Tabla de contenido

INTRODUCCIÓN ................................ ................................ ................................ ................... 2 DEFINICIONES ................................ ................................ ................................ ............. 3 ELEMENTOS ................................ ................................ ................................ ......................... 6 EFECTOS. ................................ ................................ ................................ ............................. 7 NATURALEZA JURÍDICA ................................ ................................ ................................ .... 7 SANCIÓN DEL FRAUDE A LA LEY ................................ ................................ .................. 10 Ejemplos de fraude de ley ................................ ................................ ................................ .. 11 EL CASO DE LA PRINCESA DE BEAUFFREMONT ................................ ...................... 11 FRAUDE A LA LEY INTERNACIONAL EN EL CÓDIGO DE 1936 ................................ 13 En Venezuela ................................ ................................ ................................ ....................... 14 CONCLUSIONES ................................ ................................ ................................ ................ 20

1

INTRODUCCIÓN

El Derecho Internacional Privado, presentando como característica esencial el fenómeno de la extra territorialidad del Derecho, no sólo persigue asegurar la proyección en el espacio de las leyes internas, sino que tiende también al reconocimiento del derecho extranjero. La aplicación de este derecho extranjero se convierte en un instrumento de cooperación entre los Estados, de respeto mutuo de soberanías y de justicia, pues permite la aplicación de las normas sustantivas del derecho más próximo al caso concreto. Sin embargo, dicha aplicación debe respetar ciertos límites constituidos fundamentalmente por el orden público in ternacional y el fraude a la ley. Este último tiende a garantizar la autoridad legítima inherente a cada soberanía, sin perjuicio de propugnar la aplicación de las leyes extranjeras contribuyendo a la aproximación de los países y a facilitar la vida jurídi ca internacional. La noción del fraude a la ley busca conseguir que las leyes internas sean respetadas por los Jueces de los países extranjeros cuando dichas leyes sean declaradas competentes por la norma de conflicto. El presente estudio abarcará solo el aspecto doctrinario de la institución, pues el fraude a la ley no ha sido recogido en nuestro Código Civil, sin embargo ha sido receptado por la Convención Interamericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado, de Uruguay de 1979, ratific ada por nuestro país. Si bien fue previsto por la Comisión Reformadora, no ocurrió lo mismo con la Comisión Revisora que desechó la postura de la Dra. Delia Revoredo en cuanto proponía el reconocimiento de la excepción de fraude a la ley, como una fórmula de protección de nuestras normas de Derecho Internacional Privado, asignándole un carácter relativo y no absolutista, consistente en la exigencia del perjuicio a un tercero para su procedencia. Sin perjuicio de abordar la discusión sobre su reconocimiento en nuestro país, el presente trabajo tratará los aspectos que definen la institución, recurriendo al efecto a textos y revistas de Derecho Internacional Privado, que nos permitan arribar al panorama actual de la excepción del fraude a la ley.
2

esto es. o de usurparnos lo que por derecho nos pertenece". de otra manera. normalmente no sería posible. define al fraude a la ley como "La realización de actos que aisladamente serían válidos. mediante fraude. cuando alguno. se ha colocado en situación de invocarla. Esta definición es técnica. o los derechos que de ella se nos derivan. El profesor NIBOYET afirma. Según el profesor LEONEL PEREZNIETO. el fraude a la ley "consiste en la utilización del mecanismo conflictual para lograr un result ado que. Esto. si alguna de las partes obró con la clara intención de sustraerse a los efectos de la ley local. en derecho internacional privado. mediante el cambio voluntario de los puntos de contacto".DEFINICIONES El supuesto de fraude a la ley consiste en que una persona fraudulentamente. "La noción de fraude a la ley. al cual se recurre a falta de otro remedio contra la aplicación de la ley extranjera. La doctrina del fraude a la ley constituye una excepción a la validez de actos verificados en el extranjero. y obtenida la naturalización. porque se debe evitar que en el plano internacional la ley imperativa se convierta en facultativa. La noción de fraude a la ley es un remedio y "tiene por objeto establecer una sanción para tales manejos y un medio de impedir la aplicación de la ley extranjera. se nacionalizan en otro país que sí lo acepta. pero que se hallan presididos en su comisión por una intención. El profesor MIAJA DE LA MUELA afirma que antes de la formulación de estos artículos. consigue colocarse en una si tuación tal que puede invocar las ventajas de una ley extranjera. a la que. el hecho de burlar. adquiriendo la nacionalidad francesa únicamente para divorciarse" ([3]). constituyendo un remedio. no podía recurrir. es el remedio necesario para que la ley conserve su carácter imperativo y su sanción en los casos en que deje de ser aplicable a una relación jurídica por haberse acogido los interesados fraudulentamente a una nueva ley". El fraude a la ley se conoce con diversos nombres: fraudem legis. evasi ón of law. la jurisprudencia española invocaba el fraude a la ley para justificar la excepción de orden público internacional. normalmente. Es decir. El profesor argentino RICARDO BALESTRA. ya que considera el fraude a la le y como el orden público. el fraude "no es otra cosa que el hecho de frustrar la ley. Según ESCRICHE. eludir o dejar sin efecto la disposición de la ley. frode alla legge. dolosa del agente con la 3 . El ejemplo clásico es el de dos cónyuges que por pertenecer a un país donde no se admite el divorcio. fraude a la loi. se divorcian e invocan una nueva situación en el país de origen.

sin embargo. cuando la Constitución así lo exige. en el fraude a la ley. etc. se reconoce la aplicación del Derecho extranjero. El supuesto de hecho está conformado por el caso con elementos extranjeros y los hechos subyacentes a los puntos de conexión (domicilio.). Es decir. nacionalidad. los casos de ciertas leyes penales en blanco. Así. 4 . la de Derecho Internacional Privado prevé un supuesto de hecho y una consecuencia jurídica. En el ámbito del Derecho Internacional Privado. la norma de conflicto describe un aspecto del caso con elementos extranjeros. Es est a alusión a la excepcionalidad de la no -aplicación del derecho extranjero. En este sentido. como. consiste en una maniobra premeditada de constitución artificial de un punto de contacto con el exclusivo y único propósito de eludir la ley que normalmente hubiere resultado aplicable. mientras que la consecuencia jurídica está referida a la designación del punto de conexión aplicable para cada caso. conteniendo los hechos en que se basa la consecuencia jurídica para indicar el derecho aplicable (aspecto positivo del tipo legal). sino que sobre todo el Derecho. la inexistencia de fraude a la ley es condición de aplicabilida d del derecho extranjero conectado por la norma de colisión. que el Fraude a la Ley consiste en la elusión de un ordenamiento jurídico nacional. en los países que lo reconocen. Como cualquier norma. dad a la amplitud y abstracción de dicho lenguaje. que cumplen con la enunciación típica de un verbo rector. De ahí que podamos observar y tener ejemplos de fraude a la Constitución. Se denomina fraude de ley o fraude a la ley al método de incumplimiento indirecto del Derecho (objetivo) en el sentido de que supone la obtención de un resultado contrario al conjunto del orden jurídico determinado alcanzado a través de la puntual observancia de los dispuesto en la norma jurídica. En efecto. esto encuentra limitación en el orden público internacional y. por ejemplo. El fraude de ley es un miembro de la clase de los fraudes normativos. mediante la artificial constitución de un punto de contacto previamente establecido por los intervinientes en el acto. lo que permite encuadrar la conceptualización del fraude a la ley dentro de la característica negativa del tipo legal.finalidad de alcanzar un resultado prohi bido por el derecho y más específicamente por la norma de derechos internacional privado". lugar de celebración. Tales características son las que desencadenan la consecuencia siempre que no haya fraude (aspecto negativo del tipo legal). Este fraude no sólo puede recaer respecto a la ley misma. señalan María del Carmen y Javier Tovar Gil. con mucha mayor facilidad. pero éste es tan amplio que no logra dar cumplimiento a la lex certa. natural o normalmente competente.

no podía recurrir. un elemento subjetivo concretado en la intención de conseguir un resultado no querido por el ordenamiento interno. normalmente. Las leyes dictadas en el ordenamiento jurídico interno con un carácter imperativo. podemos concluir indicando que el Fraude a la Ley es un supuesto de excepción a la aplicación de la norma sustancial del derecho extranjero. precisa que el supuesto de fraude a la ley consiste en que una persona. Siendo necesario sin embargo. los cuales no han tenido idea más apremiante que la de ver el modo de librarse de ella. establecer una diferencia entre los individuos que celebran un contrato en un país extranjero. Para Dreyzin de Klor y Saracho Cornet el fraude viene a representar una desnaturalización de la norma de colisión pues con él. en condiciones normales. sino también en Derecho Internacional. pues hay que evitar que. Indica que es preciso que el respeto de la ley imperativa interna quede asegurado.el carácter imperativo de las leyes. la ley imperativa se convierta en facultativa. Resulta claro así que el concepto está dividido en dos aspectos: uno objetivo referido a una sucesión de conductas lícitas y. cuando su elección es resultado de la actitud maliciosa del sujeto tendiente a la alteración de los puntos de conexión para evitar de este modo la aplicación de la ley del ordenamiento normalmente competente y conseguir la aplicación de otra más favorable. Niboyet señala que el fraude a la ley está destinado a sancion ar en las relaciones internacionales abstracción hecha de toda cuestión de orden público . consigue colocarse en una situación tal que puede invocar las ventajas de un a ley extranjera. La autonomía de la voluntad no llega hasta ahí. no solamente en derecho interno. fraudulentamente. a la que. Como corolario de las posiciones reseñadas. Uno de los defensores de la noción de fraude a la ley. y para crear artificialmente una modificación en el mismo supuesto de la relación. no pueden quedar a merced de aquellos mismos a quien debe ligar. declarada aplicable al caso. Considerándose adicionalmen te que la noción sólo debe ser utilizada en ausencia de cualquier otro medio idóneo para neutralizar los resultados queridos por las partes. Marco Gerardo Monroy Cabra. ni tal vez previsto por el legislador. en las relaciones internacionales. Termina precisando que la naturaleza de la noción del fraude a la ley es un remedio destinado a sancionar las leyes imperativas. esta norma se convierte en una instrumento para alcanzar un result ado no querido. y los que se trasladan al mismo con el propósito e xclusivo de realizar un acto un tanto delictivo.Por su parte. 5 .

es decir. pero en verdad lo que necesitaba para realizar el fraude a la ley era otro. un padrastro y una hijastra quienes se hacen ciudadanos del estado de New York para poder realizar el mencionado 6 . Estos elementos constitutivos son: LA INTENCION DE DEFRAUDAR A LA LEY NORMALMENTE COMPETENTE. Es de carácter subjetivo. la nacionalidad. Este quiere decir que si en Venezuela un juez conoce de un matrimonio realizado en New York entre dos ciudadanos colombianos. En este caso hubo el traslado de un factor de conexión. verbigracia. CAMBIO EFECTIVO DEL FACTOR CONEXIÓN. pero el acto no se ha realizado en defraudación de su ley nacional porque no hubo intención de tal. como el que videntemente adopta la nacionalidad británica para desheredar a sus herederos legítimos.ELEMENTOS Para que exista fraude a la ley es indispensable que dicha figura jurídica se haya realizado con el concurso de ciertas circunstancias. Este elemento es una consecuencia de los dos anteriormente expuestos. ya que si la intencionalidad del agente y el traslado efectivo del factor de conexión no corresponde a la ley del juzgador. para que pueda existir tal fraude. Para que esta figura exista es necesario de la ley defraudada se la LEX FORI. que intenciones tuvo para el logro de esa apli cación de una ley extranjera y comprobado esto por presunciones graves y de ciertas circunstancias concomitantes. LA LEGISLACIÓN DEFRAUDADA TIENE QUE SER LA LEX FORI. domicilio o escogencia real de una ley extranjera-. completada esta intención con el hecho de que bajo e l imperio de su ley nacional no podría realizar tales actos de desheredar a sus herederos forzosos. Unido al hecho de defraudar a la ley normalmente competente está el cambio efectivo del factor de conexión. que hay que apreciar las circunstancias bajo las cuales un individuo desplaza de su aplicación a una ley normalmente competente. en cuya ausencia no existe tal fraude. Este elemento es decisivo en la constitución del fraude. el individuo lo que hace es aprovechar las facilidades que le da la legislación del país donde vive. ya sea por cambio de la nacionalidad o domicilio. el domicilio. una persona por cuestiones de salud sale en un viaje hacia Europa y después de una residencia de cuatro años ó más realiza un acto jurídico que su ley prohíbe. tiene que concurrir entonces la intención manifiesta. como. entonces. Esto quiere decir que el agente tiene que realizar el cambio voluntario. Por ejemplo. Si por ejemplo. se domicilia en Venezuela y obtiene el divorcio tal acto es válido para Venezuela e inválido para el país de origen de este individuo. -nacionalidad. la de ley normalmente competente. un ciudadano en cuyo país esta prohibido el divorcio vincular. Aquí evidentemente. a saber. pues habiendo cambiado de domicilio no cambio de nacionalidad cuando son precisamente estas leyes las que rigen su estado y capacidad así se encuentre domiciliado en el extranjero. no hay fraude a la ley. Hay que averiguar.

a saber. especial ya cuyos actos realizados bajo su imperio niegan toda validez. NATURALEZA JURÍDICA En principio. sin emb argo en Venezuela en razón de que la ley defraudada no es la de este último país sino la colombiana.Teoría que rechaza la noción del Fraude a la Ley : Precisa que cuando dos personas piden que se les aplique su ley nacional. de allí que cualquier sanción de nulidad que se encuentre en la ley nacional no será aplicable.acto de acuerdo con la ley local estadounidense.La primera o sea la que se considera al fraude a la ley como una figura jurídica individualizada y especial. y. y. es decir. La razón de este requisito es que los tribunales no tienen por misión sino velar por sus propias leyes y. pues ella no es competente según las referidas reglas del DIP. por lo tanto. Lo importante es determinar si pueden o no invocarla. 7 . 2. la que erige a dicha figura jurídica en una institución individualizada. la que sostiene que el llamado fraude a la ley es un caso únicamente de aplicación de la ley extranjera sin ningún calificativo y por lo mismo sometido a las reglas del DIP . la que considera al fraude a la ley como u na simple aplicación de derecho extranjero. Este matrimonio. el juez Venezolano no podrá declarar la defraudación realizada. sin sanción alguna porque la ley nacional supuestamente hurtada ha dejado de ser competente. sin calificativos fraudulentos de ninguna clase. ninguna regla del Derecho Internacional Privado las autoriza a que tengan que salvaguardar las demás. el Juez no tiene para qué buscar los móviles o intenciones por los cuales han querido invocarla. se basa en el principio clásico ³ fraus omnia corrumpit´ Donde si hay un caso de Fraude a la Ley debe dejarse a un lado las reglas del Derecho Internacional Privado y por consiguiente se debe aplicar la ley nacional que se trato de eludir sancionando el acto asi realizado con la nulidad consiguiente prevista en dicha l ey. prohibido por las leyes colombianas e igualmente por las venezolanas es válido. existen dos criterios opuestos con relación a la aceptación de la noción de fraude a la ley. a. por lo tanto. EFECTOS. La posición doctrinaria con respecto al fraude a la ley esta determinada por dos actitudes completamente diferentes. 1.La segunda.

Miaja de la Muela considera que el fraude aº la ley es otro supuesto integrante del orden público. sostuvo que el fraude a la ley no era sino un caso particular del orden público. 8 . en virtud de la intención fraudulenta de la persona que pretende sustraerse a las mismas. En el mismo sentido. a no ser que se trate de un hecho absurdo. De otro lado. la evicción de la ley normalmente aplicable resulta del objeto mismo de la ley. Cuando interviene el fraude a la ley. aún cuando este el caso típico que lo caracteriza.- Teoría que admite la noción de Fraude a la Ley: Considera que obra como un remedio necesario para que la ley conserve su carácter imperativo. adquieren entonces de hecho. Sobre el particular se señala que en el cambio de nacionalidad siempre hay un interés. ya que ambos tienen por finalidad el conservar la absoluta imperatividad de ciertas leyes materiales del foro cuando falta el mínimo de equivalencia entre las instituciones de diversos países y ofrecen el peligro común de una aplicación exorbitante por parte de los tribunales. b. respecto al cambio de nacionalidad.Posición que considera que existe relación entre el Fraude a la Ley y el Orden Público Internacional Bartin. se pronuncia Balestra para quien el fraude a la ley es una cuestión sin entidad suficiente como para constituirse en un problema propiamente dicho en nuestra materia. Cuando interviene el orden público. empero no. sobre la naturaleza jurídica de la institución se han manifestado las siguientes posiciones: a. el carácter de disposiciones de orden público. porque su contenido es inconciliable con los principios fundamentales de nuestra legislación.En este sentido. Incluso dentro de ésta corriente de pensamiento. se ha considerado que solo es aplicable el fraude a la ley con relación a determinadas materias. como contratos y formas de los actos. puesto que de lo cont rario la persona conservaría su anterior nacionalidad. dicha evicción se produce de una manera accidental. Estas disposiciones. de la intención que la persona interesada en la relación jurídica litigiosa ha tenido de eludir las d isposiciones de su estatuto personal.

limita la aplicación de la ley extranjera a ciertos casos. Así. Por su parte. el mismo que es variable y cambiante pues evoluciona históricamente. Este orden público internacional es diferente al orden público interno que comprende todas las disposiciones coactivas que no pueden ser dejadas de lado por voluntad de las partes. b. El orden público en el plano interno es limitar la autonomía de la vo luntad en forma imperativa. porque la norma extranjera declarada competente por la regla de conflicto puede hallarse en abierta pugna con principios morales. En cambio. en virtud de la cual el sujeto puede elegir celebrar uno o más actos jurídicos en condiciones particulares. la noción de orden público internacional como límite a la aplicación del derecho extranjero tiene una connotación distinta a la del fraude. cambiando de nacionalidad o de domicilio o desplazando un bien de un país a otro.Sin embargo. el Estado pone una valla a la aplicación de la ley extranjera: el orden público. pero no necesariamente puede contrariar los intereses su periores del país que conforman el concepto de orden público internacional. En tales casos. en el Derecho Internacional Privado. el fraude a la ley se configura con la modificación intencional de los puntos de conexión que genera la designación de una ley extranjera que normalmente no resultarí a aplicable al caso. Cada país tiene su propio concepto de orden público. El orden público internacional está constituido por el conjunto de disposiciones legales o consuetudinarias inalienables de nuestro ordenamiento jurídico que hacen a la existencia misma de nuestra comunidad y se manifiesta como voluntad del Estado cuando la ley extrajera contraría un interés superior.- Posición que relaciona el Fraude a la Ley con el Conflicto Móvil En el conflicto móvil nos encontramos ante una relación jurídica creada por la voluntad humana. 9 . Está dado por principios morales. sociales o jurídicos esenciales para el Estado en cuyo territorio ha de recibir aplicación. sociales o jurídicos esenciales para el Estado. una ley extranjera puede oponerse al orden público interno. originando así la concurrencia de varias leyes que pueden ser aplicables al caso. Señala Basadre Ayulo citando a Carlos Vico (Curso de Derecho Internacional Privado) que en el fondo de toda norma de Derecho Internacional Privado se halla implícita una cláusula de reserva.

- Posición que considera el Fraude a la Ley como Abuso del Derecho El abuso del derecho consiste en hacer uso de una facultad legal con el exclusivo fin de perjudicar a alguien (concepto moral). Sin embargo. En el caso de la princesa de Bauffremont. SANCIÓN DEL FRAUDE A LA LEY Respecto a la sanción del fraude a la ley existen controversias doctrinales. que la sanción debe ser únicamente respecto a los "efectos legales". respecto a la nacionalidad nueva y al segundo matrimonio. cuestionando la validez de un acto jurídico considerado como legítimo por la autoridad extranjera que lo amparó. lo relevante aquí es la intencionalidad del sujeto de querer sustraerse de una ley. Maury. para situarse dentro de otra ley que le convenga mejor a sus intereses. o hacer uso de una facultad legal con un fin diverso al fin social previsto por el legislador (concepto social). que consideran que el fraude a la ley es una aplicación particular de la teoría general del abuso del derecho. Ahora bien. ya que el fraude a la ley constituye el ejercicio de una facultad legal (cambiar el punto de conexión). Unos opinan que debe declararse nulos tanto el "acto" cometido fraudulentamente.Si bien en el fraude a ley también se presenta esta situación de conflicto móvil. existía un dilema. pero orientada hacia una finalidad distinta de la que inspira la norma in directa local y el derecho privado coactivo. c. También se considera como conflictos móviles los derivados de la aplicación temporal de la norma. Se advierte en este último aspecto un parentesco entre ambas nociones. Otros opinan en cambio. Tenemos que ver la realidad. en la medida que no exista dicha intención o ésta no pueda probarse. 10 . no se puede sancionar el fraude a la ley. hay autores como J. como sus "efectos legales". En estos casos se trata de indagar que ley resulta aplicable. queda excluido el fraude y nos encontramos solo ante un conflicto móvil. como consecuencia de su modificación en el tiempo.

las decisiones del Tribunal del Foro. Es así. Sociedad interpuesta o interpósita. a su propio dominio territorial. La sociedad no tiene nada más. Los Tribunales deciden declarar nulo tanto dichos actos como sus efectos legales. pero su intención es no tener bienes inmuebles en su patrimonio. Aprovechando que esta 11 . ciudadano francés y su esposa de origen belga. sino que habiendo comprobado que dichos actos tenían como objeto escapar a las prohibiciones de la ley francesa. para el cambio de nacionalidad. dichos Tribunales no cuestionan la validez de dichos actos a la luz de la ley alemana. prácticamente es un imposible jurídico. En tal sentido. EL CASO DE LA PRINCESA DE BEAUFFREMONT El 1° de Agosto de 1874. sino solo bienes muebles. no tienen valides fuera de su territorio. se hiciese una donación a cambio de una cantidad simbólica. Derecho laboral. por lo que sus efectos legales. pero el empleador busca evitar indemnizació n por despido. En el caso de que. ni ninguna finalidad real. En consecuencia. esta prohibición no convenía a la princesa. ellos se sitúan desde el punto de vista de la ley francesa.Mientras que para la ley alemana el cambio de nacionalidad y la celebración del segundo matrimonio eran válidas. Un trabajador tiene varios contratos temporales seguidos. No encontrando válidos dichos actos. que los tribunales franceses lo comprendieron. Pues. En aquella época la ley francesa aplicable al caso no admitía el divorcio. Una persona crea una sociedad para aportar bienes inmuebles. es decir. Ejemplos de fraude de ley y y y Donación simbólica. la princesa requería de la autorización expresa de su esposo. para la ley francesa dichos actos eran nulos. Ahora bien. La Corte de París pronuncia la separación de Cuerpos entre el Príncipe de Beauffremont. para evitar impuestos más elevados. que devino francés por matrimonio. por cuanto existía una prohibición expresa de contraer segundas nupcias. Puede querer con ello sortear la aplicación de ciertas normativas hereditarias. En cambio. En realidad se trata de un contrato indefinido. queriendo con ello calificar la operación de compraventa. se aplicarán todas las normas como si se tratase de una donación. y en cuanto al segundo matrimonio. las nulidades se limitarán al territorio del país del Juez del Foro. el Poder jurisdiccional del Juez se encuentra limitado a su propio ordenamiento jurídico.

Dados los hechos el Príncipe de Beauffremont. ciudadano rumano.. constata que el debate tiene por objeto no la validez de la naturalización extranjera. contrae nuevas nupcias con el Príncipe Bibesco. Entonces la princesa puede casarse con aquel que preparo su viaje a Alemania. En cambio dicho tribunal se declara competente respecto a ³ los efectos legales de dicha naturalización desde el punto de vista de la ley francesa´. no puede legalmente adquirir una nacionalidad extranjera««. y que por tanto ella continua siendo francesa en el momento de su segundo matrimonio.que sería un abuso«««.875. favorable al príncipe.separación de cuerpos le permite vivir en un domicilio separado. El primer argumento declara que la princesa de Beauffremont . sobre la cual ella se declara incompetente. El cambio de estado civil deseado por la mujer no habría resultado del ³ejercicio legítimo de una facultad conferida por la ley««. El segundo argumento considera que en el hipotético caso que el marido haya dado su consentimiento. por lo que el 24 de mayo de 1. ella viaja temporalmente al Ducado de Sax -Altenbourg cuya nacionalidad obtiene el 03 de Mayo 1.875. 12 . entabla un Proceso para esclarecer su situación solicitando al Tribunal Francés la anulación de la naturalización obtenida sin su consentimiento y la anulación del segundo matrimonio. En Primera Instancia: el Tribunal dicta sentencia el 10 de Marzo de 1876.y qu e pertenece a la justicia rechazar los actos contrarios a las buenas costumbres y a la ley´. A partir de entonces como ciudadana alemana ella recupera su libertad para volverse a casar gracias a su nueva ley nacional que considera como divorciados a los católicos separados de cuerpo. que mantiene su nacionalidad francesa y que por tanto según la legislación francesa continua casado con la Princesa. sin la autorización del marido. En Segunda Instancia : Habiendo apelado la princesa la Corte de Apelación.

se juzga incompetente para conocer sobre la regularidad y el valor jurídico del acto de naturalización realizado en Ale mania y del segundo matrimonio. transformando su condición de separada a divorciada. la Corte de Casación. Que situándose únicamente desde el punto de vista de la ley francesa. gracias a un cambio de nacionalidad ³las disposiciones de orden público de la ley francesa que las rige´. la princesa de Beauffremont. para luego renunciar a dicha nacionalidad. aunque recogía la Excepción de Orden 13 . una vez logrado su objetivo. y agrega que si los esposos hubieran estado de acuerdo. Que el acto efectuado en fraude a la ley francesa. Es así como la Corte de Apelación. Además agrega que la princesa había solicitado y obtenido la nueva nacionalidad no para ejercer sus derechos y deberes naturales que deriven de dicha nacionalización. ellos no hubieran tenido la voluntad de e ludir. En Tercera Instancia : Por decisión del 18 de Marzo de 1878. no contenía norma expresa para aplicar el Fraude a la Ley Internacional. no es oponible al príncipe de Beauffremont y la sentencia del tribunal inferior no ha vio lado ninguna de las disposiciones invocadas por el recurso. Ni mucho menos debe sustraerse ala ley francesa que es la única que rige los efectos del matrimonio de sus ciudadanos. sí no más bien con el único objeto de escapar a las prohibiciones de la ley francesa. FRAUDE A LA LEY INTERNACIONAL EN EL CÓDIGO DE 1936 El Código Civil de 1936. contrayendo segundas nupcias. establece dos argumentos para declarar el acto de naturalización ³inoponible al esposo´ y confirmar la sentencia que declara aún valido el primer matrimonio. dicho Tribunal sostie ne que sin autorización del marido la adquisición voluntaria de la nacionalidad extranjera no permitía a la princesa de liberarse de la nacionalidad francesa. la misma que declara el vinculo matrimonial indestructible.En su sentencia del 17 de Junio de 1876. no estaba autorizada por su esposo para adquirir una nacionalidad extranjera y por consiguiente tampoco estaba autorizada a invocar la ley de su nueva nacionalidad.

relaciones personales. por lo tanto. regula tanto el Derecho Internacional Privado en sentido estricto. De las Sucesiones (artículos 34 a 36). a saber: Disposiciones Generales (artículos 1 a 15). régimen de bienes de los bienes de los cónyuges y sucesiones de peruanos. Joaquín Sánchez-Covisa y Gonzalo Parra-Aranguren a solicitud del Ministerio de Justicia venezolano entre los años 1958 y 1963. en el Art. De la Jurisdicción y de la Competencia (artículos 39 a 52). se podía recurrir al Art. XXIII del mismo Título Preliminar se establecía que ³en divergencia de la ley. Consta de 64 artículos distribuidos en 12 capítulos. el entonces proyecto fue objeto de comentarios favorables en el extranjero4 y en Venezuela. De la Familia (artículos 21 a 26).2 Responde.1 Según su artículo 64 entrará en vigencia seis meses después de su publicación.Público en el Art. Sin tener que recurrir a la Excepción de Orden Público. Este Código empleaba el factor de conexión ³nacionalidad´ para el caso de estado y capacidad. Con su entrada en vigencia se cerrarán y abrirán nuevos capítu los en la historia del derecho venezolano. derecho de familia. Tampoco se supo nunca si el proyecto fue presentado al Congreso Nacional para su discusión. De las Personas (artículos 16 a 20). De la Forma y Prueba de los Actos (artículos 37 y 38). La nueva Ley de DIP tiene su origen remoto en el Proyecto de Ley de Normas de Derecho Internacional Privado elaborado por los Profesores Roberto Goldschmidt. Las soluciones del proyecto fueron a menudo consideradas como principios 14 . es decir el día 6 de febrero de 1999. X del Título Preliminar. II del Título Preliminar que señalaba que ³la ley no ampara el abuso del derecho´. como el derecho procesal civil internacional. los jueces aplicarán los Principios del Derecho. En Venezuela El 6 de agosto de 1998 fue publicada la nueva Ley venezolana de Derecho Internacional Privado ("Ley de DIP"). De la Eficacia de las Sentencias Extranjeras (artículos 53 a 55). En tal sentido. Sin embargo.3 Durante los próximos 30 años. a una concepción amplia del objeto del Derecho Internacional Privado. De las Obligaciones (artículos 29 a 33). posteriormente reformado en 1965. Constituye a la vez una muy significativa reforma y la primera codificación del Derecho Internacional Privado venezolano. Del Procedimiento (artículos 56 a 62).5 aun cuando en esta última nunca fue objeto de una verdadera e íntegra discusión pública. y Disposiciones Finales (artículos 63 y 64). el proyecto se mantuvo vivo en el pensamiento científico y en la enseñanz a universitaria. De los Bienes (artículos 27 y 28).

El tema exclusivo de esa reunión fue examinar y reconsiderar las soluciones del proyecto. No obstante. con ocasión de la celebración de la Primera Reunión Nacional de Profesores de Derecho Internacional Privado. encargados de coordinar la revisión del proyecto. fueron determinantes las soluciones contenidas en las Convenciones Interamericanas ratificadas por Venezuela desde 1975 hasta 1994. Por ello. se hizo necesario revisar las disposiciones del proyecto. que se convirtió en el proyecto de 1996. Sin embargo. Para la revisión del proyecto original. debieron aunar fuerzas y realizar sus mejores esfuerzos para transmitir a los miembros del Senado y también de la Cámara de Diputados la necesidad y conveniencia de aprobar el proyecto de 1996. por ejemplo. Así. En abril de 1996 se celebró la Segunda Reunión Nacional de Profes ores de Derecho Internacional Privado. Asimismo. El proyecto fue resucitado en julio de 1995. La discusión en el Congreso ameritó la revisión de cuestiones elementales. Dado que el cambio era insustancial. Se objetó el hecho de que el proyecto se llamara Ley de Normas de Derecho Internacional Privado. el gran esfuerzo de los asistentes en preparar sus ponencias permitió revisar el impacto del proyecto en la legislación venezolana vigente. el proyecto pasó a denominarse proyecto Ley de DIP. fueron 15 . una de las principales. Con las modificaciones efectuadas. Pocos meses después un grupo de profesores de ambas Universidades. como tales. a raíz de los trabajos de las Conferencias Interamericanas Especializadas de Derecho Internacional Privado. En la elaboración de esas convenciones fue decisiva la participación de la delegación venezolana. rápidamente fue realizado. Lo anterior justifica el hecho de que esas disposiciones fuese n parcialmente incorporadas en el proyecto de 1996. fue el título de la ley.generalmente aceptados de Derecho Internacional Privado y. Recibió también el impulso del Ministro de Justicia. pudo beneficiarse de los comentarios del Profesor Parra -Aranguren. el proyecto revisado fue presentado a la Cámara del Senado. Allí se acordó por unanimidad dirigir una comunicación al Ministro d e Justicia apoyando la presentación del proyecto original al Congreso Nacional para su consideración y aprobación. en la solución de lo problemas con elementos de extranjería. Allí se inició un lento proceso de discusión política. aplicados a tenor del artículo 8 del Código de Procedimiento Civil. mayoritariamente también relativas a la denominación de la ley. en vista de los desarrollos de Derecho Internacional Privado en el continente americano desde 1975. en la revisión de las reglas de derecho procesal civil internacional también se tomaron en consideración las normas sobre la materia contenidas en el Código d e Procedimiento Civil de 1987. una vez más. En esa reunión tan sólo presentaron ponencias los Profesores de la Universidad Central de Venezuela y de la Universidad Católica Andrés Bello. uno de los proyectistas originales. Afortunadamente otras objeciones. tal vez la principal objeción. Los profesores de la Universidad Central de Venezuela y de la Universidad Católica Andrés Bello.

otra vez más. esas conferencias pueden considerarse como el primer comentario de la Ley de DIP. A finales de 1997 y principios de 1998 se hizo necesario adaptar el proyecto a la nueva Ley de Arbitraje Comercial. Tampoco se incluyó una regulación del fraude a la ley. Por lo tanto. Pero tal vez la disposición más llamativa es la regulación del reenvío (artículo 4). pero sin pausa. La Ley de DIP regula lo relativo a la aplicación del derecho extranjero de la misma manera que en el país de origen y siempre que se realicen los objetivos perseguidos por las normas venezolanas de conflicto (artículo 2).rápidamente desechadas. El texto de la ley tan sólo se separa en pocos detalles del texto del proyecto de 1996. Admite el reenvío de primer grado y el de segundo grado en un caso especial cuando el derecho extranjero reclamado por la norma venezolana de Derecho Internacional Privado remit e al derecho de un tercer Estado que. letras a y b de la Ley de Reforma del Sistema Italiano de Derecho Internacional Privado de 1995. se acoge el reenvío cuando propende a unificar la so lución nacional con la solución de Derecho Extranjero. probablemente. primer párrafo. la más difícil y problemática cuestión de todo el Derecho Internacional Privado. En octubre de 1997. a su vez. la solución venezolana coincide parcialmente con la solución del artículo 13. La Ley de DIP omitió regular expresamente la cuestión de las calificaciones. cuya redacción data de hace 35 años. los profesores de la Universidad Central de Venezuela y de la Universidad Católica Andrés Bello emprendieron la tarea de presentar públicamente las disposiciones del proyecto modificado en una serie de conferencias que fueron recogidas en un volumen publicado en agosto de 1998. también se nota la recepción de las disposiciones de la Convención Interamericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado (Montevideo 1979). los derechos adquiridos (artículo 5). En este sentido. orden público (artículo 8). Aun cuando la Ley de DIP muestra aquí su originalidad. la institución desconocida (artículo 9) y la aplicación de las normas imperativas del foro (artículo 10). la solución de conflictos interlocales o interpersonales (artículo 3). pero la ley venezolana va más allá al regular un supuesto adicional no regulado en esos dos literales. Entre las novedades de la Ley de DIP hay que señalar la inclusión de las normas de Derecho Internacional Público entre las fuentes del Derecho Internacional Privado venezolano (artículo 1). En los demás casos ordena la aplicación del derecho interno del Estado reclamado por la norma venezolana de conflicto. se declara competente. Por lo tanto. El proceso de discusión continuó lentamente. como ocurre frecuentemente en el reenvío de primer grado. la adaptación (artículo 7). Las Disposiciones Generales de la Ley de DIP regulan p arcialmente las instituciones de la teoría general del Derecho Internacional Privado. o cuando.9 coincidentemente. En vista de que tal institución está regulada en el artículo 6 de l a 16 . pocos días después de publicada la Ley de DIP en la Gaceta Oficial. ambas s on inevitablemente divergentes.

El cambio de lugar de ubicación no afecta los derechos válidamente constituidos según el Derecho anterior. En la regula ción de las obligaciones contractuales se siguen los lineamientos de la Convención Interamericana sobre Derecho Aplicable a los Contratos Internacionales (México 1994): Autonomía de las partes. El domicilio de una persona natural se encuentra en el territorio del Estado donde aquella tiene su residencia habitual (artículo 11). según la cual el estatuto personal se regía por el derecho de la nacionalidad de las personas. adopción. vínculos más estrechos. la determinación del mismo se hará según los artículos 27. La verdadera gran reforma del Derecho Internacional Privado venezolano es la adopción del factor de conexión domicilio y el abandono del factor conexión nacionalidad para regular la capacidad de las personas físicas incluyendo la capacidad matrimonial. Las obligaciones derivadas de hechos ilícitos se 17 . sobre bienes inmuebles ubicados en Venezuela. el divorcio y la separación de cuerpos. Dado que la Ley de DIP no establece criterios para determinar el domicilio de las personas jurídicas. la filiación. Allí prevé que el cambio de domicilio del cónyuge demandante sólo produce efecto después de un año de haber ingresado en el territorio de un Estado con la intención de fijar en él la residencia habitual. cuando se pretende que las mismas produzcan efectos respecto a terceras personas de buena fe. El estatuto real se regula por la lex rei sitae (artículo 27). 26 y 34).Convención Interamericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado su omisión sólo puede entenderse como un rechazo de la misma. salvo lo dispuesto en leyes especiales. sin embargo. Ello es sólo exigido. aplicación de la lex mercatoria (artículos 29 a 31). 22. tutela y demás instituciones de protección de incapaces. según sea el caso. Sin embargo tales derechos sólo son oponibles a terceros después de cumplidos los requisitos que al respecto establezca el Derecho de la nueva situación (artículo 28). Al acogerse el criterio del domicilio se abandona la tradición venezolana vigente desde 1862. en cuyo caso se seguirá lo dispuesto en el documento constitutivo. 28 y 29 del Código Civil venezolano y del artículo 203 de Código de Comercio venezolano. efectos del matrimonio. el aparte único del artículo 23 de la Ley de DIP re gula un supuesto de fraude a la ley a los fines de la determinación de la ley aplicable al divorcio. y las sucesiones (artículos 16. relaciones paterno -filiales. el l ugar de su dirección o administración. a falta de tal señalamiento. 24. El domicilio de los menores e incapaces se determina independientemente del de sus padres o representantes legales (artículo 13). 25. 21. Las capitulaciones matrimoniales celebradas en el extranjero pueden registrarse en Venezuela en cualquier momento. El domicilio juega un papel fundamental también como criterio atributivo de la jurisdicción (artículos 15 y 39). 23. Aun cuando la Ley de DIP no regula el fraude a la ley de manera general. o establecimiento principal. Parejas casadas pueden tener domicilios separados (artículo 12).

el pago de lo indebido y el enriquecimiento sin causa se rigen por el derecho de lugar en el cual se realiza el hecho originario de la obligación (artículo 33) La forma de los actos se regula en forma flex ible y alternativa por el derecho que rige el contenido del acto o el del domicilio de su otorgante o el domicilio común de sus otorgantes (artículo 37). Evita utilizar la expresión competencia procesal internacional por considerarse que se presta a confusión con la noción de competencia territorial interna. La sumisión no es válida en materia de acciones que afecten la creación. La gestión de negocios. La Ley de DIP reordena y modifica la cuestión de la jurisdicción de los tribunales venezolanos (artículos 39 a 47). En materia de acciones sobre estado de las personas o las relaciones familiares se admite la sumisión voluntaria. pero siempre que la causa tenga una vinculación efectiva con el territorio venezolano (artículo 42. Sin embargo. El criterio básico atributivo de jurisdicción es el domicilio del demandado. expresa o tácitamente. Nº 3 y 57. se consideró que las normas relativas a temas muy especiales ²seguros. Nº 2). quiebras. a tribunales venezolanos en materia de acciones de contenido patrimonial sin que se exija vinculación alguna con el territorio venezolano (artículo 40. cualquier acto que no sea proponer la declinatoria de jurisdicción u oponerse a una medida preventiva (artículo 45). ambas disposiciones ratifican lo dispuesto en la legislación vigente (artículos 53. sin embargo. La derogación convencional de la jurisdicción venezolana queda regulada ahora por el artículo 47 de la Ley de 18 . Se permite la sumisión voluntaria. títulos valores o sociedades mercantiles² debía hacerse en las leyes especiales siguiendo los principios generales establecidos en la ley. personalmente o por medio del apoderado. De manera general la Ley de DIP omite regular de manera independiente lo relativo al derecho mercantil internacional aun cuando deroga algunas de sus disposiciones. son las mismas que en la mercantil o se derivan lógicamente de aquellas. por parte del demandado del hecho de realizar en el juicio. Nº 2 del Código de Procedimiento Civil). a n o ser que lo permita el derecho del lugar de situación de los inmuebles (artículo 46). que. Se abandona así la rigidez de la regla locus regit formam actus recogida en el artículo 11 del Código Civil. La sumisión expresa debe constar por escrito (artículo 44) y la tácita resulta por parte del demandante del hecho de interponer la demanda y. En materia de procedimiento civil internacional rige la regla locus regit processum (artículo 57). Además. generalmente. Ello responde a una presunta tendencia a la unificación del derecho privado y a la circunstancia de que la reglas de Derecho Internacional Privado en materia civil. no está acogido sino implícitamente. Aquí es notoria la influencia de la jurisprudencia alemana. modificación o extinción de derechos reales sobre bienes inmuebles. Nº 4).regulan a elección de la víctima por el derecho del lugar donde se produjo la causa generadora del hecho ilícito o se han producido sus efectos (artículo 32). la cual también queda regulada en los artículos 48 a 52.

104. los artículos 116. 484 y 485 del Código de Comercio. 56. la utilidad de la disposición inmediatamente antes referida se ve cuestionada por lo dispuesto en el artículo 53. un juicio sobre el mismo objeto y entre las mismas partes. En general. 106 . 4. 57. 10. 58. 483. 59 (primer aparte). Sin embargo. se admite la aplicación inmediata de las normas procesales aun en los procesos en curso.DIP que clarifica y deroga el incomprensible artículo 2 del Código de Procedimiento Civil. que para que una sentencia extranjera surta efecto en Venezuela se exige que no se encuentre endiente. Esta dispo sición prevé. sin que se exija vinculación alguna con el Estado donde tengan su as iento los tribunales o los árbitros. se trate de materias respecto de las cuales no cabe transacción o afecten los principios esenciales del orden público venezol ano. salvo que la controversia se refiera a derechos reales sobre inmuebles ubicados en Venezuela. Corresponde ahora a la doctrina y a la jurisprudencia hacer realidad el texto de esa ley. los artículos 2. 19 . 11. La Ley de DIP entrará en vigencia el 6 de febrero de 1999 (artículo 64). La gran reforma en materia de reconocimiento y ejecución de sentencias extranjeras consiste en la eliminación del requi sito de la reciprocidad exigido por el artículo 850 del Código de Procedimiento Civil (artículo 53). De esta manera. ante los tribunales venezolanos. 108 y 879 del Código Civil. 54. Sin embargo. la Ley de DIP debe valorarse positivamente. Sin que se trate de una enumeración exhaustiva quedan derogados los artículos 9. La litispendencia internacional es recono cida salvo que se trate de causas en que la jurisdicción venezolana es exclusiva (artículo 58). 6. Sin embargo. Según el artículo 44 de la Constitución venezolana las norma jurídicas no tienen efecto retroactivo. se admite la derogación de la jurisdicción venezolana mediante sumisión a tribunales extranjeros o árbitros que resuelvan en el extranjero. Se reconoce expresamente la posibilidad de admitir la eficacia parcial de una sentencia extranjera (artículo 54). 850 y 851 de Código de Procedimiento Civil. Esta normas servirán de guía en la de terminación de la aplicación en el tiempo de la Ley de DIP. 53. La Ley de DIP deroga todas las disposiciones que regulen la materia objeto de la misma (artículo 63). Todos los que estuvimos involucrados en su elabora ción esperamos que las nuevas disposiciones orienten por caminos acertados el futuro del Derecho Internacional Privado venezolano. iniciado antes que se hubi ere dictado la sentencia extranjera. 105. 55. 26 (in fine). Nº 6 de la Ley de DIP.los artículos 48 a 51 no derogan las normas sobre competencia territorial interna que puede corresponder a otros tribunales venezolanos según otras leyes venezolanas (artículo 52). entre otras cosas. Los artículos 48 a 52 regulan la competencia territorial interna en los casos en que los tribunales venezolanos tengan jurisdicción para conocer de casos con elementos de extranjería relevantes.

Pues en éstos casos. y que en todo caso debe aplicarse. igualmente que sólo puede existir el fraude a la ley en aquellos dominios de la regla de conflicto donde los factores de conexión son susceptibles de ser afectados por los actos de los individuos. permitirá igualmente la apreciación de la intencionalidad del agente. en el Derecho Internacional Privado. ha sentado la tesis de que toda exclusión f raudulenta de un precepto jurídico sobre la base de una conexión sobre el Derecho extranjero es ineficaz. En consecuencia. como son la "nacionalidad". que en este caso sería un acto propio al legislador. Pues. El ejemplo clásico es el de dos cónyuges que por pertenecer a un país donde no se admite el divorcio. el precepto que se trató de eludir". 20 . tanto en la contratación como en otros supuestos. mediante fraude. El supuesto de fraude a la ley consiste en que una persona fraudu lentamente consigue colocarse en una situación tal que puede invocar las ventajas de una ley extranjera. La noción de fraude a la ley es un remedio y tiene por objeto establecer una sanción para tales manejos y un medio de impedir la aplicación de la ley extranjera. no podía recurrir. y obtenida la naturalización. la noción del fraude a la ley persigue sancionar los casos en los cuales las partes han obtenido indebidamente un elemento de conexión con un ordenamiento jurídico que no es el que normalmente les corresponde. tiene la misma prohibición o imperatividad que la ley anterior. cuando hablamos de una manipulación del fa ctor de conexión. cuando alguno. se ha colocado en situación de invocarla. no nos referimos al acto de cambiar los factores de conexión. a la que. En general. en cambio. cuando la nueva ley aplicable. el "domicilio". se nacionalizan en otro país que sí lo acepta.CONCLUSIONES Apoyándose en un antiguo y ambiguo aforismo: fraus omnia corrumpit. adquiriendo una determinada nacionalidad únicamente para conseguir su propósito. Esto implica. todo fraude supone la realización de un acto intenci onal. sino al acto de modificar las circunstancias sobre los cuales se basa el factor de conexión para designar la ley aplicable. eludiendo una disposición legal o un convenio. no sería dable el fraude a la ley. desconociendo un derecho ajeno o perjudicando a un tercero. la sanción del fraude a la ley supone siempre una restricción a la autonomía de la voluntad. normalmente. por lo tanto. se divorcian e invocan una nueva situación en el país de origen. con el fin de eludir el cumplimiento de determinadas disposiciones de su propia legislación o de acogerse a disposiciones más favorables de una legislación extranjera. Lo que implica que. Esta norma prohibitiva o imperativa. los individuos cambian de nacionalidad con el fin de situarse en una ley que mejor les convenga.

Sign up to vote on this title
UsefulNot useful