Tabla de contenido

INTRODUCCIÓN ................................ ................................ ................................ ................... 2 DEFINICIONES ................................ ................................ ................................ ............. 3 ELEMENTOS ................................ ................................ ................................ ......................... 6 EFECTOS. ................................ ................................ ................................ ............................. 7 NATURALEZA JURÍDICA ................................ ................................ ................................ .... 7 SANCIÓN DEL FRAUDE A LA LEY ................................ ................................ .................. 10 Ejemplos de fraude de ley ................................ ................................ ................................ .. 11 EL CASO DE LA PRINCESA DE BEAUFFREMONT ................................ ...................... 11 FRAUDE A LA LEY INTERNACIONAL EN EL CÓDIGO DE 1936 ................................ 13 En Venezuela ................................ ................................ ................................ ....................... 14 CONCLUSIONES ................................ ................................ ................................ ................ 20

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INTRODUCCIÓN

El Derecho Internacional Privado, presentando como característica esencial el fenómeno de la extra territorialidad del Derecho, no sólo persigue asegurar la proyección en el espacio de las leyes internas, sino que tiende también al reconocimiento del derecho extranjero. La aplicación de este derecho extranjero se convierte en un instrumento de cooperación entre los Estados, de respeto mutuo de soberanías y de justicia, pues permite la aplicación de las normas sustantivas del derecho más próximo al caso concreto. Sin embargo, dicha aplicación debe respetar ciertos límites constituidos fundamentalmente por el orden público in ternacional y el fraude a la ley. Este último tiende a garantizar la autoridad legítima inherente a cada soberanía, sin perjuicio de propugnar la aplicación de las leyes extranjeras contribuyendo a la aproximación de los países y a facilitar la vida jurídi ca internacional. La noción del fraude a la ley busca conseguir que las leyes internas sean respetadas por los Jueces de los países extranjeros cuando dichas leyes sean declaradas competentes por la norma de conflicto. El presente estudio abarcará solo el aspecto doctrinario de la institución, pues el fraude a la ley no ha sido recogido en nuestro Código Civil, sin embargo ha sido receptado por la Convención Interamericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado, de Uruguay de 1979, ratific ada por nuestro país. Si bien fue previsto por la Comisión Reformadora, no ocurrió lo mismo con la Comisión Revisora que desechó la postura de la Dra. Delia Revoredo en cuanto proponía el reconocimiento de la excepción de fraude a la ley, como una fórmula de protección de nuestras normas de Derecho Internacional Privado, asignándole un carácter relativo y no absolutista, consistente en la exigencia del perjuicio a un tercero para su procedencia. Sin perjuicio de abordar la discusión sobre su reconocimiento en nuestro país, el presente trabajo tratará los aspectos que definen la institución, recurriendo al efecto a textos y revistas de Derecho Internacional Privado, que nos permitan arribar al panorama actual de la excepción del fraude a la ley.
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mediante fraude. la jurisprudencia española invocaba el fraude a la ley para justificar la excepción de orden público internacional. mediante el cambio voluntario de los puntos de contacto".DEFINICIONES El supuesto de fraude a la ley consiste en que una persona fraudulentamente. y obtenida la naturalización. "La noción de fraude a la ley. o los derechos que de ella se nos derivan. el fraude a la ley "consiste en la utilización del mecanismo conflictual para lograr un result ado que. constituyendo un remedio. El profesor argentino RICARDO BALESTRA. a la que. Esto. normalmente no sería posible. El profesor MIAJA DE LA MUELA afirma que antes de la formulación de estos artículos. adquiriendo la nacionalidad francesa únicamente para divorciarse" ([3]). no podía recurrir. normalmente. el fraude "no es otra cosa que el hecho de frustrar la ley. El fraude a la ley se conoce con diversos nombres: fraudem legis. se divorcian e invocan una nueva situación en el país de origen. se nacionalizan en otro país que sí lo acepta. Según ESCRICHE. eludir o dejar sin efecto la disposición de la ley. es el remedio necesario para que la ley conserve su carácter imperativo y su sanción en los casos en que deje de ser aplicable a una relación jurídica por haberse acogido los interesados fraudulentamente a una nueva ley". esto es. consigue colocarse en una si tuación tal que puede invocar las ventajas de una ley extranjera. El ejemplo clásico es el de dos cónyuges que por pertenecer a un país donde no se admite el divorcio. Es decir. frode alla legge. evasi ón of law. cuando alguno. Esta definición es técnica. el hecho de burlar. porque se debe evitar que en el plano internacional la ley imperativa se convierta en facultativa. define al fraude a la ley como "La realización de actos que aisladamente serían válidos. ya que considera el fraude a la le y como el orden público. pero que se hallan presididos en su comisión por una intención. al cual se recurre a falta de otro remedio contra la aplicación de la ley extranjera. fraude a la loi. si alguna de las partes obró con la clara intención de sustraerse a los efectos de la ley local. Según el profesor LEONEL PEREZNIETO. dolosa del agente con la 3 . se ha colocado en situación de invocarla. La doctrina del fraude a la ley constituye una excepción a la validez de actos verificados en el extranjero. en derecho internacional privado. o de usurparnos lo que por derecho nos pertenece". La noción de fraude a la ley es un remedio y "tiene por objeto establecer una sanción para tales manejos y un medio de impedir la aplicación de la ley extranjera. de otra manera. El profesor NIBOYET afirma.

consiste en una maniobra premeditada de constitución artificial de un punto de contacto con el exclusivo y único propósito de eludir la ley que normalmente hubiere resultado aplicable. En el ámbito del Derecho Internacional Privado. mientras que la consecuencia jurídica está referida a la designación del punto de conexión aplicable para cada caso. Es est a alusión a la excepcionalidad de la no -aplicación del derecho extranjero. Este fraude no sólo puede recaer respecto a la ley misma. sin embargo. que cumplen con la enunciación típica de un verbo rector. En este sentido. 4 . como. señalan María del Carmen y Javier Tovar Gil. esto encuentra limitación en el orden público internacional y. dad a la amplitud y abstracción de dicho lenguaje. conteniendo los hechos en que se basa la consecuencia jurídica para indicar el derecho aplicable (aspecto positivo del tipo legal). Así. sino que sobre todo el Derecho. etc.finalidad de alcanzar un resultado prohi bido por el derecho y más específicamente por la norma de derechos internacional privado". Se denomina fraude de ley o fraude a la ley al método de incumplimiento indirecto del Derecho (objetivo) en el sentido de que supone la obtención de un resultado contrario al conjunto del orden jurídico determinado alcanzado a través de la puntual observancia de los dispuesto en la norma jurídica. los casos de ciertas leyes penales en blanco. El fraude de ley es un miembro de la clase de los fraudes normativos. por ejemplo. la inexistencia de fraude a la ley es condición de aplicabilida d del derecho extranjero conectado por la norma de colisión. pero éste es tan amplio que no logra dar cumplimiento a la lex certa. nacionalidad. con mucha mayor facilidad. en los países que lo reconocen. cuando la Constitución así lo exige. En efecto. De ahí que podamos observar y tener ejemplos de fraude a la Constitución. Tales características son las que desencadenan la consecuencia siempre que no haya fraude (aspecto negativo del tipo legal). se reconoce la aplicación del Derecho extranjero. lugar de celebración. natural o normalmente competente. la de Derecho Internacional Privado prevé un supuesto de hecho y una consecuencia jurídica. Es decir. mediante la artificial constitución de un punto de contacto previamente establecido por los intervinientes en el acto. en el fraude a la ley. lo que permite encuadrar la conceptualización del fraude a la ley dentro de la característica negativa del tipo legal.). la norma de conflicto describe un aspecto del caso con elementos extranjeros. que el Fraude a la Ley consiste en la elusión de un ordenamiento jurídico nacional. Como cualquier norma. El supuesto de hecho está conformado por el caso con elementos extranjeros y los hechos subyacentes a los puntos de conexión (domicilio.

y para crear artificialmente una modificación en el mismo supuesto de la relación. Resulta claro así que el concepto está dividido en dos aspectos: uno objetivo referido a una sucesión de conductas lícitas y. fraudulentamente. declarada aplicable al caso. precisa que el supuesto de fraude a la ley consiste en que una persona.el carácter imperativo de las leyes. podemos concluir indicando que el Fraude a la Ley es un supuesto de excepción a la aplicación de la norma sustancial del derecho extranjero. La autonomía de la voluntad no llega hasta ahí. y los que se trasladan al mismo con el propósito e xclusivo de realizar un acto un tanto delictivo. cuando su elección es resultado de la actitud maliciosa del sujeto tendiente a la alteración de los puntos de conexión para evitar de este modo la aplicación de la ley del ordenamiento normalmente competente y conseguir la aplicación de otra más favorable. Para Dreyzin de Klor y Saracho Cornet el fraude viene a representar una desnaturalización de la norma de colisión pues con él. establecer una diferencia entre los individuos que celebran un contrato en un país extranjero. normalmente. pues hay que evitar que. Termina precisando que la naturaleza de la noción del fraude a la ley es un remedio destinado a sancionar las leyes imperativas. no solamente en derecho interno. la ley imperativa se convierta en facultativa. a la que. Como corolario de las posiciones reseñadas. Las leyes dictadas en el ordenamiento jurídico interno con un carácter imperativo. Siendo necesario sin embargo. ni tal vez previsto por el legislador. Considerándose adicionalmen te que la noción sólo debe ser utilizada en ausencia de cualquier otro medio idóneo para neutralizar los resultados queridos por las partes. Marco Gerardo Monroy Cabra. Niboyet señala que el fraude a la ley está destinado a sancion ar en las relaciones internacionales abstracción hecha de toda cuestión de orden público . los cuales no han tenido idea más apremiante que la de ver el modo de librarse de ella. en condiciones normales. Uno de los defensores de la noción de fraude a la ley. no podía recurrir.Por su parte. consigue colocarse en una situación tal que puede invocar las ventajas de un a ley extranjera. 5 . Indica que es preciso que el respeto de la ley imperativa interna quede asegurado. sino también en Derecho Internacional. un elemento subjetivo concretado en la intención de conseguir un resultado no querido por el ordenamiento interno. en las relaciones internacionales. esta norma se convierte en una instrumento para alcanzar un result ado no querido. no pueden quedar a merced de aquellos mismos a quien debe ligar.

como el que videntemente adopta la nacionalidad británica para desheredar a sus herederos legítimos. entonces. en cuya ausencia no existe tal fraude. Aquí evidentemente. Este quiere decir que si en Venezuela un juez conoce de un matrimonio realizado en New York entre dos ciudadanos colombianos. domicilio o escogencia real de una ley extranjera-. ya que si la intencionalidad del agente y el traslado efectivo del factor de conexión no corresponde a la ley del juzgador. Este elemento es decisivo en la constitución del fraude. para que pueda existir tal fraude. como. -nacionalidad. verbigracia. Si por ejemplo. Esto quiere decir que el agente tiene que realizar el cambio voluntario. completada esta intención con el hecho de que bajo e l imperio de su ley nacional no podría realizar tales actos de desheredar a sus herederos forzosos. el domicilio. es decir. Es de carácter subjetivo.ELEMENTOS Para que exista fraude a la ley es indispensable que dicha figura jurídica se haya realizado con el concurso de ciertas circunstancias. pues habiendo cambiado de domicilio no cambio de nacionalidad cuando son precisamente estas leyes las que rigen su estado y capacidad así se encuentre domiciliado en el extranjero. pero el acto no se ha realizado en defraudación de su ley nacional porque no hubo intención de tal. ya sea por cambio de la nacionalidad o domicilio. CAMBIO EFECTIVO DEL FACTOR CONEXIÓN. no hay fraude a la ley. pero en verdad lo que necesitaba para realizar el fraude a la ley era otro. que hay que apreciar las circunstancias bajo las cuales un individuo desplaza de su aplicación a una ley normalmente competente. En este caso hubo el traslado de un factor de conexión. un padrastro y una hijastra quienes se hacen ciudadanos del estado de New York para poder realizar el mencionado 6 . se domicilia en Venezuela y obtiene el divorcio tal acto es válido para Venezuela e inválido para el país de origen de este individuo. la de ley normalmente competente. tiene que concurrir entonces la intención manifiesta. la nacionalidad. Hay que averiguar. que intenciones tuvo para el logro de esa apli cación de una ley extranjera y comprobado esto por presunciones graves y de ciertas circunstancias concomitantes. Unido al hecho de defraudar a la ley normalmente competente está el cambio efectivo del factor de conexión. un ciudadano en cuyo país esta prohibido el divorcio vincular. el individuo lo que hace es aprovechar las facilidades que le da la legislación del país donde vive. una persona por cuestiones de salud sale en un viaje hacia Europa y después de una residencia de cuatro años ó más realiza un acto jurídico que su ley prohíbe. Estos elementos constitutivos son: LA INTENCION DE DEFRAUDAR A LA LEY NORMALMENTE COMPETENTE. Este elemento es una consecuencia de los dos anteriormente expuestos. Por ejemplo. a saber. Para que esta figura exista es necesario de la ley defraudada se la LEX FORI. LA LEGISLACIÓN DEFRAUDADA TIENE QUE SER LA LEX FORI.

Teoría que rechaza la noción del Fraude a la Ley : Precisa que cuando dos personas piden que se les aplique su ley nacional. es decir. el Juez no tiene para qué buscar los móviles o intenciones por los cuales han querido invocarla. la que erige a dicha figura jurídica en una institución individualizada. EFECTOS. a. y.La segunda. existen dos criterios opuestos con relación a la aceptación de la noción de fraude a la ley. de allí que cualquier sanción de nulidad que se encuentre en la ley nacional no será aplicable. La razón de este requisito es que los tribunales no tienen por misión sino velar por sus propias leyes y. por lo tanto.La primera o sea la que se considera al fraude a la ley como una figura jurídica individualizada y especial. 1. especial ya cuyos actos realizados bajo su imperio niegan toda validez. Este matrimonio. La posición doctrinaria con respecto al fraude a la ley esta determinada por dos actitudes completamente diferentes. 2. 7 . Lo importante es determinar si pueden o no invocarla. pues ella no es competente según las referidas reglas del DIP. prohibido por las leyes colombianas e igualmente por las venezolanas es válido. sin sanción alguna porque la ley nacional supuestamente hurtada ha dejado de ser competente. el juez Venezolano no podrá declarar la defraudación realizada. por lo tanto. NATURALEZA JURÍDICA En principio. la que sostiene que el llamado fraude a la ley es un caso únicamente de aplicación de la ley extranjera sin ningún calificativo y por lo mismo sometido a las reglas del DIP .acto de acuerdo con la ley local estadounidense. ninguna regla del Derecho Internacional Privado las autoriza a que tengan que salvaguardar las demás. a saber. se basa en el principio clásico ³ fraus omnia corrumpit´ Donde si hay un caso de Fraude a la Ley debe dejarse a un lado las reglas del Derecho Internacional Privado y por consiguiente se debe aplicar la ley nacional que se trato de eludir sancionando el acto asi realizado con la nulidad consiguiente prevista en dicha l ey. y. sin calificativos fraudulentos de ninguna clase. sin emb argo en Venezuela en razón de que la ley defraudada no es la de este último país sino la colombiana. la que considera al fraude a la ley como u na simple aplicación de derecho extranjero.

b. Incluso dentro de ésta corriente de pensamiento. se pronuncia Balestra para quien el fraude a la ley es una cuestión sin entidad suficiente como para constituirse en un problema propiamente dicho en nuestra materia. adquieren entonces de hecho. se ha considerado que solo es aplicable el fraude a la ley con relación a determinadas materias. empero no. a no ser que se trate de un hecho absurdo. Miaja de la Muela considera que el fraude aº la ley es otro supuesto integrante del orden público. el carácter de disposiciones de orden público. sobre la naturaleza jurídica de la institución se han manifestado las siguientes posiciones: a. en virtud de la intención fraudulenta de la persona que pretende sustraerse a las mismas. porque su contenido es inconciliable con los principios fundamentales de nuestra legislación. la evicción de la ley normalmente aplicable resulta del objeto mismo de la ley. 8 .Posición que considera que existe relación entre el Fraude a la Ley y el Orden Público Internacional Bartin. ya que ambos tienen por finalidad el conservar la absoluta imperatividad de ciertas leyes materiales del foro cuando falta el mínimo de equivalencia entre las instituciones de diversos países y ofrecen el peligro común de una aplicación exorbitante por parte de los tribunales. Cuando interviene el orden público. aún cuando este el caso típico que lo caracteriza. de la intención que la persona interesada en la relación jurídica litigiosa ha tenido de eludir las d isposiciones de su estatuto personal. De otro lado. dicha evicción se produce de una manera accidental. En el mismo sentido. Cuando interviene el fraude a la ley. Estas disposiciones. como contratos y formas de los actos. sostuvo que el fraude a la ley no era sino un caso particular del orden público. respecto al cambio de nacionalidad. puesto que de lo cont rario la persona conservaría su anterior nacionalidad. Sobre el particular se señala que en el cambio de nacionalidad siempre hay un interés.- Teoría que admite la noción de Fraude a la Ley: Considera que obra como un remedio necesario para que la ley conserve su carácter imperativo.En este sentido.

cambiando de nacionalidad o de domicilio o desplazando un bien de un país a otro. Este orden público internacional es diferente al orden público interno que comprende todas las disposiciones coactivas que no pueden ser dejadas de lado por voluntad de las partes. El orden público en el plano interno es limitar la autonomía de la vo luntad en forma imperativa. pero no necesariamente puede contrariar los intereses su periores del país que conforman el concepto de orden público internacional. En tales casos. la noción de orden público internacional como límite a la aplicación del derecho extranjero tiene una connotación distinta a la del fraude. Así.- Posición que relaciona el Fraude a la Ley con el Conflicto Móvil En el conflicto móvil nos encontramos ante una relación jurídica creada por la voluntad humana. El orden público internacional está constituido por el conjunto de disposiciones legales o consuetudinarias inalienables de nuestro ordenamiento jurídico que hacen a la existencia misma de nuestra comunidad y se manifiesta como voluntad del Estado cuando la ley extrajera contraría un interés superior. Por su parte. sociales o jurídicos esenciales para el Estado. el mismo que es variable y cambiante pues evoluciona históricamente. originando así la concurrencia de varias leyes que pueden ser aplicables al caso. una ley extranjera puede oponerse al orden público interno. porque la norma extranjera declarada competente por la regla de conflicto puede hallarse en abierta pugna con principios morales. b. el fraude a la ley se configura con la modificación intencional de los puntos de conexión que genera la designación de una ley extranjera que normalmente no resultarí a aplicable al caso. Señala Basadre Ayulo citando a Carlos Vico (Curso de Derecho Internacional Privado) que en el fondo de toda norma de Derecho Internacional Privado se halla implícita una cláusula de reserva. en virtud de la cual el sujeto puede elegir celebrar uno o más actos jurídicos en condiciones particulares. Cada país tiene su propio concepto de orden público. Está dado por principios morales. el Estado pone una valla a la aplicación de la ley extranjera: el orden público. sociales o jurídicos esenciales para el Estado en cuyo territorio ha de recibir aplicación. limita la aplicación de la ley extranjera a ciertos casos. En cambio. en el Derecho Internacional Privado. 9 .Sin embargo.

existía un dilema. Sin embargo. Maury. no se puede sancionar el fraude a la ley. pero orientada hacia una finalidad distinta de la que inspira la norma in directa local y el derecho privado coactivo. en la medida que no exista dicha intención o ésta no pueda probarse. queda excluido el fraude y nos encontramos solo ante un conflicto móvil. c. o hacer uso de una facultad legal con un fin diverso al fin social previsto por el legislador (concepto social). cuestionando la validez de un acto jurídico considerado como legítimo por la autoridad extranjera que lo amparó. respecto a la nacionalidad nueva y al segundo matrimonio. que la sanción debe ser únicamente respecto a los "efectos legales". Ahora bien. Unos opinan que debe declararse nulos tanto el "acto" cometido fraudulentamente. Tenemos que ver la realidad. Se advierte en este último aspecto un parentesco entre ambas nociones. lo relevante aquí es la intencionalidad del sujeto de querer sustraerse de una ley. En el caso de la princesa de Bauffremont. como consecuencia de su modificación en el tiempo.- Posición que considera el Fraude a la Ley como Abuso del Derecho El abuso del derecho consiste en hacer uso de una facultad legal con el exclusivo fin de perjudicar a alguien (concepto moral). En estos casos se trata de indagar que ley resulta aplicable. que consideran que el fraude a la ley es una aplicación particular de la teoría general del abuso del derecho. como sus "efectos legales". 10 .Si bien en el fraude a ley también se presenta esta situación de conflicto móvil. Otros opinan en cambio. ya que el fraude a la ley constituye el ejercicio de una facultad legal (cambiar el punto de conexión). También se considera como conflictos móviles los derivados de la aplicación temporal de la norma. hay autores como J. SANCIÓN DEL FRAUDE A LA LEY Respecto a la sanción del fraude a la ley existen controversias doctrinales. para situarse dentro de otra ley que le convenga mejor a sus intereses.

dichos Tribunales no cuestionan la validez de dichos actos a la luz de la ley alemana. sino solo bienes muebles. Un trabajador tiene varios contratos temporales seguidos. las decisiones del Tribunal del Foro. En tal sentido. para el cambio de nacionalidad. Puede querer con ello sortear la aplicación de ciertas normativas hereditarias. Ejemplos de fraude de ley y y y Donación simbólica. Los Tribunales deciden declarar nulo tanto dichos actos como sus efectos legales. es decir. En consecuencia. Pues. para la ley francesa dichos actos eran nulos. Sociedad interpuesta o interpósita. No encontrando válidos dichos actos. no tienen valides fuera de su territorio. el Poder jurisdiccional del Juez se encuentra limitado a su propio ordenamiento jurídico. por lo que sus efectos legales. En el caso de que. pero su intención es no tener bienes inmuebles en su patrimonio. ni ninguna finalidad real. prácticamente es un imposible jurídico. esta prohibición no convenía a la princesa. sino que habiendo comprobado que dichos actos tenían como objeto escapar a las prohibiciones de la ley francesa. Ahora bien. ellos se sitúan desde el punto de vista de la ley francesa. que devino francés por matrimonio. En realidad se trata de un contrato indefinido. se aplicarán todas las normas como si se tratase de una donación. se hiciese una donación a cambio de una cantidad simbólica. a su propio dominio territorial. la princesa requería de la autorización expresa de su esposo. Es así. por cuanto existía una prohibición expresa de contraer segundas nupcias. pero el empleador busca evitar indemnizació n por despido.Mientras que para la ley alemana el cambio de nacionalidad y la celebración del segundo matrimonio eran válidas. EL CASO DE LA PRINCESA DE BEAUFFREMONT El 1° de Agosto de 1874. las nulidades se limitarán al territorio del país del Juez del Foro. que los tribunales franceses lo comprendieron. y en cuanto al segundo matrimonio. En aquella época la ley francesa aplicable al caso no admitía el divorcio. ciudadano francés y su esposa de origen belga. queriendo con ello calificar la operación de compraventa. Derecho laboral. Aprovechando que esta 11 . para evitar impuestos más elevados. La Corte de París pronuncia la separación de Cuerpos entre el Príncipe de Beauffremont. La sociedad no tiene nada más. Una persona crea una sociedad para aportar bienes inmuebles. En cambio.

no puede legalmente adquirir una nacionalidad extranjera««. contrae nuevas nupcias con el Príncipe Bibesco. constata que el debate tiene por objeto no la validez de la naturalización extranjera.875. y que por tanto ella continua siendo francesa en el momento de su segundo matrimonio. En Primera Instancia: el Tribunal dicta sentencia el 10 de Marzo de 1876. En cambio dicho tribunal se declara competente respecto a ³ los efectos legales de dicha naturalización desde el punto de vista de la ley francesa´. 12 . ciudadano rumano.. El primer argumento declara que la princesa de Beauffremont .y qu e pertenece a la justicia rechazar los actos contrarios a las buenas costumbres y a la ley´.875. por lo que el 24 de mayo de 1. entabla un Proceso para esclarecer su situación solicitando al Tribunal Francés la anulación de la naturalización obtenida sin su consentimiento y la anulación del segundo matrimonio. que mantiene su nacionalidad francesa y que por tanto según la legislación francesa continua casado con la Princesa. A partir de entonces como ciudadana alemana ella recupera su libertad para volverse a casar gracias a su nueva ley nacional que considera como divorciados a los católicos separados de cuerpo. sin la autorización del marido. sobre la cual ella se declara incompetente. favorable al príncipe.separación de cuerpos le permite vivir en un domicilio separado. ella viaja temporalmente al Ducado de Sax -Altenbourg cuya nacionalidad obtiene el 03 de Mayo 1. El segundo argumento considera que en el hipotético caso que el marido haya dado su consentimiento. El cambio de estado civil deseado por la mujer no habría resultado del ³ejercicio legítimo de una facultad conferida por la ley««. Dados los hechos el Príncipe de Beauffremont.que sería un abuso«««. En Segunda Instancia : Habiendo apelado la princesa la Corte de Apelación. Entonces la princesa puede casarse con aquel que preparo su viaje a Alemania.

no es oponible al príncipe de Beauffremont y la sentencia del tribunal inferior no ha vio lado ninguna de las disposiciones invocadas por el recurso. gracias a un cambio de nacionalidad ³las disposiciones de orden público de la ley francesa que las rige´. contrayendo segundas nupcias. y agrega que si los esposos hubieran estado de acuerdo. establece dos argumentos para declarar el acto de naturalización ³inoponible al esposo´ y confirmar la sentencia que declara aún valido el primer matrimonio. Que el acto efectuado en fraude a la ley francesa. no estaba autorizada por su esposo para adquirir una nacionalidad extranjera y por consiguiente tampoco estaba autorizada a invocar la ley de su nueva nacionalidad. En Tercera Instancia : Por decisión del 18 de Marzo de 1878. Además agrega que la princesa había solicitado y obtenido la nueva nacionalidad no para ejercer sus derechos y deberes naturales que deriven de dicha nacionalización. la misma que declara el vinculo matrimonial indestructible. para luego renunciar a dicha nacionalidad. dicho Tribunal sostie ne que sin autorización del marido la adquisición voluntaria de la nacionalidad extranjera no permitía a la princesa de liberarse de la nacionalidad francesa. ellos no hubieran tenido la voluntad de e ludir. FRAUDE A LA LEY INTERNACIONAL EN EL CÓDIGO DE 1936 El Código Civil de 1936. la Corte de Casación. Que situándose únicamente desde el punto de vista de la ley francesa. transformando su condición de separada a divorciada. sí no más bien con el único objeto de escapar a las prohibiciones de la ley francesa. Es así como la Corte de Apelación. una vez logrado su objetivo.En su sentencia del 17 de Junio de 1876. la princesa de Beauffremont. aunque recogía la Excepción de Orden 13 . Ni mucho menos debe sustraerse ala ley francesa que es la única que rige los efectos del matrimonio de sus ciudadanos. se juzga incompetente para conocer sobre la regularidad y el valor jurídico del acto de naturalización realizado en Ale mania y del segundo matrimonio. no contenía norma expresa para aplicar el Fraude a la Ley Internacional.

posteriormente reformado en 1965. De las Personas (artículos 16 a 20). régimen de bienes de los bienes de los cónyuges y sucesiones de peruanos. II del Título Preliminar que señalaba que ³la ley no ampara el abuso del derecho´. Con su entrada en vigencia se cerrarán y abrirán nuevos capítu los en la historia del derecho venezolano. En tal sentido. De la Forma y Prueba de los Actos (artículos 37 y 38). en el Art. a una concepción amplia del objeto del Derecho Internacional Privado. Sin tener que recurrir a la Excepción de Orden Público. el proyecto se mantuvo vivo en el pensamiento científico y en la enseñanz a universitaria. se podía recurrir al Art. a saber: Disposiciones Generales (artículos 1 a 15). Sin embargo. De las Obligaciones (artículos 29 a 33). En Venezuela El 6 de agosto de 1998 fue publicada la nueva Ley venezolana de Derecho Internacional Privado ("Ley de DIP"). De la Jurisdicción y de la Competencia (artículos 39 a 52). X del Título Preliminar. De las Sucesiones (artículos 34 a 36). Constituye a la vez una muy significativa reforma y la primera codificación del Derecho Internacional Privado venezolano.5 aun cuando en esta última nunca fue objeto de una verdadera e íntegra discusión pública. La nueva Ley de DIP tiene su origen remoto en el Proyecto de Ley de Normas de Derecho Internacional Privado elaborado por los Profesores Roberto Goldschmidt. Joaquín Sánchez-Covisa y Gonzalo Parra-Aranguren a solicitud del Ministerio de Justicia venezolano entre los años 1958 y 1963. el entonces proyecto fue objeto de comentarios favorables en el extranjero4 y en Venezuela. derecho de familia. De la Familia (artículos 21 a 26). De los Bienes (artículos 27 y 28). es decir el día 6 de febrero de 1999. por lo tanto. Las soluciones del proyecto fueron a menudo consideradas como principios 14 . regula tanto el Derecho Internacional Privado en sentido estricto. como el derecho procesal civil internacional.Público en el Art.2 Responde. XXIII del mismo Título Preliminar se establecía que ³en divergencia de la ley. relaciones personales.1 Según su artículo 64 entrará en vigencia seis meses después de su publicación.3 Durante los próximos 30 años. los jueces aplicarán los Principios del Derecho. De la Eficacia de las Sentencias Extranjeras (artículos 53 a 55). y Disposiciones Finales (artículos 63 y 64). Del Procedimiento (artículos 56 a 62). Tampoco se supo nunca si el proyecto fue presentado al Congreso Nacional para su discusión. Este Código empleaba el factor de conexión ³nacionalidad´ para el caso de estado y capacidad. Consta de 64 artículos distribuidos en 12 capítulos.

el proyecto revisado fue presentado a la Cámara del Senado. con ocasión de la celebración de la Primera Reunión Nacional de Profesores de Derecho Internacional Privado. En la elaboración de esas convenciones fue decisiva la participación de la delegación venezolana. Sin embargo. Por ello. tal vez la principal objeción. fue el título de la ley. El proyecto fue resucitado en julio de 1995. pudo beneficiarse de los comentarios del Profesor Parra -Aranguren. No obstante. mayoritariamente también relativas a la denominación de la ley. Pocos meses después un grupo de profesores de ambas Universidades. Los profesores de la Universidad Central de Venezuela y de la Universidad Católica Andrés Bello. se hizo necesario revisar las disposiciones del proyecto. que se convirtió en el proyecto de 1996. El tema exclusivo de esa reunión fue examinar y reconsiderar las soluciones del proyecto. Así. Asimismo. Allí se acordó por unanimidad dirigir una comunicación al Ministro d e Justicia apoyando la presentación del proyecto original al Congreso Nacional para su consideración y aprobación. uno de los proyectistas originales. Lo anterior justifica el hecho de que esas disposiciones fuese n parcialmente incorporadas en el proyecto de 1996. Afortunadamente otras objeciones. en vista de los desarrollos de Derecho Internacional Privado en el continente americano desde 1975. a raíz de los trabajos de las Conferencias Interamericanas Especializadas de Derecho Internacional Privado. En abril de 1996 se celebró la Segunda Reunión Nacional de Profes ores de Derecho Internacional Privado. encargados de coordinar la revisión del proyecto. fueron determinantes las soluciones contenidas en las Convenciones Interamericanas ratificadas por Venezuela desde 1975 hasta 1994. Para la revisión del proyecto original. en la revisión de las reglas de derecho procesal civil internacional también se tomaron en consideración las normas sobre la materia contenidas en el Código d e Procedimiento Civil de 1987. En esa reunión tan sólo presentaron ponencias los Profesores de la Universidad Central de Venezuela y de la Universidad Católica Andrés Bello. como tales.generalmente aceptados de Derecho Internacional Privado y. Dado que el cambio era insustancial. por ejemplo. una vez más. Se objetó el hecho de que el proyecto se llamara Ley de Normas de Derecho Internacional Privado. debieron aunar fuerzas y realizar sus mejores esfuerzos para transmitir a los miembros del Senado y también de la Cámara de Diputados la necesidad y conveniencia de aprobar el proyecto de 1996. La discusión en el Congreso ameritó la revisión de cuestiones elementales. en la solución de lo problemas con elementos de extranjería. Recibió también el impulso del Ministro de Justicia. aplicados a tenor del artículo 8 del Código de Procedimiento Civil. Con las modificaciones efectuadas. una de las principales. Allí se inició un lento proceso de discusión política. el proyecto pasó a denominarse proyecto Ley de DIP. rápidamente fue realizado. fueron 15 . el gran esfuerzo de los asistentes en preparar sus ponencias permitió revisar el impacto del proyecto en la legislación venezolana vigente.

En vista de que tal institución está regulada en el artículo 6 de l a 16 . probablemente. orden público (artículo 8). la solución de conflictos interlocales o interpersonales (artículo 3). Aun cuando la Ley de DIP muestra aquí su originalidad. los profesores de la Universidad Central de Venezuela y de la Universidad Católica Andrés Bello emprendieron la tarea de presentar públicamente las disposiciones del proyecto modificado en una serie de conferencias que fueron recogidas en un volumen publicado en agosto de 1998. como ocurre frecuentemente en el reenvío de primer grado. En octubre de 1997.rápidamente desechadas. Por lo tanto. letras a y b de la Ley de Reforma del Sistema Italiano de Derecho Internacional Privado de 1995. Tampoco se incluyó una regulación del fraude a la ley. pero sin pausa. Las Disposiciones Generales de la Ley de DIP regulan p arcialmente las instituciones de la teoría general del Derecho Internacional Privado. Admite el reenvío de primer grado y el de segundo grado en un caso especial cuando el derecho extranjero reclamado por la norma venezolana de Derecho Internacional Privado remit e al derecho de un tercer Estado que. En este sentido. Pero tal vez la disposición más llamativa es la regulación del reenvío (artículo 4). La Ley de DIP regula lo relativo a la aplicación del derecho extranjero de la misma manera que en el país de origen y siempre que se realicen los objetivos perseguidos por las normas venezolanas de conflicto (artículo 2). El texto de la ley tan sólo se separa en pocos detalles del texto del proyecto de 1996. Entre las novedades de la Ley de DIP hay que señalar la inclusión de las normas de Derecho Internacional Público entre las fuentes del Derecho Internacional Privado venezolano (artículo 1). El proceso de discusión continuó lentamente. la adaptación (artículo 7). A finales de 1997 y principios de 1998 se hizo necesario adaptar el proyecto a la nueva Ley de Arbitraje Comercial. a su vez. también se nota la recepción de las disposiciones de la Convención Interamericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado (Montevideo 1979). pero la ley venezolana va más allá al regular un supuesto adicional no regulado en esos dos literales. otra vez más.9 coincidentemente. esas conferencias pueden considerarse como el primer comentario de la Ley de DIP. la solución venezolana coincide parcialmente con la solución del artículo 13. o cuando. Por lo tanto. cuya redacción data de hace 35 años. ambas s on inevitablemente divergentes. se acoge el reenvío cuando propende a unificar la so lución nacional con la solución de Derecho Extranjero. los derechos adquiridos (artículo 5). la más difícil y problemática cuestión de todo el Derecho Internacional Privado. la institución desconocida (artículo 9) y la aplicación de las normas imperativas del foro (artículo 10). La Ley de DIP omitió regular expresamente la cuestión de las calificaciones. En los demás casos ordena la aplicación del derecho interno del Estado reclamado por la norma venezolana de conflicto. se declara competente. pocos días después de publicada la Ley de DIP en la Gaceta Oficial. primer párrafo.

El domicilio de los menores e incapaces se determina independientemente del de sus padres o representantes legales (artículo 13). Allí prevé que el cambio de domicilio del cónyuge demandante sólo produce efecto después de un año de haber ingresado en el territorio de un Estado con la intención de fijar en él la residencia habitual. 21. El domicilio de una persona natural se encuentra en el territorio del Estado donde aquella tiene su residencia habitual (artículo 11). según sea el caso. a falta de tal señalamiento. El estatuto real se regula por la lex rei sitae (artículo 27). relaciones paterno -filiales. El domicilio juega un papel fundamental también como criterio atributivo de la jurisdicción (artículos 15 y 39). sobre bienes inmuebles ubicados en Venezuela. 24. tutela y demás instituciones de protección de incapaces. La verdadera gran reforma del Derecho Internacional Privado venezolano es la adopción del factor de conexión domicilio y el abandono del factor conexión nacionalidad para regular la capacidad de las personas físicas incluyendo la capacidad matrimonial. el l ugar de su dirección o administración. sin embargo. efectos del matrimonio. 25. o establecimiento principal. vínculos más estrechos. Sin embargo tales derechos sólo son oponibles a terceros después de cumplidos los requisitos que al respecto establezca el Derecho de la nueva situación (artículo 28). cuando se pretende que las mismas produzcan efectos respecto a terceras personas de buena fe. Parejas casadas pueden tener domicilios separados (artículo 12). aplicación de la lex mercatoria (artículos 29 a 31). salvo lo dispuesto en leyes especiales. la filiación. 23. adopción. En la regula ción de las obligaciones contractuales se siguen los lineamientos de la Convención Interamericana sobre Derecho Aplicable a los Contratos Internacionales (México 1994): Autonomía de las partes. en cuyo caso se seguirá lo dispuesto en el documento constitutivo. según la cual el estatuto personal se regía por el derecho de la nacionalidad de las personas. Aun cuando la Ley de DIP no regula el fraude a la ley de manera general. 26 y 34). Las obligaciones derivadas de hechos ilícitos se 17 . la determinación del mismo se hará según los artículos 27. Dado que la Ley de DIP no establece criterios para determinar el domicilio de las personas jurídicas. el aparte único del artículo 23 de la Ley de DIP re gula un supuesto de fraude a la ley a los fines de la determinación de la ley aplicable al divorcio. el divorcio y la separación de cuerpos. Las capitulaciones matrimoniales celebradas en el extranjero pueden registrarse en Venezuela en cualquier momento. 28 y 29 del Código Civil venezolano y del artículo 203 de Código de Comercio venezolano. El cambio de lugar de ubicación no afecta los derechos válidamente constituidos según el Derecho anterior. 22. y las sucesiones (artículos 16. Al acogerse el criterio del domicilio se abandona la tradición venezolana vigente desde 1862.Convención Interamericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado su omisión sólo puede entenderse como un rechazo de la misma. Ello es sólo exigido.

regulan a elección de la víctima por el derecho del lugar donde se produjo la causa generadora del hecho ilícito o se han producido sus efectos (artículo 32). La derogación convencional de la jurisdicción venezolana queda regulada ahora por el artículo 47 de la Ley de 18 . La gestión de negocios. La sumisión no es válida en materia de acciones que afecten la creación. modificación o extinción de derechos reales sobre bienes inmuebles. Ello responde a una presunta tendencia a la unificación del derecho privado y a la circunstancia de que la reglas de Derecho Internacional Privado en materia civil. Aquí es notoria la influencia de la jurisprudencia alemana. que. cualquier acto que no sea proponer la declinatoria de jurisdicción u oponerse a una medida preventiva (artículo 45). Nº 3 y 57. quiebras. por parte del demandado del hecho de realizar en el juicio. el pago de lo indebido y el enriquecimiento sin causa se rigen por el derecho de lugar en el cual se realiza el hecho originario de la obligación (artículo 33) La forma de los actos se regula en forma flex ible y alternativa por el derecho que rige el contenido del acto o el del domicilio de su otorgante o el domicilio común de sus otorgantes (artículo 37). sin embargo. Nº 2 del Código de Procedimiento Civil). Nº 4). la cual también queda regulada en los artículos 48 a 52. Además. son las mismas que en la mercantil o se derivan lógicamente de aquellas. Se abandona así la rigidez de la regla locus regit formam actus recogida en el artículo 11 del Código Civil. Evita utilizar la expresión competencia procesal internacional por considerarse que se presta a confusión con la noción de competencia territorial interna. De manera general la Ley de DIP omite regular de manera independiente lo relativo al derecho mercantil internacional aun cuando deroga algunas de sus disposiciones. En materia de procedimiento civil internacional rige la regla locus regit processum (artículo 57). Sin embargo. La sumisión expresa debe constar por escrito (artículo 44) y la tácita resulta por parte del demandante del hecho de interponer la demanda y. La Ley de DIP reordena y modifica la cuestión de la jurisdicción de los tribunales venezolanos (artículos 39 a 47). títulos valores o sociedades mercantiles² debía hacerse en las leyes especiales siguiendo los principios generales establecidos en la ley. ambas disposiciones ratifican lo dispuesto en la legislación vigente (artículos 53. Se permite la sumisión voluntaria. no está acogido sino implícitamente. El criterio básico atributivo de jurisdicción es el domicilio del demandado. Nº 2). generalmente. se consideró que las normas relativas a temas muy especiales ²seguros. En materia de acciones sobre estado de las personas o las relaciones familiares se admite la sumisión voluntaria. a tribunales venezolanos en materia de acciones de contenido patrimonial sin que se exija vinculación alguna con el territorio venezolano (artículo 40. personalmente o por medio del apoderado. expresa o tácitamente. a n o ser que lo permita el derecho del lugar de situación de los inmuebles (artículo 46). pero siempre que la causa tenga una vinculación efectiva con el territorio venezolano (artículo 42.

108 y 879 del Código Civil. Sin embargo. 483. 55. salvo que la controversia se refiera a derechos reales sobre inmuebles ubicados en Venezuela. la utilidad de la disposición inmediatamente antes referida se ve cuestionada por lo dispuesto en el artículo 53. 53. los artículos 2. Todos los que estuvimos involucrados en su elabora ción esperamos que las nuevas disposiciones orienten por caminos acertados el futuro del Derecho Internacional Privado venezolano. la Ley de DIP debe valorarse positivamente. un juicio sobre el mismo objeto y entre las mismas partes. Sin que se trate de una enumeración exhaustiva quedan derogados los artículos 9. Esta dispo sición prevé. 19 . 10. sin que se exija vinculación alguna con el Estado donde tengan su as iento los tribunales o los árbitros. Corresponde ahora a la doctrina y a la jurisprudencia hacer realidad el texto de esa ley.los artículos 48 a 51 no derogan las normas sobre competencia territorial interna que puede corresponder a otros tribunales venezolanos según otras leyes venezolanas (artículo 52). iniciado antes que se hubi ere dictado la sentencia extranjera. 105. se admite la aplicación inmediata de las normas procesales aun en los procesos en curso. 26 (in fine). 11. 4. que para que una sentencia extranjera surta efecto en Venezuela se exige que no se encuentre endiente. los artículos 116. Los artículos 48 a 52 regulan la competencia territorial interna en los casos en que los tribunales venezolanos tengan jurisdicción para conocer de casos con elementos de extranjería relevantes. ante los tribunales venezolanos. La Ley de DIP deroga todas las disposiciones que regulen la materia objeto de la misma (artículo 63). Esta normas servirán de guía en la de terminación de la aplicación en el tiempo de la Ley de DIP. La litispendencia internacional es recono cida salvo que se trate de causas en que la jurisdicción venezolana es exclusiva (artículo 58). La gran reforma en materia de reconocimiento y ejecución de sentencias extranjeras consiste en la eliminación del requi sito de la reciprocidad exigido por el artículo 850 del Código de Procedimiento Civil (artículo 53). 106 . 58. Nº 6 de la Ley de DIP. 484 y 485 del Código de Comercio. se admite la derogación de la jurisdicción venezolana mediante sumisión a tribunales extranjeros o árbitros que resuelvan en el extranjero. 104. 6. 59 (primer aparte). Se reconoce expresamente la posibilidad de admitir la eficacia parcial de una sentencia extranjera (artículo 54). En general. entre otras cosas.DIP que clarifica y deroga el incomprensible artículo 2 del Código de Procedimiento Civil. 56. Sin embargo. La Ley de DIP entrará en vigencia el 6 de febrero de 1999 (artículo 64). De esta manera. Sin embargo. 54. 850 y 851 de Código de Procedimiento Civil. Según el artículo 44 de la Constitución venezolana las norma jurídicas no tienen efecto retroactivo. se trate de materias respecto de las cuales no cabe transacción o afecten los principios esenciales del orden público venezol ano. 57.

En general. y obtenida la naturalización. con el fin de eludir el cumplimiento de determinadas disposiciones de su propia legislación o de acogerse a disposiciones más favorables de una legislación extranjera. cuando la nueva ley aplicable. El ejemplo clásico es el de dos cónyuges que por pertenecer a un país donde no se admite el divorcio. Pues en éstos casos. cuando hablamos de una manipulación del fa ctor de conexión. en cambio. la noción del fraude a la ley persigue sancionar los casos en los cuales las partes han obtenido indebidamente un elemento de conexión con un ordenamiento jurídico que no es el que normalmente les corresponde. no podía recurrir. el "domicilio". el precepto que se trató de eludir". Esto implica. a la que. tanto en la contratación como en otros supuestos. tiene la misma prohibición o imperatividad que la ley anterior. que en este caso sería un acto propio al legislador. ha sentado la tesis de que toda exclusión f raudulenta de un precepto jurídico sobre la base de una conexión sobre el Derecho extranjero es ineficaz. cuando alguno.CONCLUSIONES Apoyándose en un antiguo y ambiguo aforismo: fraus omnia corrumpit. permitirá igualmente la apreciación de la intencionalidad del agente. se ha colocado en situación de invocarla. adquiriendo una determinada nacionalidad únicamente para conseguir su propósito. desconociendo un derecho ajeno o perjudicando a un tercero. En consecuencia. eludiendo una disposición legal o un convenio. Pues. y que en todo caso debe aplicarse. los individuos cambian de nacionalidad con el fin de situarse en una ley que mejor les convenga. no sería dable el fraude a la ley. mediante fraude. en el Derecho Internacional Privado. 20 . la sanción del fraude a la ley supone siempre una restricción a la autonomía de la voluntad. Lo que implica que. no nos referimos al acto de cambiar los factores de conexión. sino al acto de modificar las circunstancias sobre los cuales se basa el factor de conexión para designar la ley aplicable. se divorcian e invocan una nueva situación en el país de origen. por lo tanto. como son la "nacionalidad". El supuesto de fraude a la ley consiste en que una persona fraudu lentamente consigue colocarse en una situación tal que puede invocar las ventajas de una ley extranjera. todo fraude supone la realización de un acto intenci onal. igualmente que sólo puede existir el fraude a la ley en aquellos dominios de la regla de conflicto donde los factores de conexión son susceptibles de ser afectados por los actos de los individuos. se nacionalizan en otro país que sí lo acepta. normalmente. Esta norma prohibitiva o imperativa. La noción de fraude a la ley es un remedio y tiene por objeto establecer una sanción para tales manejos y un medio de impedir la aplicación de la ley extranjera.