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PARADIGMAS JURDICOS Diversos epistemlogos postulan la existencia de paradigmas cientficos que focalizan la reflexin afectando la objetividad y alcances espacio

temporales de nuestros juicios y percepciones. Cabe preguntarse as en que medida los paradigmas tico-juridicos tradicionales sirven para explicar las nuevas realidades bioticas. Respuesta importante, porque si negamos por principio la aplicacin en el campo de la biotica de los paradigmas vigentes, corremos el riesgo de dejar desprotegida a la persona humana, como ocurre, por ejemplo, con el eticista australiano Peter Singer. Creo importante distinguir dos tipos de paradigmas A. LOS PARADIGMAS TCNICO JURDICOS Que son aquellos principios o institutos que imperan las soluciones practico tcnicas a situaciones jurdicas concretas, que estn directamente fundados en razones de utilidad, y en cuanto tales, deben acompaar la cambiante realidad fctica B. LOS PARADIGMAS AXIOLGICO O DIKELGICO-JURIDICOS, Que representan las exigencias jurdicas de la dignidad humana como tal, teniendo por ello cierto valor permanente, y que inspiran ms o menos remotamente los paradigmas tcnicos. Como ejemplo la necesidad de aplicar al campo de la biotica los paradigmas jurdico axiolgicos recordemos la perenne pretensin del orden jurdico de proteger al desprotegido, al indefenso, a quien de alguna forma en una situacin desfavorable. As lo muestran los principios in dubio pro reo (art. 3 C.P.P.N), in dubio pro operario (art. 9 L.C.T) y favor debitoris )art. 218 inc. 7 Cd. com. Llevado al campo biojurdico el mismo principio nos exige admitir otro in dubio pro naciturus, en caso de duda, debe estarse a lo que sea mas favorable al por nacer Un bioderecho conforme con las exigencias de la dignidad de la persona humana exige mantener en este campo los paradigmas jurdicos axiolgicos que se desprenden de ella. MARIANO G. MORELLI

Presentacin de los casos asumidos por la Clnica de la UCSM, por Juan Carlos Valdivia

LA CLNICA JURDICA DE INTERS PBLICO ES LA APUESTA POR LA CONSTRUCCIN DE UN PARADIGMA DEL DERECHO
INTRODUCCIN Este documento se inicia con unas ideas genricas sobre el inters pblico, ejemplificadas con dos de los casos asumidos por la clnica jurdica de la UCSM. En la segunda parte se hace una primera reflexin sobre esa experiencia particular, incidiendo en las finalidades y el sentido de la clnica jurdica de inters pblico ejemplificndolo con el tercer caso. INTERS PBLICO: DOS CASOS Lo que ms me motiv de la posibilidad de una clnica jurdica en Arequipa fue conocer sus objetivos esenciales, claramente expuestos por Gorki Gonzales desde la definicin misma de Clnica Jurdica: As, en una entrevista en el semanario El Bho, seala que Las clnicas jurdicas son espacios de formacin acadmica que buscan transformar la cultura legal. Ms adelante agrega que La clnica jurdica de inters pblico es la apuesta por la construccin de un paradigma del derecho diferente al creado sobre la base del positivismo jurdico. Y a partir de la asuncin de casos de inters pblico, de su investigacin, discusin y estudio en equipo, para una mejor defensa en vivo y en directo. El inters pblico no hay que entenderlo en el sentido de asunto de Estado, que en realidad ha expropiado lo pblico a la Sociedad Civil; hay que entenderlo en el sentido de inters civil, de inters nacional o grupal. Como dice Hugo Aznar, un creciente nmero de cuestiones afectan a nuestro modo de entender el bien comn, y, en cuya discusin, un nmero creciente de agentes sociales se siente deseoso de participar (Pluralismo, Tirant lo blanc, Valencia, 2005, pag. 138, citado por Ivn Montoya Vivanco en Manual de modelo clnico en acciones de inters pblico). No se trata slo de defensa de derechos humanos, como medio ambiente, derechos de las mujeres, nios, trabajadores, etc., sino de estrategias de litigacin sobre otros casos, casi siempre novedosos e imprevistos, de inters publico, que adems no se reducen slo a las acciones judiciales, sino tambin ante otros poderes estatales, a veces contra esos mismos poderes o contra privados, cuando colisionan sus intereses con el inters pblico as concebido. As, por ejemplo, uno de los casos asumidos por la clnica de acciones de inters pblico de la UCSM tiene que ver con el proceso de descentralizacin, un principio constitucional que implica democratizacin del poder. En este caso interviene el Ministerio de la Produccin para otorgar a la Empresa Pesquera Natalia S.A.C. autorizacin para efectuar el traslado de la planta de harina convencional de 59 t/h de capacidad instalada, hacia la zona del Valle de Pescadores del distrito de Ocoa, aunque en lugar distinto al que se le autoriz, sin ttulo de propiedad, sin participacin de la comisin tcnica, etc. Los agricultores de la zona pidieron la nulidad de esa autorizacin por incumplimiento de una serie de requisitos indispensables. Sin embargo, la Pesquera Natalia sigue efectuando trabajos de construccin a pesar de una

Resolucin de alcalda que deroga otra anterior y dispone la suspensin de esos trabajos. Es probable que dicha empresa, con autorizacin del Ministerio de la produccin (2007) tenga ms poder que la propia municipalidad de Ocoa y se produzca un injusto desequilibrio y debe haber una manera legtima una accin, un proceso, una gestin para equilibrar esa relacin, sobre la base de los principios o valores constitucionales. Es el inters de una comunidad, la de Ocoa, que con todo derecho defiende su medio ambiente en serio peligro, frente al inters de una empresa privada que acta contra expresa disposicin municipal y con toda pre potencia. Esto, a la larga, no es slo de inters de los vecinos de una municipalidad, la de Ocoa, sino parte de la tensin entre las regiones y el poder central que se agudizan con los gobiernos que no se identifican con el proceso de descentralizacin, ni mucho menos. Nos concierne a todos los peruanos. Descentralizacin, aunque cueste, es otra forma de democratizacin, de descongestin del poder. El otro caso, el de la supuesta inconstitucionalidad de la Ley Orgnica del Poder Ejecutivo. Lo asumimos como un asunto que apuesta por el esclarecimiento de los criterios para sealar las competencias regionales, distinguindolas de las competencias del poder central y evitando colisiones como las que ya se han dado, justificadamente o no. La dialctica unitariodescentralizado est lejos de encontrar su punto en el Per. La clnica intenta impulsar ese proceso desde sus instalaciones. Y slo espera el reglamento de esa ley decisiva para ver si se expresa legalmente la tendencia poltica poco amigable del gobierno, con respecto a las provincias que no son Trujillo, Piura y alguna otra privilegiada. Puno es la expresin ms crtica, pero tambin Arequipa. Es otro asunto de indiscutible inters publico, en cualquiera de los sentidos que se de a este concepto. Adems de las inconclusas transferencias del poder central (que siempre deben considerar la economa, el presupuesto) hay que ver la actitud poltica de ste respecto a la descentralizacin, que, como todos sabemos, es decisiva en la vida peruana. Aunque falta an la reglamentacin de la LOPE. Por s sola esa ley est lejos de haber cumplido con ese cometido esclarecedor. El ejecutivo tiene preferencias y eso se puede traducir legalmente. LA CLINICA JURIDICA Richard Wilson (profesor de derecho y Director de la Clnica Legal sobre Derecho Internacional de los Derechos Humanos del Washington College of Law, American University) dice respecto de la educacin clnica: La misin educativa de la educacin legal ocupa un lugar que precede a la misin de servicio. Por eso y por otras razones ms, como la distancia con frente al asistencialismo, la diferencia con los consultorios judiciales es neta. Y Christian Courtis (jurista, profesor de la Universidad de Buenos aires, Director del Programa de Derechos Econmicos y Sociales de la Comisin Internacional de Juristas (Ginebra), entre otros varios cargos, seala que la propuesta clnica no se limita al litigio judicial; cualquier actividad prctica realizada por los abogados puede ser objeto de enseanza jurdica () La instalacin de una clnica y de un curso clnico en una universidad tiene, en primer trmino, finalidades pedaggicas () La educacin clnica subraya la conveniencia de entender el proceso, en lugar de quedarse nicamente con el resultado final, (La educacin clnica como prctica transformadora) Y slo cito dos ejemplos de una posicin que creo que es consensual entre quienes opinan sobre el sentido de las clnicas jurdicas.

Me alegr mucho saber que unas instituciones respetables, como el Banco Mundial y la Pontificia Universidad Catlica del Per, confirmaban lo que algunos operadores jurdicos venan comentando regionalmente, sin mucho eco, por lo menos desde hace dos dcadas: que el enemigo nmero uno de la educacin jurdica regional sigue siendo el formalismo positivista, aunque no slo o exclusivo sino en fusin con otras ideologas, o restos, o muones ideolgicos. Es algo que se sabe pero no se quiere saber, algo que se conoce tanto como se desconoce, como deca Karl Marx. Tambin lo podemos llamar legalismo porque, aunque no fueran sinnimos, son inseparables de una concepcin jurdica positivista. Ese paradigma que alude Gorki Gonzales, en el prrafo inicial, es el estado constitucional, con todo lo que el concepto supone y acarrea: que la ley no es la fuente suprema del sistema jurdico, ni el parlamento el primer poder. La fuente suprema es la Constitucin, los valores y principios en que se funda. Y que segn l sirve para afirmar los derechos por encima de las formas. Para mi esta es una idea revolucionaria en ms de un sentido: afirmar los derechos sobre las formas. Eso es necesario a lo largo y ancho de la vida jurdica, empezando por la educacin respectiva. En el derecho las formas, los procedimientos, aunque imprescindibles, no son lo sustantivo. Especialmente en un contexto donde el formalismo campea socialmente y no slo en el mbito jurdico (muchas instituciones e individuos no hacen eso para lo que se supone que estn, solo cumplen con parecerlo). Y el mismo criterio se puede aplicar al sentido y objetivos de la clnica jurdica tambin. Dnde est lo sustantivo en ella? Respuesta: en la afirmacin de los derechos y su preeminencia frente a cualquier otro criterio adjetivo; en una educacin jurdica basada en los valores o principios que fundan, es decir, crean y legitiman, esos derechos: los valores constitucionales. Lo que importa en el derecho es lo sustantivo. Las formas y procedimientos son instrumentos, medios; respetarlos no es formalismo. El problema del formalismo es que rehye las razones de fondo, fugando de esa obligacin mediante argumentos adjetivos o formales, de procedimiento (el miedo a la prevaricacin judicial esconde el miedo a la interpretacin, a la crtica, a la audacia creativa). Pero aunque el positivismo no es el nico enemigo regional del derecho (hay otros no menos poderosos) en esta ocasin vamos a centrarnos en l. En la regin el positivismo no acta slo, que duda cabe, se ha fusionado con una ideologa educativa de cepa escolstica, es decir memorista, acrtica, dogmtica y autoritaria; aliada inseparable tambin del jus naturalismo pre moderno, por estar unidos por una raz ideolgica e histrica comn. Esa fusin ha sido posible porque el positivismo regional no se transmite directamente como una ideologa explcita, sino bsicamente por tradicin, por costumbre y con el ejemplo vivo de prcticas acadmicas que luego tienen consecuencias judiciales y otras. Y eso va perfectamente con la mentalidad tradicionalista. El positivista pop, que es el nuestro, lo es por recepcin inconsciente (ideologizacin) en las aulas y Facultades predominantemente positivistas. Nada ms pasivo que la inercia y el peso de la tradicin y la costumbre en sociedades tradicionalistas, inseparable de una actitud ms dogmtica que crtica, como suele ocurrir en la enseanza jurdica y extra jurdica regional. De ah que una de las caractersticas de la vida acadmica es el pesado y silencioso conformismo, a pesar de la calidad personal de algunos profesores y muchos estudiantes. Cuando salimos de la Facultad lo hicimos con la falsa idea que la imagen que tenamos del derecho producto de una ideologa es el derecho, cuando no pasa de ser ms que un punto de vista sobre l, muy influyente entre nosotros ciertamente. La mayora es positivista por contagio u smosis, no

por asumir conscientemente esa corriente de pensamiento jurdico, aunque lo ideal no es asumir una sino ser una corriente. Eso configura nuestra imagen jurdica, el paradigma que impacta en el mundo acadmico a travs de su prctica, sus mtodos, sus planes de estudio, sus clases, sus preferencias, sus valores, su estilo pedaggico: el derecho como ciencia, el derecho como conjunto de normas positivas, es el esquema. La lucha contra el positivismo jurdico no es nueva, tiene algo ms de medio siglo. Pero el que no se haya hablado, ni investigado, ni escrito mucho al respecto en la regin, relegando el asunto a la categora de problema filosfico no apto para abogados, y siempre con tono despectivo como asunto extra jurdico, es uno de los variados signos de la tenacidad con la que se ha arraigado esa corriente de pensamiento jurdico en la vida acadmica del Per, salvo contadas excepciones. Aunque no es slo en provincias que se da el fenmeno, aqu nos limitamos a hablar de lo que conocemos de ms cerca. Y sin negar dichas excepciones (si no es mucho decir). De lo que no cabe duda es que este tema, el de la educacin jurdica en especial y de la educacin pblica en general, no slo es un caso tpico de inters pblico, sino el de mayor inters en los pases que pretenden salir del sub desarrollo econmico, tico, poltico, etc. Ahora sabemos que el sub desarrollo no es un problema de falta de dinero sino de pobreza mental. Antes que el huevo o la gallina, est la educacin. Nada ms ligado a la democratizacin de un pas que la calidad de la educacin pblica. Y esto no significa estatal sino de todos. Qu tipo de educacin jurdica impartir en una clnica jurdica de inters pblico, adems de lo inicialmente mencionado? Hay un ingrediente bsico que no debera descuidarse en la regin, donde las humanidades estn en vas de desaparicin y no brillan por su calidad, produccin y creatividad precisamente. Sin embargo, el creador de las clnicas jurdicas s se ocupa de ese ingrediente que alguna vez fue lo nico en las primeras universidades europeas . Ya en los aos cuarenta del siglo pasado, el clebre juez norteamericano Jerome Frank, al remarcar el papel transformador de la educacin clnica en las facultades de derecho, principal objetivo para l, sostena: Si una facultad as llamara a sus ms prominentes ex alumnos y suplementaran sus cursos actuales con algunos cursos de primera lnea en psicologa, historia, ciencia poltica, economa, tica y antropologa, se podra transformar en la facultad lder en el camino hacia una buena enseanza de derecho (Defensa de las escuelas de abogados The Yale Law Journal, 1947). La clnica jurdica es una escuela terico-prctica de abogados, como la de los mdicos. No es slo el trabajo con casos reales y asumindolos realmente como se hace una clnica, desde el momento que ello se hace a partir de una nueva concepcin y una nueva prctica de la enseanza jurdica, ms rica, ms integral, ms transdisciplinaria. De esas que, como sugiere el juez Frank, requieren de historia, ciencia poltica, economa, tica y antropologa; aunque esto le parezca una hereja al espritu positivistay lo sea. Para personas como Jerome Frank, es una necesidad de las facultades de derecho. El derecho es trans disciplinario por su propio carcter heterogneo o mixto y complejo, por sus propias necesidades y fines. De ah que al elegir el tercer caso, el del protocolo sobre el aborto teraputico aprobado y luego suspendido, como evidente asunto de inters pblico, lo hicimos no slo porque fue en esta regin donde se suscit el problema y hubiera sido un error de omisin, poltico y clnico, no tomarlo, sino tambin porque lo que pone en cuestin no es slo un asunto

meramente legal. Supone muchos aspectos decisivos de la vida del ser humano: su cuerpo, su alma, su salud, su tica o moral, su vida y su muerte y pone en cuestin al derecho mismo en ms de un sentido. En problemas cmo estos la crisis de valores (me refiero al abigarramiento y la incompatibilidad de valores sociales peruanos) se hace ms patente, ya que se trata de un caso flagrante y escandaloso de incumplimiento de una norma. La interrupcin legal del embarazo, llamado aborto teraputico, aunque permitida por no punible no se cumple en realidad, no se da ese servicio de hecho, como si fuera delito y cmo si estuviera prohibido, con el seudo argumento que no hay protocolo, confesando con ese pretexto cierta omisin o negligencia mdica. Porque es una obligacin darlo a la gestante que lo solicita y si rene las condiciones mdicas previstas en la norma legal. Est en juego su derecho a la vida y a la salud. Ocurre que cuando se da ese servicio se le pone otro nombre mdico y no figura como lo que es: como una interrupcin legal del embarazo, como un aborto teraputico permitido por el artculo 119 del Cdigo Penal. Y as, no hay estadsticas pero no porque no haya casos sino porque estos se ocultan. Las estadsticas no pueden ir contra la razn y la necesidad humana. Eso tiene que estar garan- tizado , aunque slo se produjera un caso. Su importancia intrnseca y la publicidad que tom el caso lo haca una ocasin providencial para la actividad de la clnica jurdica. Decamos al comienzo que su finalidad esencial es la educacin jurdica en base al paradigma del estado constitucional y a los valores democrticos. Se trata de la aprobacin y posterior suspensin de la aplicacin de una norma regional que aprobaba un protocolo para el aborto teraputico en la regin Arequipa. No es slo un asunto penal sino tambin constitucional, tico-poltico, filosfico y teolgico, entre otros. Esto en parte, por la decidida y agresiva intervencin de la iglesia en asuntos de derecho penal. Cuando decimos tico no slo tiene una connotacin acadmica o intelectual. Se necesita valor, decisin e independencia para enfrentar a estos poderes que se oponen a cosas tan razonablemente saludables, como un protocolo mdico para realizar una interrupcin legal del embarazo. Ese valor, esa decisin, esa independencia no es frecuente en el Per. Pero una clnica jurdica est llamada a practicar y difuminar esas virtudes ciudadanas, o morir en el intento. Si el derecho juega un papel determinante en la vida social, la enseanza de esa disciplina no es menos determinante y en especial los paradigmas, esquemas mentales y concepciones educativas, inseparables de las cosmovisiones predominantes que gobiernan a todos los operadores jurdicos. Si se quiere trabajar a mediano y largo plazo por una transformacin (transvaloracin) del espritu tradicionalista que en el derecho se expresa como formalismo positivista, eso tendra que comenzar en las Facultades de Derecho. Son las ms llamadas a hacerlo, si comparamos por ejemplo con las Facultades de Biologa o Contabilidad y an con la de Educacin. Esa actividad, ese trabajo, es inseparable de un trabajo por la democratizacin, trabajo jurdico por excelencia: quiero decir tico y poltico a la vez. Lamentablemente, en las regiones no es evidente que en las Facultades de derecho se trabaje y se conciba la enseanza jurdica a partir de los valores constitucionales, es decir, de los valores modernos como la dignidad, libertad, igualdad de derechos, especialmente, aunque debera ser as. Nuestra hiptesis es que suele ocurrir lo contrario ms bien. Esto teniendo en cuenta que se educa con el ejemplo. Y si los estudiantes ven que se habla de unos valores y se practican otros o ninguno, hay el riesgo que elijan esta ltima alternativa y la anomia nos termine de engullir a todos.

Por qu decimos que esa educacin jurdica democrtica no es evidente en el Per? Respondemos con una frase de Mario Vargas Llosa, publicada hace poco en un nmero de Caretas, cuando Pedro Salinas le hace la primera pregunta: Qu mal aqueja al Per? Aunque Vargas LLosa confiesa que es difcil resumirlo en una frase, termina respondiendo la pregunta en una sola frase: un rechazo o una resistencia a la modernidad Si se cree en ella, hay que empezar esa tarea de modernizacin primero en las Facultades de Derecho, antes que en los juzgados donde puede ser un poco tarde. Y lo primero que debe modernizarse son los valores. Eso pasa por ponernos de acuerdo en qu valores deberan ser los preponderantes en caso de discordia e incompatibilidad: los tradicionales o los constitucionales, ambos inconfundibles e incompatibles. Tercio excluido A pesar de la mayora, creo que hay que poner en primer lugar los valores cvicos, los valores democrticos constitucionales, los nicos que permiten la convivencia de los diferentes puntos de vista, intereses y fuerzas que se da en toda comunidad humana. Esos son temas de la facultad de derecho. Los jueces se educan all. El objetivo educativo debera ser que los valores jurdicos de la Constitucin se vuelvan valores sociales, no hay asunto de mayor inters pblico: pero quin educa al educador? quin moderniza al modernizador? Suponiendo que queremos modernizar nuestra educacin. Para eso tendran que confluir los valores personales del juez o del docente con los valores de la Constitucin, sobre la base de los cuales se ha construido todo el sistema jurdico que organiza la sociedad. Y esto es lo difcil y lo ms importante: el cambio de paradigmas jurdicos supone un cambio cualitativo en la visin del mundo de dichos operadores porque afecta los valores; debe afectar los valores si queremos modernidad de verdad y no el zafarrancho axiolgico que tenemos hoy Al afectarse los valores se afecta la cosmovisin y la vida entera. No se puede dejar de tener en cuenta que los profesores de derecho son la causa eficiente de la manera de ser y actuar del juez, del fiscal, del abogado, del diplomtico, del poltico, del asesor empresarial, del profesor, etc. Contrarium sensus: si no se afectan los viejos valores, lo valores tradicionalistas y retardatarios, todo seguir como siempre, aunque todo se cambie. Debera ser obvio, pero no lo es en el Per, que detrs de todo esto debe estar el ideal de construccin de una autntica democracia, de una autntica repblica a travs de una autntica educacin cvica en el Per, quin ms que las Facultades de Derecho para empezar esa labor educativa?. Me parece que eso puede empezar en experiencias como las de la clnica jurdica. Empezar, por ejemplo, por evaluar un pas donde el presidente del Congreso llega a confundir educacin cvica con educacin pre militar y servicio militar obligatorio, que es su antpoda por la forma como se da y concibe sta en el Per del 2008. Todava no es vox populi que los valores cvicos, los valores ciudadanos segn los cuales se debera educar en las instituciones pblicas, son los valores de la Constitucin, que es contradictoria con la educacin para la guerra e incompatible con ella, porque entre esos valores cvicos est la tolerancia, la paz social; como es ajeno a la creencia en verdades absolutas o hechos cuya comprobacin es imposible por basarse exclusivamente en la fe. El derecho se basa en la razn humana. Luego, si no hemos entendido mal, el centro de las preocupaciones de una Clnica Jurdica es , o debera serlo en sociedades como el Per, contribuir a la conversin de las Facultades de derecho en instituciones donde se forman los

defensores de la democracia, de la libertad, de la igualdad de derechos, de la dignidad y del estado constitucional que los garantiza. Si en ellas no se hace esto dnde se va a hacer? Lamentablemente, como no hay conjuncin sino disyuncin, como no hay esa coincidencia entre valores sociales y valores constitucionales, las facultades de derecho regionales reflejan tambin esa contradiccin inconciliable y generalmente apuestan por la tradicin, en caso de colisin de valores incompatibles. No hay unidad o armona sino muchas posibilidades de conflicto y un abigarrado con predominancia conservadora o conformista. El problema es, siempre, quin moderniza al modernizador, quin educa al educador. La nica respuesta que conocemos hasta ahora es: la clnica jurdica de inters pblico. Y aqu s otorongo debera comer a otorongo. Creo que todos estamos de acuerdo en que el problema de inters pblico fundamental es la educacin pblica y, en especial, la educacin jurdica La educacin jurdica, en suma, que suele ser en provincias tradicionalista, es decir, repetitiva y mecnica, poco crtica y creativa, hace fusin con el positivismo pop, como le llama Fernando de Trazegnies, que es el positivismo realmente existente aqu, la mscara acadmica de modernidad que usa el profesor tradicionalista, tratando de simular carcter cientfico a travs del discurso cientificista. Las posiciones cientificistas no tiene que ver con las ciencias. Escolasticismo y cientificismo se hacen uno en su alma pre moderna. Son los paradigmas que gobiernan yuxtapuestos la mayora de las mentes que ensean derecho en la regin. Todo esto tiene mucha importancia tratndose de clnicas jurdicas ya que, como seala Gorki Gonzles, estas tienen como fin primordial la enseanza, sin perder de vista el efecto instrumental de las decisiones para impulsar una determinada accin en un caso concreto () Si hay clnica deben asumirse casos de la vida real en vivo y en directo. Aqu el peligro que vemos es la cada en el pragmatismo: que se tome los medios por fines, se olviden estos y se burocratice la actividad. Desde el comienzo de la experiencia la posibilidad de caer en ese pragmatismo no pareca remota y eso se ha confirmado si tenemos en cuenta que no hemos tenido una sola reunin de estudio desde que nos constituimos como clnica. Exactamente como un consultorio jurdico. O es suficiente con la discusin sobre los casos? Los casos nos han absorbido y no sabemos si cada uno de los integrantes lee el material recibido sobre clnicas jurdicas, si esa lectura ha sido total o parcial, si hay dificultades, acuerdos o desacuerdos con su contenido, etc. Tal vez esta desviacin se explique por la inexperiencia y la novedad, pero no es un asunto que se deba seguir dejando pasar (teniendo en cuenta el objetivo esencial de la clnica) Y si fuera una omisin, estamos a tiempo para rectificar. Y si no lo fuera habra que aclararlo. Lo que hemos hecho es buscar, asumir y discutir los casos con algn detalle, pero esto parece insuficiente teniendo en cuenta las condiciones particulares de la enseanza jurdica en la regin. Hay que leer y estudiar por lo menos la bibliografa sobre clnicas de inters pblico que tenemos en la mano. Aqu caben algunas preguntas respecto a este tema que como coordinador me hago: se limita la educacin clnica solo a la asuncin de casos, a su discusin e investigacin? Los males de la educacin slo se curan con ms educacin. Y las clnicas proponen algo ms al respecto. Segn la profesora Alicia Alvarez, (Doctora en Derecho por el Boston College, Boston, Massachussetts ; licenciada en Ciencias Polticas por la Universidad de Loyola , Chicago, Illinois) las clnicas proponen algo ms que dar al estudiante la oportunidad de practicar: las clnicas buscan transformar el derecho y la enseanza del mismo (La educacin clnica).

Los casos son el medio, el fin es el cambio de mentalidad en la enseanza del derecho, del legalismo a la juridicidad, del nfasis en las normas legales al nfasis en los principios y valores constitucionales en su aplicacin viva. Del estado de derecho donde manda la ley, al Estado constitucional donde manda la Constitucin y sus valores. El legalismo no agota el basto y profundo campo jurdico y en una clnica jurdica se intenta abordar integralmente el derecho, con sus valores y su sustancia y no slo por sus normas legales. Si es correcto que estamos regionalmente contaminados de formalismo, en un proyecto de este carcter como el de la clnica jurdica, se tiene que poner el nfasis en la preparacin de los componentes; se requiere desaprender el formalismo y preparar la mente para cumplir bien con la clnica y con los otros compromisos estudiantiles o laborales. La clnica puede ser un proyecto un tanto utpico en la regin, si no se tiene en cuenta las poderosas fuerzas de toda ndole que se oponen al cambio de mentalidad de la mayora, como si el Per no lo necesitara. Y si se suma el que los mismos miembros de la clnica somos producto de esa educacin y estamos contaminados, se entender mejor esa necesidad educativa que tal vez en la Pontificia Universidad no haya sido y no sea tan imperiosa como en la regin. Lo que ms afecta el positivismo formalista es el nivel o la calidad. En otras palabras, el bajo nivel de formacin jurdica est muy vinculado entre nosotros al positivismo pop, a la escolstica pop y a un jus naturalismo pop, todo recibido por tradicin y no por haberlos asumido concientemente. Ha convertido el derecho en un sistema descarnado, donde la filosofa, las ciencias sociales, la literatura y el arte no tienen absolutamente nada que ver. Sin embargo, como las clnicas jurdicas se ocupan especialmente de la carne y sangre del derecho, de lo substancial, aquellas disciplinas son indispensables en la formacin de sus componentes, como lo sugera Jerome Frank. Una clnica debera estar compuesta por personas, que sientan el problema de la construccin de la democracia en el Per como un problema personal y no solo como un asunto que ocurre all afuera, lejos de la intimidad, de la vida domstica y amical, en el mundo social. La asuncin de los valores constitucionales pasa por la necesidad de internalizarlos. Si eso no est cumplido la clnica es tal vez el mejor lugar del mundo para hacerlo, si los miembros se lo proponen. Si los ideales democrticos basados en la libertad, la igualdad de derechos y la dignidad no encienden la chispa mstica de la pasin por los valores en los que se sostiene una clnica de inters pblico, el xito es ms inseguro. Si los componentes de la clnica no se identifican con esos valores constitucionales corren el riesgo de luchar sin conviccin, mediocremente. Se perdera la diferencia sustancial con el consultorio y se desnaturalizar su fin y su sentido, que no es slo o prioritariamente el de ganar juicios, o ayudar a los necesitados, sino el de educar jurdicamente de una nueva manera. Y como sin teora jurdica revolucionaria no hay prctica jurdica revolucionaria, la clnica no puede convertirse en un centro de pragmatismo. La buena preparacin de los componentes, en ese aspecto, es imprescindible en las regiones donde casi nadie recibe una educacin democrtica desde la infancia, en ningn grupo social. Es necesario un mecanismo de seleccin, pero tambin algn estmulo para los seleccionados que, por su edad juvenil, requieren an cierta motivacin que compense el fuerte trabajo adicional que supone la pertenencia a una clnica, cuando se lo asume como lo han hecho los eficientes estudiantes que forman el ncleo constante de la clnica de la Facultad de Derecho de la Universidad Santa Mara. No hay que dejar de tener en cuenta que la educacin formalista todava es claramente hegemnica en la regin.

Decamos que cuando una institucin o proyecto educativo se pragmatiza, termina burocratizndose. Es lo que suele ocurrir con una gran cantidad de profesores y jueces que son el resultado de ese sistema de educacin jurdica formalista. Se supone que no son sus valores personales tradicionales los que deben aplicar para resolver los casos que llegan a su despacho, sino los valores de la Constitucin, los valores jurdicos modernos. Viven aplicando valores que no son los suyos y que son incompatibles con los suyos, o que son a medias los suyos? O aplican sus valores tradicionalistas personales a los problemas jurdicos que deben fundarse siempre en valores jurdicos? Cmo hacen? No lo sabemos, pero probablemente esas incongruencias producen la indiferencia por los valores democrticos que se exhibe en la facultad o en el poder judicial y en todas partes, simplemente porque no son los valores personales de la mayora de sus componentes. Salvo en las ceremonias cvicas, donde el civismo formalista hasta lo histrinico es rey. La lucha contra esas incongruencias es una tarea especfica de la clnica jurdica. Y eso es as porque la labor de la clnica, como dice Gorki Gonzales No se reduce necesariamente a la accin judicial (). Segn l, esta educacin permite romper la visin del formalismo jurdico que est en la base de la crisis de las instituciones del sistema legal y del aparato de justicia en el Per. Su enfoque crtico permite detectar las inconsistencias de la teora del derecho que se imparte en las facultades de derecho en la actualidad (). Como se ve, el positivismo no es un problema ms en nuestro contexto regional. En suma, el sentido general de una clnica jurdica es esencialmente educativo, ya que se trata de educar para la democracia en serio o de verdad. Todava no se acepta en el Per, de la boca para adentro, que no hay otra alternativa poltico social igual o ms adecuada que la democracia, que el estado constitucional. En una poca tan planetariamente violenta y contaminada, se ha vuelto de vida o muerte. Democracia o barbarie parecen las dos nicas alternativas en el Per y en todas partes.

Piero Calamandrei: Gran Maestro y Procesalista de la Juridicidad Mundial Jorge Isaac Torres Manrique

I. INTRODUCCIN.El presente trabajo de investigacin tiene por objeto hurgar entre la vida, pensamiento y obra del maestro Piero Calamandrei (1889- 1956); as como poner en relevancia la gran trascendencia y vigencia de sus sabias enseanzas en el acontecer jurdico global contemporneo. Pocas figuras del panorama jurdico del siglo XX han alcanzado el reconocimiento y trascendencia otorgada al gran profesor, abogado, jurista, periodista y poltico florentino; Piero Calamandrei. Al margen de sus importantes estudios jurdicos y su prolfica produccin acadmica, algunos de sus ensayos,- como Troppi avvocati! (Demasiados abogados!) y Elogio dei giudici scritto da un avvocato (Elogio de los jueces escrito por un abogado)-; han sido y continan siendo traducidos, reeditados, ledos y alabados en todo el mundo. An transcurridos ms de cincuenta aos de su fallecimiento, no solamente en Italia, el nombre de Calamandrei, no slo contina vigente, sino que adems, permanece estrechamente asociado, por su actitud a lo largo de toda su vida pblica y privada; a la lucha por la libertad y la democracia. II. RESEA HISTORICA.Jurista italiano (1889- 1956, Toscana- Florencia), hijo de Rodolfo Calamandrei y de Laudoma Pimpinelli. Graduado en Pisa. Profesor de las universidades de Messina, Mdena, Siena y Florencia (en esta ltima, nombrado Rector). Gran discpulo de Carlos Lessona y de Guiseppe Chiovenda. Fue parte (junto con Redenti y Carnelutti) de la plyade de procesalistas y de la clebre Escuela Italiana, la que naci al alero de Chiovenda. Fue Director del Instituto de Derecho Procesal Comparado de la Universidad de Florencia, tambin Director con Carnelutti de la Revista de derecho procesal, con Finzi, Lessona e Paoli de la revista El Foro toscano y con Alessandro Levi del Comentario sistemtico de la Constitucin italiana, en abril de 1945 fund la revista poltico-literaria El Puente; y junto con Francesco Carnelutti y Enrico Redenti, uno de los principales inspiradores del Cdigo de Procedimiento Civil de 1940. Su obra fu rica en cantidad y calidad. Mauro Cappelletti, quien fuera uno de sus discpulos dilectos y uno de los ms destacados procesalistas de fines del siglo XX, autor del no

superado Proyecto de Acceso a la Justicia Florencia, public en In memoria de Piero Calamandrei, como testimonio de admiracin por l. III. FASES DE SU PENSAMIENTO Y OBRA.A) FASE LESSONIANA (TRANSICIN).- Caracterizada por la marcada influencia de su maestro Carlos Lessona. Destacan los ensayos la Llamada en garanta y la Gnesis lgica de la sentencia civil. B) FASE CHIOVENDIANA.- Que se caracteriz por la influencia de Guiseppe Chiovenda. Entre sus obras propiamente procesales destacan: La Casacin Civil, La Introduccin al Estudio Sistemtico de las Providencias Cautelares y Las Instituciones de Derecho Procesal Civil. Respecto de su obra La Casacin Civil podemos mencionar que l defina la casacin como un binomio entre: el recurso de casacin y la corte de casacin. Sin embargo, para Salvatore Satta, significaba nicamente el proceso. Finalmente el doctor Jos Antonio Silva Vallejo advierte su tetradimensionalidad, es decir, que implica: a) El Recurso, b) La Corte (guardin ad corpus, supremo intrprete y de naturaleza hermenutico poltica y nomofilquio jurdica), c) El Procedimiento y d) La Funcin de Casacin. C) FASE HUMANA Y SOCIOLGICA DEL PROCESO.- Se caracteriza por el lugar no menor que ocupan sus trabajos vinculados con sus inquietudes profesionales y sociales, entre ellas, sin duda, Demasiados Abogados, La Universidad del Maana y, por sobre todo, El Elogio de los Jueces escrito por un Abogado, textos que sorprenden por sus agudas reflexiones, cuya actualidad an permanece viva en los anlisis jurdicos. Demasiados Abogados fue publicado al poco de cumplir Calamandrei los treinta aos. En dicha obra, el joven autor denuncia la "decadencia intelectual y moral de la abogaca italiana". La Universidad del Maana, a su vez, publicada un lustro ms tarde, profundiza en la crisis de la enseanza institucional del Derecho, destacando como un punto central la necesidad de superar las lecciones catedrticas por un mtodo socrtico y, a su vez, acercar a los alumnos a la prctica de la profesin. Concluye esta triloga, verdadera radiografa de la actividad jurdica italiana en la Academia y el Foro, con la publicacin del Elogio de los Jueces escritos por un Abogado, donde sus lneas reflejan una fe en los jueces y abogados, recuperada en una edad madura, la cual subsiste no obstante los avatares de un trnsito histrico marcado por las directrices del gobierno fascista. En dicha obra desarrolla temas como la administracin de justicia en sistemas autoritarios, el decoro de los magistrados en su vida privada y el carcter necesariamente dinmico de la jurisprudencia, entre otras muchas materias

Santiago Sents Melendo, uno de sus traductores, seala que acaso lo ms conveniente habra sido tan solo "Jueces y Abogados", ya que "no estn, en el libro, enfrentados los unos a los otros, sino entremezclados y confundidos". IV. BREVE PASAJE POR SU OBRA ELOGIO DE LOS JUECES ESCRITO POR UN ABOGADO.Sin embargo, ms all de las evidentes diferencias, subyace en la obra una fe en la justicia, que constituye al Elogio de los Jueces en "el libro de la justicia y de sus sacerdotes; no el abogado, viendo, contemplando, al juez, sino la mutua contemplacin, con serenidad, con imparcialidad, con suave irona, de tintas melanclicas. En lo concerniente a la fe en los jueces, primer requisito del abogado, se revela una conviccin en la justicia que, aun despus de los aos difciles, indica que para hacerse dar la razn por el juez basta la honesta conviccin en el fundamento de la causa y el respeto de las formas procesales adecuadas, eliminando las malas artes del foro. En el estudio de la urbanidad (o de la discrecin) en los jueces una especial referencia se hace a la probidad (puntualidad) y se refiere a que el oficio judicial que no demanda vociferaciones, supone la consideracin profesional. El estudio de ciertas semejanzas y de ciertas diferencias entre jueces y abogados indica que el abogado es la bullidora y generosa juventud del juez, en tanto que el juez es la ancianidad reposada y asctica del abogado. A su vez, seala que mientras el abogado, al asumir una defensa tiene su camino trazado, el juez se enfrenta a un solo deber: el juzgar, ms all de las naturales limitaciones del alma humana. En su estudio de la oratoria forense, seala finalmente que es mejor que quien gane sea la justicia, aun en desmedro de la oratoria forense. Tambin critica la somnolencia de los magistrados, cuyo disimulo no pocas veces logran al asistir a las audiencias apertrechados de anteojos negros. En lo referido a las ciertas relaciones entre los abogados y la verdad, Calamandrei analiza la obligada parcialidad del defensor, en ese sentido seala "el abogado, como el historiador, traicionara su oficio si alterase la verdad relatando hechos inventados; no la traiciona en cambio mientras se limita a recoger y a coordinar, de la cruda realidad, slo aquellos aspectos que favorecen su tesis". Luego Calamandrei desnuda la diferencia existente entre el gran abogado segn el pblico y aquel que en realidad lo es, este ltimo debe ayudar a los jueces a decidir segn la justicia y a los clientes a hacer valer sus propias razones. En el estudio de la litigiosidad, destacando que "el abogado probo debe ser, ms que el clnico, el higienista de la vida judicial".

En el anlisis de las predilecciones de abogados y jueces por las cuestiones de derecho o por las de hecho Calamandrei reivindica la importancia de la cuestin probatoria, base para una sentencia justa y no meramente bella. En la revisin del sentimiento y de la lgica en las sentencias, Calamandrei cuestiona la tradicional lgica del silogismo, destacando el rol que tienen al juzgar la intuicin y el sentimiento (enemigo del carcter genuflexo de muchos jueces respecto de la ley), lo que le lleva a sugerir que ms de alguno dira que "sentencia deriva de sentir". Refiere tambin acerca del respeto mutuo que debe existir entre abogados y jueces y viceversa, y de la admiracin profunda de los abogados por el oficio judicial, principalmente. En el anlisis del sentido de responsabilidad y del amor a la vida tranquila o del orden judicial, que en palabras de Calamandrei no es una rama de la burocracia sino una orden religiosa, relata las mayores exigencias que supone el oficio judicial, al decir que "tan elevada es en nuestra estimacin la misin del juez y tan necesaria la confianza en l, que las debilidades humanas que no se notan, o se perdonan en cualquier otro orden de funcionarios pblicos, parecen inconcebibles en un magistrado". Finalmente, en la revisin de ciertas tristezas y de ciertos herosmos de la vida de los abogados, Calamandrei nos presenta a los tribunales como aquellos grises hospitales de toda la humana corrupcin, en los cuales los jueces se enfrentan al drama de su soledad, la contemplacin de las tristezas humanas y la llegada de la costumbre, hbito que hace perder el sentimiento casi religioso que representa el juzgar. V. CONCLUSIONES Y SUGERENCIAS.A ms de medio siglo del fallecimiento del Maestro Piero Calamandrei, el tiempo no ha borrado la fuerza de su obra (expresada con una genialidad y una pasin que exhala vida, as como con un estilo extremadamente difano como potico), por el contrario, la ha potencializado, transformndola en cono de la juridicidad procesal mundial. As, parafraseando al Dr. Arturo Onfray Vivanco, la misma permanece tan vigente (como viva crtica de problemas que todava afectan el mbito jurdico global de hoy) que pareciera como si el maestro Calamandrei an estuviera entre nosotros, sus "alumnos". Su obra ha devenido en un clsico, la que es posible asociar a la pluma de autores (muy importantes los de los cinco primeros tems), que han contribuido a construir una suerte de oda a la profesin jurdica, tales como: i) Eduardo Couture, con: Los Mandamientos del Abogado; ii) ngel Osorio, con: El Alma de la Toga; iii) Jorge Witker V., con: Metodologa de la Enseanza del Derecho; iv) El Maestro Carlos Fernndez Sessarego, con: Aproximacin al Escenario Jurdico Contemporneo y Abuso del Derecho; v) Mario Castillo Freyre, con: Tentaciones Acadmicas: La Reforma del Cdigo Civil Peruano de 1984 y La Reforma de la Enseanza Jurdica en Debate (este ltimo en coautora con Ricardo Vsquez Kunze; vi) Los nuestros (modestia aparte): Hacia una Poltica de Formacin, Capacitacin y Especializacin Jurdica en el Per y Temeridad y

Malicia Procesales al Banquillo: Crnica de dos lacras jurdicas que pretenden consolidarse; entre otros. Una prueba palpable de la inspiracin que gener la vida, pensamiento y obra del maestro Calamandrei en Eduardo Couture la tenemos en la dedicatoria de puo y letra de su obra Vocabulario Jurdico en la que este ltimo seal: A F. Carnelutti y P. Calamandrei, maestros, amigos y ejemplares compaeros en la aventura del pensamiento jurdico dedico este instrumento de trabajo para la ciencia que ellos me ensearon. Finalmente, nos queda no solamente el camino de la obligada lectura, critica, anlisis y difusin de la obra del maestro Calamandrei, sino que tambin, principalmente, la puesta en practica de sus enseanzas, as como la permanente continuacin de su ejemplar pensamiento mediante la produccin jurdica (docencia, artculos, ensayos, investigaciones, libros...) en dicha temtica. VI. BIBLIOGRAFA.Chanam Orbe, Ral. Diccionario Jurdico. Editorial Grfica Horizonte. Lima, 2002. Couture, Eduardo. J. Vocabulario Jurdico. Editorial Depalma. Buenos Aires. 1983.

- Onfray Vivanco, Arturo. Piero Calamandrei: Elogio de los jueces escrito por un Abogado. Ediciones Jurdicas Europaamrica, Buenos Aires, 1989. - Silva Vallejo, Jos A. El pensamiento filosfico y jurdico de los grandes maestros, las escuelas. Lima. 2007. "http://es.wikipedia.org/wiki/Piero_Calamandrei"

Jorge Isaac Torres Manrique, Gerente de Asesora Jurdica del Centro Vacacional de Huampan. Ex Gerente de Secretara General de la Municipalidad del Distrito de Asia. Doctorante en Administracin por la Universidad Nacional Federico Villarreal. Egresado del Doctorado en Derecho, de las Maestras en Derecho Empresarial y Derecho Penal, por la misma Casa Superior de estudios; y del I Nivel del VII Curso del Programa de Formacin de Aspirantes a Magistrados de la Academia de la Magistratura. Abogado por la Universidad Catlica de Santa Mara de Arequipa (Per). Ex Conciliador del Centro de Conciliacin Extrajudicial Paz y Vida, Arbitro de Derecho y Conciliador Extrajudicial. Post grado en Derecho Registral y Notarial. Especialista en Comercio Exterior y Aduanas, Anlisis del Cdigo Procesal Civil, Derecho Penal Aplicado, Perfil Acadmico para la Magistratura y en Derecho Pblico. Diplomado en Razonamiento Jurdico y Anlisis de Sentencias del Tribunal Constitucional, Enseanza Superior del Derecho, Litigacin Avanzada, Oratoria y Presentaciones de Impacto, Derecho Empresarial, Laboral, Procesal Constitucional, Procesal Penal, Derecho de Familia del Nio y del Adolescente; y en Civil y Procesal Civil. Estudios de Filosofa, Psicologa, Marketing, Italiano, Ingls y Traductor Intrprete del Idioma Portugus avanzado. kimblellmen@hotmail.com