudación de su ley nacional porque no hubo intención de tal. Esto quiere decir que el agente tiene que realizar el cambio voluntario. Este elemento es una consecuencia de los dos anteriormente expuestos. como el que videntemente adopta la nacionalidad británica para desheredar a sus herederos legítimos. la de ley normalmente competente. una persona por cuestiones de salud sale en un viaje hacia Europa y después de una residencia de cuatro años ó más realiza un acto jurídico que su ley prohíbe. a saber. Si por ejemplo. es decir. domicilio o escogencia real de una ley extranjera-. En este caso hubo el traslado de un factor de conexión. pues habiendo cambiado de domicilio no cambio de nacionalidad cuando son precisamente estas leyes las que rigen su estado y capacidad así se encuentre domiciliado en el extranjero. Este quiere decir que si en Venezuela un juez conoce de un matrimonio realizado en New York entre dos ciudadanos colombianos. Estos elementos constitutivos son: LA INTENCION DE DEFRAUDAR A LA LEY NORMALMENTE COMPETENTE. pero en verdad lo que necesitaba para realizar el fraude a la ley era otro. Aquí evidentemente. el domicilio. entonces. se domicilia en Venezuela y obtiene el divorcio tal acto es válido para Venezuela e inválido para el país de origen de este individuo. Este elemento es decisivo en la constitución del fraude. tiene que concurrir entonces la intención manifiesta. completada esta intención con el hecho de que bajo e l imperio de su ley nacional no podría realizar tales actos de desheredar a sus herederos forzosos.ELEMENTOS Para que exista fraude a la ley es indispensable que dicha figura jurídica se haya realizado con el concurso de ciertas circunstancias. para que pueda existir tal fraude. verbigracia. un padrastro y una hijastra quienes se hacen ciudadanos del estado de New York para poder realizar el mencionado 6 . la nacionalidad. como. CAMBIO EFECTIVO DEL FACTOR CONEXIÓN.

sin calificativos fraudulentos de ninguna clase. 2. Lo importante es determinar si pueden o no invocarla. La posición doctrinaria con respecto al fraude a la ley esta determinada por dos actitudes completamente diferentes. pues ella no es competente según las referidas reglas del DIP.La primera o sea la que se considera al fraude a la ley como una figura jurídica individualizada y especial. por lo tanto. EFECTOS. 1. NATURALEZA JURÍDICA En principio. por lo tanto.La segunda. de allí que cualquier sanción de nulidad que se encuentre en la ley nacional no será aplicable. especial ya cuyos actos realizados bajo su imperio niegan toda validez. 7 . la que considera al fraude a la ley como u na simple aplicación de derecho extranjero. el Juez no tiene para qué buscar los móviles o intenciones por los cuales han querido invocarla. a saber. y. la que erige a dicha figura jurídica en una institución individualizada. sin sanción alguna porque la ley nacional supuestamente hurtada ha dejado de ser competente. sin emb argo en Venezuela en razón de que la ley defraudada no es la de este último país sino la colombiana. y. a. el juez Venezolano no podrá declarar la defraudación realizada. prohibido por las leyes colombianas e igualmente por las venezolanas es válido. la que sostiene que el llamado fraude a la ley es un caso únicamente de aplicación de la ley extranjera sin ningún calificativo y por lo mismo sometido a las reglas del DIP .Teoría que rechaza la noción del Fraude a la Ley : Precisa que cuando dos personas piden que se les aplique su ley nacional. es decir. existen dos criterios opuestos con relación a la aceptación de la noción de fraude a la ley. Este matrimonio. se basa en el principio clásico ³ fraus omnia corrumpit´ Donde si hay un caso de Fraude a la Ley debe dejarse a un lado las reglas del Derecho Internacional Privado y por consiguiente se debe aplicar la ley nacional que se trato de eludir sancionando el acto asi realizado con la nulidad consiguiente prevista en dicha l ey.acto de acuerdo con la ley local estadounidense. La razón de este requisito es que los tribunales no tienen por misión sino velar por sus propias leyes y. ninguna regla del Derecho Internacional Privado las autoriza a que tengan que salvaguardar las demás.

sostuvo que el fraude a la ley no era sino un caso particular del orden público.En este sentido. 8 . dicha evicción se produce de una manera accidental. la evicción de la ley normalmente aplicable resulta del objeto mismo de la ley. En el mismo sentido. puesto que de lo cont rario la persona conservaría su anterior nacionalidad. ya que ambos tienen por finalidad el conservar la absoluta imperatividad de ciertas leyes materiales del foro cuando falta el mínimo de equivalencia entre las instituciones de diversos países y ofrecen el peligro común de una aplicación exorbitante por parte de los tribunales. aún cuando este el caso típico que lo caracteriza. Sobre el particular se señala que en el cambio de nacionalidad siempre hay un interés. se ha considerado que solo es aplicable el fraude a la ley con relación a determinadas materias.- Teoría que admite la noción de Fraude a la Ley: Considera que obra como un remedio necesario para que la ley conserve su carácter imperativo. a no ser que se trate de un hecho absurdo. respecto al cambio de nacionalidad. de la intención que la persona interesada en la relación jurídica litigiosa ha tenido de eludir las d isposiciones de su estatuto personal. Cuando interviene el fraude a la ley.Posición que considera que existe relación entre el Fraude a la Ley y el Orden Público Internacional Bartin. Incluso dentro de ésta corriente de pensamiento. en virtud de la intención fraudulenta de la persona que pretende sustraerse a las mismas. empero no. Estas disposiciones. Miaja de la Muela considera que el fraude aº la ley es otro supuesto integrante del orden público. De otro lado. sobre la naturaleza jurídica de la institución se han manifestado las siguientes posiciones: a. b. adquieren entonces de hecho. porque su contenido es inconciliable con los principios fundamentales de nuestra legislación. se pronuncia Balestra para quien el fraude a la ley es una cuestión sin entidad suficiente como para constituirse en un problema propiamente dicho en nuestra materia. como contratos y formas de los actos. el carácter de disposiciones de orden público. Cuando interviene el orden público.

el fraude a la ley se configura con la modificación intencional de los puntos de conexión que genera la designación de una ley extranjera que normalmente no resultarí a aplicable al caso. 9 . Por su parte. pero no necesariamente puede contrariar los intereses su periores del país que conforman el concepto de orden público internacional. el Estado pone una valla a la aplicación de la ley extranjera: el orden público. porque la norma extranjera declarada competente por la regla de conflicto puede hallarse en abierta pugna con principios morales. la noción de orden público internacional como límite a la aplicación del derecho extranjero tiene una connotación distinta a la del fraude. Cada país tiene su propio concepto de orden público. Así.- Posición que relaciona el Fraude a la Ley con el Conflicto Móvil En el conflicto móvil nos encontramos ante una relación jurídica creada por la voluntad humana. sociales o jurídicos esenciales para el Estado. el mismo que es variable y cambiante pues evoluciona históricamente. b. sociales o jurídicos esenciales para el Estado en cuyo territorio ha de recibir aplicación.Sin embargo. El orden público en el plano interno es limitar la autonomía de la vo luntad en forma imperativa. Está dado por principios morales. en el Derecho Internacional Privado. limita la aplicación de la ley extranjera a ciertos casos. originando así la concurrencia de varias leyes que pueden ser aplicables al caso. cambiando de nacionalidad o de domicilio o desplazando un bien de un país a otro. En tales casos. en virtud de la cual el sujeto puede elegir celebrar uno o más actos jurídicos en condiciones particulares. En cambio. Señala Basadre Ayulo citando a Carlos Vico (Curso de Derecho Internacional Privado) que en el fondo de toda norma de Derecho Internacional Privado se halla implícita una cláusula de reserva. Este orden público internacional es diferente al orden público interno que comprende todas las disposiciones coactivas que no pueden ser dejadas de lado por voluntad de las partes. El orden público internacional está constituido por el conjunto de disposiciones legales o consuetudinarias inalienables de nuestro ordenamiento jurídico que hacen a la existencia misma de nuestra comunidad y se manifiesta como voluntad del Estado cuando la ley extrajera contraría un interés superior. una ley extranjera puede oponerse al orden público interno.

como consecuencia de su modificación en el tiempo. Otros opinan en cambio. ya que el fraude a la ley constituye el ejercicio de una facultad legal (cambiar el punto de conexión). lo relevante aquí es la intencionalidad del sujeto de querer sustraerse de una ley.- Posición que considera el Fraude a la Ley como Abuso del Derecho El abuso del derecho consiste en hacer uso de una facultad legal con el exclusivo fin de perjudicar a alguien (concepto moral). También se considera como conflictos móviles los derivados de la aplicación temporal de la norma. como sus "efectos legales". en la medida que no exista dicha intención o ésta no pueda probarse. Unos opinan que debe declararse nulos tanto el "acto" cometido fraudulentamente. Tenemos que ver la realidad. En el caso de la princesa de Bauffremont. para situarse dentro de otra ley que le convenga mejor a sus intereses. Ahora bien. que consideran que el fraude a la ley es una aplicación particular de la teoría general del abuso del derecho. o hacer uso de una facultad legal con un fin diverso al fin social previsto por el legislador (concepto social). pero orientada hacia una finalidad distinta de la que inspira la norma in directa local y el derecho privado coactivo.Si bien en el fraude a ley también se presenta esta situación de conflicto móvil. En estos casos se trata de indagar que ley resulta aplicable. cuestionando la validez de un acto jurídico considerado como legítimo por la autoridad extranjera que lo amparó. no se puede sancionar el fraude a la ley. hay autores como J. que la sanción debe ser únicamente respecto a los "efectos legales". existía un dilema. respecto a la nacionalidad nueva y al segundo matrimonio. c. Se advierte en este último aspecto un parentesco entre ambas nociones. SANCIÓN DEL FRAUDE A LA LEY Respecto a la sanción del fraude a la ley existen controversias doctrinales. 10 . Maury. queda excluido el fraude y nos encontramos solo ante un conflicto móvil. Sin embargo.

Derecho laboral. En realidad se trata de un contrato indefinido. las nulidades se limitarán al territorio del país del Juez del Foro. pero el empleador busca evitar indemnizació n por despido. por cuanto existía una prohibición expresa de contraer segundas nupcias. las decisiones del Tribunal del Foro. dichos Tribunales no cuestionan la validez de dichos actos a la luz de la ley alemana. En cambio. La Corte de París pronuncia la separación de Cuerpos entre el Príncipe de Beauffremont. Los Tribunales deciden declarar nulo tanto dichos actos como sus efectos legales. y en cuanto al segundo matrimonio. ellos se sitúan desde el punto de vista de la ley francesa. La sociedad no tiene nada más. Una persona crea una sociedad para aportar bienes inmuebles. que los tribunales franceses lo comprendieron. ciudadano francés y su esposa de origen belga. En tal sentido. Es así. para el cambio de nacionalidad. no tienen valides fuera de su territorio. prácticamente es un imposible jurídico. pero su intención es no tener bienes inmuebles en su patrimonio. Sociedad interpuesta o interpósita. para la ley francesa dichos actos eran nulos.Mientras que para la ley alemana el cambio de nacionalidad y la celebración del segundo matrimonio eran válidas. No encontrando válidos dichos actos. Pues. En aquella época la ley francesa aplicable al caso no admitía el divorcio. el Poder jurisdiccional del Juez se encuentra limitado a su propio ordenamiento jurídico. Aprovechando que esta 11 . se hiciese una donación a cambio de una cantidad simbólica. EL CASO DE LA PRINCESA DE BEAUFFREMONT El 1° de Agosto de 1874. que devino francés por matrimonio. para evitar impuestos más elevados. Ahora bien. esta prohibición no convenía a la princesa. Un trabajador tiene varios contratos temporales seguidos. la princesa requería de la autorización expresa de su esposo. sino solo bienes muebles. queriendo con ello calificar la operación de compraventa. a su propio dominio territorial. se aplicarán todas las normas como si se tratase de una donación. Puede querer con ello sortear la aplicación de ciertas normativas hereditarias. por lo que sus efectos legales. Ejemplos de fraude de ley y y y Donación simbólica. En el caso de que. sino que habiendo comprobado que dichos actos tenían como objeto escapar a las prohibiciones de la ley francesa. En consecuencia. es decir. ni ninguna finalidad real.

sin la autorización del marido. En cambio dicho tribunal se declara competente respecto a ³ los efectos legales de dicha naturalización desde el punto de vista de la ley francesa´. ella viaja temporalmente al Ducado de Sax -Altenbourg cuya nacionalidad obtiene el 03 de Mayo 1. por lo que el 24 de mayo de 1. En Primera Instancia: el Tribunal dicta sentencia el 10 de Marzo de 1876. Entonces la princesa puede casarse con aquel que preparo su viaje a Alemania. A partir de entonces como ciudadana alemana ella recupera su libertad para volverse a casar gracias a su nueva ley nacional que considera como divorciados a los católicos separados de cuerpo. no puede legalmente adquirir una nacionalidad extranjera««.separación de cuerpos le permite vivir en un domicilio separado. contrae nuevas nupcias con el Príncipe Bibesco.875. y que por tanto ella continua siendo francesa en el momento de su segundo matrimonio.. Dados los hechos el Príncipe de Beauffremont.875. El segundo argumento considera que en el hipotético caso que el marido haya dado su consentimiento.y qu e pertenece a la justicia rechazar los actos contrarios a las buenas costumbres y a la ley´.que sería un abuso«««. favorable al príncipe. entabla un Proceso para esclarecer su situación solicitando al Tribunal Francés la anulación de la naturalización obtenida sin su consentimiento y la anulación del segundo matrimonio. El primer argumento declara que la princesa de Beauffremont . que mantiene su nacionalidad francesa y que por tanto según la legislación francesa continua casado con la Princesa. ciudadano rumano. En Segunda Instancia : Habiendo apelado la princesa la Corte de Apelación. sobre la cual ella se declara incompetente. 12 . constata que el debate tiene por objeto no la validez de la naturalización extranjera. El cambio de estado civil deseado por la mujer no habría resultado del ³ejercicio legítimo de una facultad conferida por la ley««.

la princesa de Beauffremont. una vez logrado su objetivo. no estaba autorizada por su esposo para adquirir una nacionalidad extranjera y por consiguiente tampoco estaba autorizada a invocar la ley de su nueva nacionalidad. no contenía norma expresa para aplicar el Fraude a la Ley Internacional. contrayendo segundas nupcias. aunque recogía la Excepción de Orden 13 .En su sentencia del 17 de Junio de 1876. ellos no hubieran tenido la voluntad de e ludir. Que el acto efectuado en fraude a la ley francesa. En Tercera Instancia : Por decisión del 18 de Marzo de 1878. Además agrega que la princesa había solicitado y obtenido la nueva nacionalidad no para ejercer sus derechos y deberes naturales que deriven de dicha nacionalización. la Corte de Casación. transformando su condición de separada a divorciada. Es así como la Corte de Apelación. la misma que declara el vinculo matrimonial indestructible. para luego renunciar a dicha nacionalidad. Que situándose únicamente desde el punto de vista de la ley francesa. se juzga incompetente para conocer sobre la regularidad y el valor jurídico del acto de naturalización realizado en Ale mania y del segundo matrimonio. dicho Tribunal sostie ne que sin autorización del marido la adquisición voluntaria de la nacionalidad extranjera no permitía a la princesa de liberarse de la nacionalidad francesa. FRAUDE A LA LEY INTERNACIONAL EN EL CÓDIGO DE 1936 El Código Civil de 1936. gracias a un cambio de nacionalidad ³las disposiciones de orden público de la ley francesa que las rige´. Ni mucho menos debe sustraerse ala ley francesa que es la única que rige los efectos del matrimonio de sus ciudadanos. sí no más bien con el único objeto de escapar a las prohibiciones de la ley francesa. y agrega que si los esposos hubieran estado de acuerdo. establece dos argumentos para declarar el acto de naturalización ³inoponible al esposo´ y confirmar la sentencia que declara aún valido el primer matrimonio. no es oponible al príncipe de Beauffremont y la sentencia del tribunal inferior no ha vio lado ninguna de las disposiciones invocadas por el recurso.

Las soluciones del proyecto fueron a menudo consideradas como principios 14 . como el derecho procesal civil internacional. De las Obligaciones (artículos 29 a 33). De la Familia (artículos 21 a 26). Este Código empleaba el factor de conexión ³nacionalidad´ para el caso de estado y capacidad. De la Jurisdicción y de la Competencia (artículos 39 a 52). Joaquín Sánchez-Covisa y Gonzalo Parra-Aranguren a solicitud del Ministerio de Justicia venezolano entre los años 1958 y 1963. XXIII del mismo Título Preliminar se establecía que ³en divergencia de la ley. relaciones personales.5 aun cuando en esta última nunca fue objeto de una verdadera e íntegra discusión pública. es decir el día 6 de febrero de 1999. Del Procedimiento (artículos 56 a 62). Con su entrada en vigencia se cerrarán y abrirán nuevos capítu los en la historia del derecho venezolano. De la Forma y Prueba de los Actos (artículos 37 y 38). De la Eficacia de las Sentencias Extranjeras (artículos 53 a 55). los jueces aplicarán los Principios del Derecho. Sin embargo. el proyecto se mantuvo vivo en el pensamiento científico y en la enseñanz a universitaria. En tal sentido. La nueva Ley de DIP tiene su origen remoto en el Proyecto de Ley de Normas de Derecho Internacional Privado elaborado por los Profesores Roberto Goldschmidt. Constituye a la vez una muy significativa reforma y la primera codificación del Derecho Internacional Privado venezolano. a una concepción amplia del objeto del Derecho Internacional Privado. por lo tanto. En Venezuela El 6 de agosto de 1998 fue publicada la nueva Ley venezolana de Derecho Internacional Privado ("Ley de DIP"). regula tanto el Derecho Internacional Privado en sentido estricto. en el Art.2 Responde. posteriormente reformado en 1965. De las Personas (artículos 16 a 20).Público en el Art. régimen de bienes de los bienes de los cónyuges y sucesiones de peruanos. Sin tener que recurrir a la Excepción de Orden Público. el entonces proyecto fue objeto de comentarios favorables en el extranjero4 y en Venezuela. Tampoco se supo nunca si el proyecto fue presentado al Congreso Nacional para su discusión. y Disposiciones Finales (artículos 63 y 64). a saber: Disposiciones Generales (artículos 1 a 15).3 Durante los próximos 30 años. De los Bienes (artículos 27 y 28). De las Sucesiones (artículos 34 a 36). derecho de familia. II del Título Preliminar que señalaba que ³la ley no ampara el abuso del derecho´. se podía recurrir al Art. X del Título Preliminar. Consta de 64 artículos distribuidos en 12 capítulos.1 Según su artículo 64 entrará en vigencia seis meses después de su publicación.

fueron determinantes las soluciones contenidas en las Convenciones Interamericanas ratificadas por Venezuela desde 1975 hasta 1994. con ocasión de la celebración de la Primera Reunión Nacional de Profesores de Derecho Internacional Privado. uno de los proyectistas originales. se hizo necesario revisar las disposiciones del proyecto.generalmente aceptados de Derecho Internacional Privado y. fue el título de la ley. a raíz de los trabajos de las Conferencias Interamericanas Especializadas de Derecho Internacional Privado. una de las principales. como tales. Por ello. rápidamente fue realizado. en la revisión de las reglas de derecho procesal civil internacional también se tomaron en consideración las normas sobre la materia contenidas en el Código d e Procedimiento Civil de 1987. mayoritariamente también relativas a la denominación de la ley. El tema exclusivo de esa reunión fue examinar y reconsiderar las soluciones del proyecto. Así. por ejemplo. Sin embargo. Con las modificaciones efectuadas. el gran esfuerzo de los asistentes en preparar sus ponencias permitió revisar el impacto del proyecto en la legislación venezolana vigente. Se objetó el hecho de que el proyecto se llamara Ley de Normas de Derecho Internacional Privado. fueron 15 . debieron aunar fuerzas y realizar sus mejores esfuerzos para transmitir a los miembros del Senado y también de la Cámara de Diputados la necesidad y conveniencia de aprobar el proyecto de 1996. Asimismo. Recibió también el impulso del Ministro de Justicia. No obstante. el proyecto revisado fue presentado a la Cámara del Senado. Los profesores de la Universidad Central de Venezuela y de la Universidad Católica Andrés Bello. en vista de los desarrollos de Derecho Internacional Privado en el continente americano desde 1975. En esa reunión tan sólo presentaron ponencias los Profesores de la Universidad Central de Venezuela y de la Universidad Católica Andrés Bello. aplicados a tenor del artículo 8 del Código de Procedimiento Civil. Allí se inició un lento proceso de discusión política. En la elaboración de esas convenciones fue decisiva la participación de la delegación venezolana. Para la revisión del proyecto original. Allí se acordó por unanimidad dirigir una comunicación al Ministro d e Justicia apoyando la presentación del proyecto original al Congreso Nacional para su consideración y aprobación. El proyecto fue resucitado en julio de 1995. Pocos meses después un grupo de profesores de ambas Universidades. que se convirtió en el proyecto de 1996. tal vez la principal objeción. encargados de coordinar la revisión del proyecto. Lo anterior justifica el hecho de que esas disposiciones fuese n parcialmente incorporadas en el proyecto de 1996. Afortunadamente otras objeciones. Dado que el cambio era insustancial. En abril de 1996 se celebró la Segunda Reunión Nacional de Profes ores de Derecho Internacional Privado. una vez más. pudo beneficiarse de los comentarios del Profesor Parra -Aranguren. en la solución de lo problemas con elementos de extranjería. el proyecto pasó a denominarse proyecto Ley de DIP. La discusión en el Congreso ameritó la revisión de cuestiones elementales.

o cuando. ambas s on inevitablemente divergentes. probablemente. letras a y b de la Ley de Reforma del Sistema Italiano de Derecho Internacional Privado de 1995. se declara competente. también se nota la recepción de las disposiciones de la Convención Interamericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado (Montevideo 1979). En los demás casos ordena la aplicación del derecho interno del Estado reclamado por la norma venezolana de conflicto. otra vez más. En este sentido. pocos días después de publicada la Ley de DIP en la Gaceta Oficial. En vista de que tal institución está regulada en el artículo 6 de l a 16 . los profesores de la Universidad Central de Venezuela y de la Universidad Católica Andrés Bello emprendieron la tarea de presentar públicamente las disposiciones del proyecto modificado en una serie de conferencias que fueron recogidas en un volumen publicado en agosto de 1998. Por lo tanto.rápidamente desechadas. se acoge el reenvío cuando propende a unificar la so lución nacional con la solución de Derecho Extranjero. la adaptación (artículo 7). La Ley de DIP omitió regular expresamente la cuestión de las calificaciones. pero sin pausa. primer párrafo. la solución de conflictos interlocales o interpersonales (artículo 3). pero la ley venezolana va más allá al regular un supuesto adicional no regulado en esos dos literales. cuya redacción data de hace 35 años. A finales de 1997 y principios de 1998 se hizo necesario adaptar el proyecto a la nueva Ley de Arbitraje Comercial. Las Disposiciones Generales de la Ley de DIP regulan p arcialmente las instituciones de la teoría general del Derecho Internacional Privado. El proceso de discusión continuó lentamente. la institución desconocida (artículo 9) y la aplicación de las normas imperativas del foro (artículo 10). Admite el reenvío de primer grado y el de segundo grado en un caso especial cuando el derecho extranjero reclamado por la norma venezolana de Derecho Internacional Privado remit e al derecho de un tercer Estado que. los derechos adquiridos (artículo 5). La Ley de DIP regula lo relativo a la aplicación del derecho extranjero de la misma manera que en el país de origen y siempre que se realicen los objetivos perseguidos por las normas venezolanas de conflicto (artículo 2). orden público (artículo 8). Aun cuando la Ley de DIP muestra aquí su originalidad. Tampoco se incluyó una regulación del fraude a la ley. El texto de la ley tan sólo se separa en pocos detalles del texto del proyecto de 1996. En octubre de 1997. la más difícil y problemática cuestión de todo el Derecho Internacional Privado. a su vez. como ocurre frecuentemente en el reenvío de primer grado. Pero tal vez la disposición más llamativa es la regulación del reenvío (artículo 4).9 coincidentemente. esas conferencias pueden considerarse como el primer comentario de la Ley de DIP. Entre las novedades de la Ley de DIP hay que señalar la inclusión de las normas de Derecho Internacional Público entre las fuentes del Derecho Internacional Privado venezolano (artículo 1). la solución venezolana coincide parcialmente con la solución del artículo 13. Por lo tanto.

sobre bienes inmuebles ubicados en Venezuela.Convención Interamericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado su omisión sólo puede entenderse como un rechazo de la misma. Parejas casadas pueden tener domicilios separados (artículo 12). el divorcio y la separación de cuerpos. relaciones paterno -filiales. Las capitulaciones matrimoniales celebradas en el extranjero pueden registrarse en Venezuela en cualquier momento. la filiación. cuando se pretende que las mismas produzcan efectos respecto a terceras personas de buena fe. en cuyo caso se seguirá lo dispuesto en el documento constitutivo. efectos del matrimonio. En la regula ción de las obligaciones contractuales se siguen los lineamientos de la Convención Interamericana sobre Derecho Aplicable a los Contratos Internacionales (México 1994): Autonomía de las partes. aplicación de la lex mercatoria (artículos 29 a 31). según la cual el estatuto personal se regía por el derecho de la nacionalidad de las personas. El cambio de lugar de ubicación no afecta los derechos válidamente constituidos según el Derecho anterior. o establecimiento principal. Dado que la Ley de DIP no establece criterios para determinar el domicilio de las personas jurídicas. Sin embargo tales derechos sólo son oponibles a terceros después de cumplidos los requisitos que al respecto establezca el Derecho de la nueva situación (artículo 28). Al acogerse el criterio del domicilio se abandona la tradición venezolana vigente desde 1862. 25. el l ugar de su dirección o administración. El domicilio de los menores e incapaces se determina independientemente del de sus padres o representantes legales (artículo 13). Aun cuando la Ley de DIP no regula el fraude a la ley de manera general. La verdadera gran reforma del Derecho Internacional Privado venezolano es la adopción del factor de conexión domicilio y el abandono del factor conexión nacionalidad para regular la capacidad de las personas físicas incluyendo la capacidad matrimonial. El domicilio juega un papel fundamental también como criterio atributivo de la jurisdicción (artículos 15 y 39). adopción. a falta de tal señalamiento. El domicilio de una persona natural se encuentra en el territorio del Estado donde aquella tiene su residencia habitual (artículo 11). salvo lo dispuesto en leyes especiales. 21. 26 y 34). 24. Las obligaciones derivadas de hechos ilícitos se 17 . el aparte único del artículo 23 de la Ley de DIP re gula un supuesto de fraude a la ley a los fines de la determinación de la ley aplicable al divorcio. sin embargo. y las sucesiones (artículos 16. Ello es sólo exigido. 28 y 29 del Código Civil venezolano y del artículo 203 de Código de Comercio venezolano. El estatuto real se regula por la lex rei sitae (artículo 27). 22. tutela y demás instituciones de protección de incapaces. Allí prevé que el cambio de domicilio del cónyuge demandante sólo produce efecto después de un año de haber ingresado en el territorio de un Estado con la intención de fijar en él la residencia habitual. la determinación del mismo se hará según los artículos 27. vínculos más estrechos. según sea el caso. 23.

por parte del demandado del hecho de realizar en el juicio. a n o ser que lo permita el derecho del lugar de situación de los inmuebles (artículo 46). Se permite la sumisión voluntaria. modificación o extinción de derechos reales sobre bienes inmuebles. El criterio básico atributivo de jurisdicción es el domicilio del demandado. En materia de acciones sobre estado de las personas o las relaciones familiares se admite la sumisión voluntaria. De manera general la Ley de DIP omite regular de manera independiente lo relativo al derecho mercantil internacional aun cuando deroga algunas de sus disposiciones. quiebras. Evita utilizar la expresión competencia procesal internacional por considerarse que se presta a confusión con la noción de competencia territorial interna. Aquí es notoria la influencia de la jurisprudencia alemana. Nº 2). La sumisión expresa debe constar por escrito (artículo 44) y la tácita resulta por parte del demandante del hecho de interponer la demanda y. son las mismas que en la mercantil o se derivan lógicamente de aquellas. Se abandona así la rigidez de la regla locus regit formam actus recogida en el artículo 11 del Código Civil. se consideró que las normas relativas a temas muy especiales ²seguros.regulan a elección de la víctima por el derecho del lugar donde se produjo la causa generadora del hecho ilícito o se han producido sus efectos (artículo 32). Ello responde a una presunta tendencia a la unificación del derecho privado y a la circunstancia de que la reglas de Derecho Internacional Privado en materia civil. a tribunales venezolanos en materia de acciones de contenido patrimonial sin que se exija vinculación alguna con el territorio venezolano (artículo 40. La Ley de DIP reordena y modifica la cuestión de la jurisdicción de los tribunales venezolanos (artículos 39 a 47). Nº 4). La sumisión no es válida en materia de acciones que afecten la creación. Además. cualquier acto que no sea proponer la declinatoria de jurisdicción u oponerse a una medida preventiva (artículo 45). no está acogido sino implícitamente. títulos valores o sociedades mercantiles² debía hacerse en las leyes especiales siguiendo los principios generales establecidos en la ley. generalmente. La derogación convencional de la jurisdicción venezolana queda regulada ahora por el artículo 47 de la Ley de 18 . personalmente o por medio del apoderado. que. La gestión de negocios. En materia de procedimiento civil internacional rige la regla locus regit processum (artículo 57). expresa o tácitamente. ambas disposiciones ratifican lo dispuesto en la legislación vigente (artículos 53. la cual también queda regulada en los artículos 48 a 52. Nº 3 y 57. pero siempre que la causa tenga una vinculación efectiva con el territorio venezolano (artículo 42. el pago de lo indebido y el enriquecimiento sin causa se rigen por el derecho de lugar en el cual se realiza el hecho originario de la obligación (artículo 33) La forma de los actos se regula en forma flex ible y alternativa por el derecho que rige el contenido del acto o el del domicilio de su otorgante o el domicilio común de sus otorgantes (artículo 37). sin embargo. Sin embargo. Nº 2 del Código de Procedimiento Civil).

106 . Los artículos 48 a 52 regulan la competencia territorial interna en los casos en que los tribunales venezolanos tengan jurisdicción para conocer de casos con elementos de extranjería relevantes. la Ley de DIP debe valorarse positivamente. iniciado antes que se hubi ere dictado la sentencia extranjera. 57. sin que se exija vinculación alguna con el Estado donde tengan su as iento los tribunales o los árbitros. 56.DIP que clarifica y deroga el incomprensible artículo 2 del Código de Procedimiento Civil. 54. 19 . Sin que se trate de una enumeración exhaustiva quedan derogados los artículos 9. Se reconoce expresamente la posibilidad de admitir la eficacia parcial de una sentencia extranjera (artículo 54). Corresponde ahora a la doctrina y a la jurisprudencia hacer realidad el texto de esa ley.los artículos 48 a 51 no derogan las normas sobre competencia territorial interna que puede corresponder a otros tribunales venezolanos según otras leyes venezolanas (artículo 52). La Ley de DIP deroga todas las disposiciones que regulen la materia objeto de la misma (artículo 63). 55. 59 (primer aparte). 58. Sin embargo. se admite la derogación de la jurisdicción venezolana mediante sumisión a tribunales extranjeros o árbitros que resuelvan en el extranjero. salvo que la controversia se refiera a derechos reales sobre inmuebles ubicados en Venezuela. Sin embargo. entre otras cosas. 11. Esta normas servirán de guía en la de terminación de la aplicación en el tiempo de la Ley de DIP. La Ley de DIP entrará en vigencia el 6 de febrero de 1999 (artículo 64). se trate de materias respecto de las cuales no cabe transacción o afecten los principios esenciales del orden público venezol ano. De esta manera. los artículos 2. la utilidad de la disposición inmediatamente antes referida se ve cuestionada por lo dispuesto en el artículo 53. 105. La litispendencia internacional es recono cida salvo que se trate de causas en que la jurisdicción venezolana es exclusiva (artículo 58). 53. Sin embargo. se admite la aplicación inmediata de las normas procesales aun en los procesos en curso. Según el artículo 44 de la Constitución venezolana las norma jurídicas no tienen efecto retroactivo. Nº 6 de la Ley de DIP. 484 y 485 del Código de Comercio. 6. ante los tribunales venezolanos. Todos los que estuvimos involucrados en su elabora ción esperamos que las nuevas disposiciones orienten por caminos acertados el futuro del Derecho Internacional Privado venezolano. En general. un juicio sobre el mismo objeto y entre las mismas partes. 26 (in fine). que para que una sentencia extranjera surta efecto en Venezuela se exige que no se encuentre endiente. los artículos 116. 108 y 879 del Código Civil. 483. La gran reforma en materia de reconocimiento y ejecución de sentencias extranjeras consiste en la eliminación del requi sito de la reciprocidad exigido por el artículo 850 del Código de Procedimiento Civil (artículo 53). 10. 850 y 851 de Código de Procedimiento Civil. Esta dispo sición prevé. 104. 4.

no sería dable el fraude a la ley.CONCLUSIONES Apoyándose en un antiguo y ambiguo aforismo: fraus omnia corrumpit. Esta norma prohibitiva o imperativa. En consecuencia. los individuos cambian de nacionalidad con el fin de situarse en una ley que mejor les convenga. y que en todo caso debe aplicarse. mediante fraude. cuando alguno. la noción del fraude a la ley persigue sancionar los casos en los cuales las partes han obtenido indebidamente un elemento de conexión con un ordenamiento jurídico que no es el que normalmente les corresponde. se divorcian e invocan una nueva situación en el país de origen. el precepto que se trató de eludir". Pues. sino al acto de modificar las circunstancias sobre los cuales se basa el factor de conexión para designar la ley aplicable. permitirá igualmente la apreciación de la intencionalidad del agente. la sanción del fraude a la ley supone siempre una restricción a la autonomía de la voluntad. no nos referimos al acto de cambiar los factores de conexión. El ejemplo clásico es el de dos cónyuges que por pertenecer a un país donde no se admite el divorcio. normalmente. eludiendo una disposición legal o un convenio. se ha colocado en situación de invocarla. a la que. en cambio. En general. igualmente que sólo puede existir el fraude a la ley en aquellos dominios de la regla de conflicto donde los factores de conexión son susceptibles de ser afectados por los actos de los individuos. desconociendo un derecho ajeno o perjudicando a un tercero. en el Derecho Internacional Privado. Pues en éstos casos. 20 . Esto implica. El supuesto de fraude a la ley consiste en que una persona fraudu lentamente consigue colocarse en una situación tal que puede invocar las ventajas de una ley extranjera. que en este caso sería un acto propio al legislador. cuando hablamos de una manipulación del fa ctor de conexión. no podía recurrir. y obtenida la naturalización. todo fraude supone la realización de un acto intenci onal. cuando la nueva ley aplicable. Lo que implica que. tanto en la contratación como en otros supuestos. con el fin de eludir el cumplimiento de determinadas disposiciones de su propia legislación o de acogerse a disposiciones más favorables de una legislación extranjera. el "domicilio". tiene la misma prohibición o imperatividad que la ley anterior. por lo tanto. se nacionalizan en otro país que sí lo acepta. como son la "nacionalidad". ha sentado la tesis de que toda exclusión f raudulenta de un precepto jurídico sobre la base de una conexión sobre el Derecho extranjero es ineficaz. adquiriendo una determinada nacionalidad únicamente para conseguir su propósito. La noción de fraude a la ley es un remedio y tiene por objeto establecer una sanción para tales manejos y un medio de impedir la aplicación de la ley extranjera.

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