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Conceptos - Basicos de Derecho Internacional Privado
Conceptos - Basicos de Derecho Internacional Privado
NDICE
INTRODUCCIN ................................................................................................................................1
Razn de la existencia del Derecho Internacional Privado.......................................................1
Concepto de Derecho Internacional Privado...............................................................................2
Objeto y contenido del Derecho Internacional Privado. ............................................................5
Naturaleza jurdica del Derecho Internacional Privado. ............................................................7
El Derecho Conflictual como parte del Derecho Internacional Privado..................................8
Criticas a la denominacin y propuestas.....................................................................................9
Fuentes del Derecho Internacional Privado. ............................................................................ 10
Conflicto de leyes.......................................................................................................................... 16
Critica a dicha denominacin. .................................................................................................... 16
Conflicto de leyes en el mbito nacional e internacional. ..................................................... 16
Conflicto de leyes en el mbito internacional.......................................................................... 17
Pluralidad metodolgica o en las tcnicas de solucin utilizadas. ...................................... 18
a) Normas de conflicto. ........................................................................................................... 18
b) Normas Materiales de Derecho Internacional Privado.................................................. 20
c) Las normas materiales de derecho uniforme. ................................................................ 21
d) Las normas de aplicacin inmediata. .............................................................................. 21
e) Lex mercatoria...................................................................................................................... 22
Contenido de las reformas al Cdigo Civil del 7 de enero de 1988..................................... 22
Territorialidad del precepto y sus excepciones........................................................................ 26
La territorialidad de las leyes. .................................................................................................... 27
La extraterritorialidad de las leyes. ........................................................................................... 28
Reglas para la aplicacin del derecho extranjero. .................................................................. 29
Situaciones jurdicas adquiridas en el extranjero y reconocidas en Mxico (Teora de los
Vested Rights)........................................................................................................................ 29
Estado y capacidad de las personas. .................................................................................... 30
Bienes muebles e inmuebles. ................................................................................................ 30
Forma de los actos jurdicos................................................................................................... 30
Efectos de los actos jurdicos. ................................................................................................ 31
Artculo 14 del Cdigo Civil. ........................................................................................................ 31
Aplicacin del derecho extranjero por el juez nacional y Prueba del derecho extranjero.31
Calificacin. ................................................................................................................................... 32
Reenvo........................................................................................................................................... 33
Institucin desconocida............................................................................................................... 35
Cuestin previa. ............................................................................................................................ 36
Armonizacin y Equidad .............................................................................................................. 37
Artculo 15 del Cdigo Civil. ........................................................................................................ 39
Excepciones a la normal aplicacin del derecho extranjero. ................................................ 39
Fraude a la ley............................................................................................................................... 39
Orden pblico ................................................................................................................................ 41
Orden pblico internacional.................................................................................................... 41
BIBLIOGRAFA ................................................................................................................................... 45
INTRODUCCIN
El marco terico en cualquier materia es fundamental, por ello, el desarrollo de las ideas
bsicas del Derecho Internacional Privado nos ayuda a entender las implicaciones que
desde el mbito econmico se enlazan con nuestra materia as como la dualidad de
mbitos en que se desenvuelve, entre lo nacional e internacional, pblico y privado.
En principio se incluyen factores jurdicos, polticos, econmicos y sociolgicos que unidos
dan origen al Derecho Internacional Privado, posteriormente transcribimos varios
conceptos de la materia, para dar una idea de la variedad de perspectivas desde las que se
aborda la misma debido a que se mencionan conceptos de acuerdo al objeto y contenido
del Derecho Internacional Privado los cuales incluso varan de acuerdo a la escuela que
sigue cada doctrinario. Se trata al Derecho Conflictual como parte esencial del Derecho
Internacional Privado, pero ubicndolo como una parte solamente y no como en antao
cuando se equiparaba a estas dos materias.
En el desarrollo de temas posteriores se hace referencia a las denominaciones, Derecho
Internacional Privado y Derecho Conflictual, as como a algunas de las propuestas que se
han hecho para sustituir la denominacin Derecho Internacional Privado; las fuentes
nacionales e internacionales de la materia en estudio se tratan de manera superficial, as
como la clasificacin de los conflictos de leyes. Se estudia tambin la pluralidad de
tcnicas con la que el Derecho Internacional Privado enfrenta el problema de las relaciones
privadas internacionales, incluidas las reformas que en 1988 se realizaron al sistema de
Derecho Internacional Privado, para actualizarlo a la nueva realidad que enfrento nuestro
pas, fue un cambio de un territorialismo casi absoluto a un territorialismo mitigado, donde
se adoptaron diferentes reglas fundadas en la Convencin Interamericana sobre Normas
Generales de Derecho Internacional Privado, de entre las que destacan la ley personal
determinada por el domicilio y los principios locus regit actum, lex rei sitae, y lex loci
executionis.
Tratamos algunos de los problemas derivados del sistema conflictual tradicional, la
aplicacin del derecho extranjero, prueba del mismo, calificacin, reenvi, institucin
desconocida, cuestin previa, la teora de la adaptacin conocida como armonizacin del
derecho en la doctrina mexicana y las excepciones a la aplicacin del derecho extranjero
manejadas en el artculo 15 del Cdigo Civil Federal que son el fraude a la ley y el orden
pblico internacional.
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CONTRERAS Vaca, Francisco Jos. Derecho Internacional Privado (Parte General). 3 edicin; Oxford University PressHarla; Mxico 1998. Pg. 4.
7 WOLFF Martn. Derecho Internacional Privado, (Traduccin espaola de la segunda edicin inglesa por Antonio Marn
Lpez). Bosch, Casa editorial; Barcelona 1958. Pg. 4.
8 AGUILAR Navarro, Mariano. Derecho Internacional Privado. (Naturaleza del Derecho Intencional Privado). Vol. I, Tomo II,
Parte primera; 3 edicin, 1 reimpresin. Facultad de Derecho, Seccin de Publicaciones, Madrid, 1982. Pg. 172
9 ARCE, Alberto G., Derecho Internacional Privado, tercera edicin en espaol, Imprenta universitaria Guadalajara,
Jalisco. Mxico. 1960. Pg. 11
10 ARELLANO Garca, Carlos. Derecho Internacional Privado. 9 edicin; Editorial Porra; Mxico 1989.. Pg. 29.
6
Jos de Yanguas Messa, doctrinario espaol, nos ilustra con la siguiente definicin:
Derecho internacional privado es la rama del Derecho que
designa los ordenamientos jurdicos competentes para
regular aquellas relaciones privadas que no dependen por
entero de la legislacin material interna del juez.12
Cfr. MIAJA de la Muela. Derecho Internacional Privado, Tomo I, Introduccin y parte general; 9 edicin, (puesta al da
por Alegra Borrs y Nuria Bouza y el Profesor Jos Luis Iglesias); Ediciones Atlas; Madrid 1985. Pg. 18.
21
Cfr. ARELLANO Garca, Carlos. Derecho Internacional Privado. Op. Cit. Pg. 34-36. Cfr. Contreras Vaca, Francisco Jos.
Derecho Internacional Privado (Parte General). Op. Cit. Pg. 5. Cfr. MIAJA de la Muela. Derecho Internacional Privado,
Tomo I, Introduccin y parte general. Op. Cit. Pg. 11.
23 Citado por MIAJA de la Muela. Derecho Internacional Privado, Tomo I, Introduccin y parte general. Op . Cit. Pg. 11.
24 Cfr. ARELLANO garca, Carlos. Derecho Internacional Privado. Op. Cit. Pg. 34-37
25 Cfr. RIGAUX, Francois. Derecho Internacional Privado, Parte general. Op. Cit. Pg. 99.
22
CONTRERAS Vaca, Francisco Jos. Derecho Internacional Privado (Parte General). Op. Cit. Pg. 6 y 7.
Citado por TRIGUEROS Saravia. Eduardo. Estudios de Derecho Internacional Privado. 1 edicin; Universidad Nacional
Autnoma de Mxico; Instituto de Investigaciones Jurdicas; Mxico 1980; Pg. 128.
28 Citado por RIGAUX, Francois. Derecho Internacional Privado, Parte general. Op. Cit. Pg. 119-120.
29 Vase en este sentido a: ARELLANO Garca, Carlos. Derecho Internacional Privado. Op. Cit. Pg. 51-53. CONTRERAS
Vaca, Francisco Jos. Derecho Internacional Privado (Parte General). Op. Cit. Pg. 8 y 9.
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10
Cfr. ARELLANO Garca, Carlos. Derecho Internacional Privado. Op. Cit. Pg. 63 y 64. Cfr. YANGUAS Messa, Jos.
Derecho Internacional Privado, Parte general. Op. Cit. Pg. 44 y 45
31 Publicada en el Diario Oficial de la Federacin de fecha 2 de enero de 1992.
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Cfr. NIBOYET, J. P. Principios de Derecho Internacional Privado, (Seleccin de la segunda edicin francesa del Manual
de A. Pillet y J. P. Niboyet). Op. Cit. Pg. 59.
33 Cfr. YANGUAS Messa Jos. Derecho Internacional Privado, Parte general. Op. Cit. Pg. 53-55
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Conflicto de leyes.
Se habla de conflicto de leyes al problema que se presenta cuando los elementos
personales, reales o referidos a los actos, (puntos de conexin) de una relacin jurdica
concreta muestran conexin con distintos ordenamientos jurdicos, de entre los cuales
habr de elegirse la ley material que rija el fondo del asunto. Para la solucin del conflicto
de leyes se ha creado en los distintos pases el sistema conflictual, el cual, mediante las
llamadas normas de conflicto determina la ley o leyes aplicables al caso en concreto
tomando en consideracin las caractersticas y conexiones del mismo.
Cfr. COVIN Andrade Miguel. Teora Constitucional. Segunda edicin, primera reimpresin. Centro de Estudios de
Ingeniera Poltica y Constitucional A. C. Mxico 2002. Pg. 387-417. Cfr. RIGAUX, Francois. Derecho Internacional
Privado, Parte General. Op. Cit. Pg. 292-294.
35 Cfr. RIGAUX, Francois. Derecho Internacional Privado, Parte General. Op. Cit. Pg. 293.
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Cfr. MIAJA de la Muela, Adolfo. Derecho Internacional Privado. Tomo I, Introduccin y parte general. Op. Cit. Pg. 15.
Cfr. RIGAUX, Francois. Derecho Internacional Privado, Parte General. Op. Cit. Pg. 294.
37 Cfr. MIAJA de la Muela, Adolfo. Derecho Internacional Privado. Tomo I, Introduccin y parte general. Op. Cit. Pg. 15 y
16
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Cfr. CONTRERAS Vaca. Derecho Internacional Privado (Parte General). Op. Cit. Pg. 7
Citado por ARELLANO Garca, Carlos. Derecho Internacional Privado. Op. Cit. Pg. 56.
40 Citado por FERNNDEZ Rozas y Snchez Lorenzo, Jos Carlos y Sixto Snchez Lorenzo. Derecho Internacional Privado.
Op. Cit. Pg. 47.
41 AGUILAR Navarro, Mariano. Derecho Internacional Privado. (Reglamentacin de la aplicacin de la norma de colisin).
Vol. I, Tomo II, Parte segunda; 3 edicin, 2 reimpresin. Facultad de Derecho, Seccin de Publicaciones, Madrid, 1982.
Pg. 17.
Navarro, Mariano.
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Cfr. AGUILAR Navarro, Mariano. Derecho Internacional Privado, Vol. I, Tomo II, Parte segunda (Reglamentacin de la
aplicacin de la norma de colisin). Op. Cit. Pg. 33-35.
43 dem . Pg. 32 y 36
44 Cfr. RIGAUX, Francois. Derecho Internacional Privado. Op. Cit. Pg. 225.
45 Cfr. MIAJA de la Muela. Derecho Internacional Privado, Tomo I, Introduccin y parte general. Op. Cit. Pg. 286.
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En sntesis podemos decir que las normas materiales de Derecho Internacional Privado
presentan las siguientes caractersticas:
El supuesto o tipo legal implica la presencia de elementos extranjeros en la relacin
privada, lo que la califica de tendencia internacional.
Otorgan una solucin de fondo a la relacin privada internacional.
La consecuencia jurdica derivada, que estas normas otorgan al supuesto de hecho
regulado, es distinta a la consecuencia jurdica que hubiere derivado si se tratare de
una situacin meramente nacional.
Cfr. RIGAUX, Francois. Derecho Internacional Privado, Parte general. Op. Cit. Pg. 240-243.
BOGGIANO, Antonio. Derecho Internacional Privado, (Teora General, Derecho Procesal Internacional, Derecho Civil
Internacional), Tomo I, Op. Cit. Pg. 133 y 134.
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e) Lex mercatoria.
La aparicin de la lex mercatoria o ius mercatorum no es reciente, a finales del siglo XII, las
ferias de Champagne y otras ferias europeas, atraan a comerciantes extranjeros, por lo
cual se convertan en un centro comercial de carcter internacional; los problemas
derivados entre esos comerciantes derivaron en la creacin de una autoridad comn a la
que se podra pedir la solucin de conflictos, el ius mercatorum pronto se expandi a todas
las ciudades y as regul las relaciones entre comerciantes y se convirti poco a poco en
derecho interno, con lo que se dej su aplicacin a tribunales del Estado.50
Dan una solucin directa al caso concreto, son normas sustanciales, formadas
esencialmente por usos comerciales, que regulan las relaciones entre comerciantes, como
las incoterms (CCI), la lex mercatoria es dictada por Cmaras u Organizaciones de
comerciantes, caracterizadas por no ser sancionadas por el Estado, sin embargo, en caso
de conflictos, las partes pueden invocar estas reglas ante los tribunales del mismo. El
surgimiento de la lex mercatoria viene de una necesidad, la de regular el comercio
internacional, provocada por el dinamismo de la economa mundial y la lentitud del
legislador estatal para regular de manera adecuada las relaciones derivadas de la
misma.51
Cfr. FERNNDEZ Rozas y Snchez Lorenzo, Jos Carlos y Sixto Snchez Lorenzo. Derecho Internacional Privado. Op. Cit.
Pg. 179-182.
50 Cfr. BOGGIANO, Antonio. Derecho Internacional Privado (Teora general, Derecho Procesal Internacional, Derecho Civil
Internacional), Tomo I, Op. Cit. Pg. 23
51 Cfr. MIAJA de la Muela, Adolfo. Derecho Internacional Privado, Tomo I, Introduccin y parte general. Op. Cit. . Pg. 4448.
52 Cfr. COVIN Andrade, Miguel. El Sistema Poltico Mexicano Democracia y Cambio Estructural. Segunda edicin, Centro
de Estudios de Ingeniera Poltica y Constitucional A. C. Mxico 2001. Pg. 42-53
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Cfr. CONTRERAS Vaca, Francisco Jos. Derecho Internacional Privado (Parte General). Op. Cit. Pg. 163
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Calificacin.
La identificacin de los conflictos de calificaciones se remonta a la doctrina desarrollada
por Kahn en Alemania en 1891 y Bartin en 189769, refirindose principalmente a la forma
en que haban de elaborarse las normas de conflicto.70
La calificacin, es definida por la mayora de los autores como la determinacin de la
naturaleza jurdica de la relacin privada internacional, en otros trminos, la calificacin
implica encuadrar en una institucin la relacin privada en concreto, como lo comenta
Mariano Aguilar Navarro:71
... la calificacin jurdica supone la traduccin en conceptos
jurdicos de una realidad social. Calificar es catalogar,
encasillar, clasificar por medio de conceptos la realidad de la
vida dentro de las normas y de las instituciones jurdicas.
Los procedimientos seguidos para hacer esta calificacin se reducen a tres tendencias,
calificacin por lex fori, calificacin por lex causae y calificacin por mtodo comparado.
Como el objeto de ste trabajo no es la explicacin detallada de todos y cada uno de los
problemas regulados por el derecho internacional privado nos limitaremos a explicar de
forma sencilla, en la medida de lo posible, el problema de calificacin.
Calificacin por lex fori. Este mtodo pugna por la conveniencia de calificar a la relacin
privada internacional de acuerdo a la lex fori, principalmente debido a que el legislador
nacional es quien elabora la norma de conflicto y las categoras jurdicas que en ella
incluye estn determinadas por el conocimiento de la legislacin nacional, as el juez al
calificar la relacin privada internacional deber atender a su orden nacional, al encuadrar
la relacin dentro de alguna institucin contemplada en el derecho del foro.
El argumento aducido por esta teora es que para determinar la ley aplicable supone una
calificacin de la relacin privada internacional y esta compete slo a la lex fori.72
BIOCCA, Stella Maris y otros. Lecciones de Derecho Internacional Privado (Parte General). Op. Cit. Pg. 169.
BOUZA Vidal, Nuria. Problemas de Adaptacin en Derecho Internacional Privado e Interregional. s.n.e., Editorial Tecnos,
Madrid, 1977. Pg. 53.
71 AGUILAR Navarro, Mariano. Derecho Internacional Privado, Vol. I, Tomo II, Parte segunda (Reglamentacin de la
aplicacin de la norma de colisin). Op. Cit. Pg. 40.
72 Cfr. BIOCCA, Stella Maris y otros. Lecciones de Derecho Internacional Privado (Parte General). Op. Cit. Pg. 172.
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Reenvo.
Una posible consecuencia de la aplicacin de la norma de conflicto es la remisin a una ley
extranjera declarada competente, en cuyo caso se presenta la cuestin de determinar si
esa ley extranjera es sustantiva o una norma de conflicto. En el primer caso, no se presenta
problema relativo al reenvo, estamos en presencia de una simple remisin, sin embargo,
las cosas cambian radicalmente si la aplicacin de la ley extranjera se refiere a sus normas
de conflicto, en cuyo caso puede presentarse el reenvo, siempre que el conflicto sea de
carcter negativo.76en Mxico se determino ambiguamente la permisividad del reenvo al
establecerlo en los siguientes trminos:
Artculo 14. En la aplicacin del derecho extranjero se
observar lo siguiente:
II.- Se aplicar el derecho sustantivo extranjero, salvo cuando
dadas las especiales circunstancias del caso, deban tomarse
en cuenta, con carcter excepcional, las normas
73Cfr.
ARELLANO Garca, Carlos. Derecho Internacional Privado. Op. Cit. Pg. 773.
Cfr. ARELLANO Garca, Carlos. Derecho Internacional Privado. Op. Cit. Pg. 773-774.
75 Cfr. BIOCCA, Stella Maris y otros. Lecciones de Derecho Internacional Privado (Parte General). Op. Cit. Pg. 176.
76 Cfr. ARELLANO Garca, Carlos. Derecho Internacional Privado. Op. Cit. Pg. 755-757. Cfr. BIOCCA, Stella Maris y otros.
Lecciones de Derecho Internacional Privado (Parte General). Op. Cit. Pg. 143 y 144.
74
33
En principio debe entenderse que se realiza una remisin al derecho material extranjero,
sin embargo, crea un problema al determinar que se acepta el reenvo en casos de
carcter excepcional, sin embargo, Cual seria un caso de carcter excepcional?;
podramos decir que cuando las normas materiales afecten al orden pblico, pero ya existe
una disposicin que evita la aplicacin del derecho extranjero contrario al orden pblico,
tampoco puede referirse al fraude a la ley o institucin desconocida porque estas ya estn
reguladas. Al manifestar que se acepta el reenvo en casos en que las especiales
circunstancias del caso as lo ameriten crea un conflicto que tal vez hubiere sido menor si
se hubiere aceptado claramente el reenvo o se hubiere rechazado por completo.
El reenvo es una consecuencia directa de la aplicacin de las normas de conflicto
extranjero y estas remiten a la aplicacin de la ley que en principio fue aplicada o la ley de
un tercer estado y este a otro. El primer caso se refiere al reenvo simple y el segundo al
reenvo en grados, caso en que se presenta un esquema ilgico debido a que si al
establecer la aplicabilidad del derecho extranjero aplicamos sus normas de conflicto al
momento en que ellos remiten a nuestro ordenamiento nacional deberamos tambin ver
nuestras normas de conflicto mismas que nos remitiran al mismo ordenamiento
extranjero y viceversa en forma indefinida, esquema ilgico del que slo puede librarse con
una solucin igualmente ilgica al establecer que la remisin que el derecho extranjero
realice a nuestro ordenamiento debe entenderse realizada a las normas materiales y no a
las conflictuales. El reenvo significa entonces un medio artificial para la aplicacin de la
lex fori evitando la aplicacin de la norma material extranjera por los problemas que la
misma representa.
Los argumentos a favor del reenvo son los siguientes77:
La legislacin extranjera forma un todo indivisible, por lo que deben aplicarse de
una manera integral y esto incluye la aplicacin de las normas de conflicto.
No se debe ser ms exigente que la ley extranjera, si ha sido declarada aplicable
una ley extranjera y dentro de aquella legislacin, la norma de conflicto remite a la
aplicacin otra ley, no tiene caso aplicar la norma material extranjera, puesto que la
ley se ha declarado incompetente.
Se asegura la uniformidad de soluciones, argumento bastante endeble, pues al
recurrir al reenvo generalmente se busca la aplicacin del derecho nacional, as,
mientras un juez francs busque mediante el reenvo aplicar la ley francesa, el juez
mexicano har lo propio.
Argumentos en contra78:
El reenvo es utilizado como un medio artificial para la aplicacin del derecho
nacional, en otras palabras evita la aplicacin del derecho extranjero, cuya misin
es bastante difcil.
77
78
Cfr. ARELLANO Garca, Carlos. Derecho Internacional Privado. Op. Cit. Pg. 759.
Cfr. dem. Pg. 760 y 761.
34
Institucin desconocida.
El descubrimiento de la institucin desconocida se atribuye tambin a Savigny, quien la
manifest como excepcin a la aplicacin del derecho extranjero, se trata de instituciones
jurdicas cuya existencia no sea reconocida en absoluto por la lex fori, por lo que tampoco
gozan de la proteccin de los tribunales, en tal sentido da como ejemplo a la esclavitud y la
muerte civil, aunque hoy bien podramos manejar el arrendamiento de vientre o el
matrimonio entre homosexuales instituciones jurdicas an desconocidas en el orden
jurdico nacional. La institucin desconocida se erige como excepcin a la aplicacin del
derecho extranjero por virtud de no reconocer en absoluto una institucin conocida en el
derecho extranjero, lo que implica la inexistencia de instituciones anlogas.
La institucin desconocida es regulada dentro de nuestro sistema jurdico en el captulo
preeliminar del Cdigo Civil y por la Convencin Interamericana sobre Normas Generales
de Derecho Internacional Privado de las cuales se transcriben los respectivos artculo a
continuacin:
Cdigo Civil Federal (vigente)
Artculo 14. En la aplicacin del derecho extranjero
se observar lo siguiente:
III.- No ser impedimento para la aplicacin del
derecho extranjero, que el derecho mexicano no
prevea instituciones o procedimientos esenciales a
la institucin extranjera aplicable, si existen
instituciones o procedimientos anlogos;
Convencin
Interamericana
sobre
Normas
Generales de Derecho Internacional Privado.
Artculo 3. Cuando la ley de un Estado Parte tenga
instituciones o procedimientos esenciales para su
adecuada aplicacin y no estn contemplados en la
legislacin de otro Estado Parte, ste podr negarse
a aplicar dicha ley, siempre que no tenga
instituciones o procedimientos anlogos.
35
Cuestin previa.
En la doctrina se establece que el primero en manejar el problema de la cuestin previa
fue Anzilotti, aunque ya en forma sistematizada quien aborda el problema es Melchior en
1932 y Wengler en 1834.
El problema de la cuestin previa, preeliminar o incidental terminologa utilizada en los
distintos pases y adoptada en nuestro sistema jurdico vigente se manifiesta si al resolver
una situacin regulada conforme a una norma de conflicto aparece otra cuestin
autnoma, relacionada de tal forma con la cuestin principal que necesita ser resuelta
antes de abordar a sta ltima; lo cual implica la determinacin de derecho aplicable a la
cuestin previa para poder resolver la cuestin principal, por la relacin de conexin
existente entre ambas.
Manejaremos algunos ejemplos para aclarar la idea o nocin de cuestin previa: Una
familia de origen ingles originaria de la India con hijos legtimos, vive en Italia y posee gran
fortuna, parte de ella en bienes inmuebles sitos en Cochinchina (sometida a la ley
francesa), adopta a un nio de nombre Soccalingam conforme a la legislacin Hind, quien
muere con habiendo procreado un hijo legitimo. El padre adoptivo de Soccalingam muere
en 1925 con un testamento realizado ante notario publico de las Indias francesas en 1922
sin incluir al hijo legitimo de Soccalingam, quien mediante su madre impugna el
testamento apoyndose en la validez de la adopcin y en las produccin de derechos
hereditarios de la misma, en contraparte alegan la invalidez de la adopcin por virtud de
que al realizarla el adoptante tenia hijos legtimos. La corte de casacin francesa resuelve
el problema aplicando la ley francesa a la sucesin por virtud de que los inmuebles, incluso
los posedos por extranjeros, se rigen segn sta sin importar el estatuto personal de las
partes (en el caso concreto la ley Hind), por lo que la adopcin no pudo surtir efectos
sucesorios debido a que segn la ley francesa en este aspecto considerada de orden
publico, marca que la adopcin no es vlida por virtud de que al momento de la misma
existan hijos legtimos.
En el caso en concreto se aplico a la cuestin previa, validez de la adopcin, la ley aplicable
a la cuestin principal, derechos de sucesin, desconociendo la validez que le otorgaba la
legislacin hind y la legislacin inglesa, lo cual condujo a un resultado injusto.
Otro ejemplo se expone por Fernndez y Snchez en los siguientes trminos
As, para determinar en que momento se produce la
transferencia de la propiedad con motivo de una
compraventa (cuestin principal), es preciso determinar
previamente si el contrato es valido (cuestin previa), pues la
validez del ttulo es un presupuesto previo para que proceda
plantearse siquiera la cuestin de la transferencia de la
propiedad. Con carcter general, cada cuestin queda
regulada por su propia ley. As la validez del contrato de
compraventa se regir por la ley prevista en el Convenio de
Roma de 19 de junio de 1980 (lex contractus), mientras que
36
Que la cuestin principal deba regirse segn la norma de conflicto de la lex fori por
un ordenamiento extranjero.
Que la cuestin previa con presencia de elementos extranjeros tenga una norma de
conflicto propia, es decir, un carcter autnomo.
Que de aplicarse la norma conflictual del foro para la cuestin previa, se llegue a un
resultado material distinto al que otorgara la norma conflictual extranjera aplicable
a la cuestin previa.
Armonizacin y Equidad
Se refiere este apartado a la solucin que el derecho mexicano le otorga a los problemas
de adaptacin surgidos en el Derecho Internacional Privado cuando se declara aplicable a
una relacin en concreto ms de un ordenamiento material, dicho en otras palabras
cuando una relacin privada recibe la aplicacin acumulativa de varios ordenamientos
jurdicos.
En ocasiones una relacin jurdica se rige acumulativamente por distintos sistemas
jurdicos, as mientras la capacidad de las partes se rige por la ley de X, la forma se regir
Fernndez Rozas Jos Carlos y Sixto Snchez Lorenzo. Derecho Internacional Privado. Op. Cit. Pg. 223.
Aguilar Navarro, Mariano. Derecho Internacional Privado (Reglamentacin de la aplicacin de la norma de colisin). Op.
Cit. Vol. I, Tomo II, Parte segunda. Pg. 65.
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38
Fernndez Rozas Jos Carlos y Sixto Snchez Lorenzo. Derecho Internacional Privado. Op. Cit. Pg. 222
39
NIBOYET, J. P. Principios de Derecho Internacional Privado, (Seleccin de la segunda edicin francesa del Manual de A.
Pillet y J. P. Niboyet), traducida y adicionada con legislacin espaola por Andrs Rodrguez Ramn, Editora Nacional,
s.n.e., Mxico 1960. Pg. 441.
83 Cfr. Monroy Cabra, Marco Gerardo. Tratado de Derecho Internacional Privado. Op. Cit. Pg. 253.
82
40
Orden pblico
La idea de orden pblico, se debe, entre otras cosas a Savigny, l distingui entre dos
clases de reglas, unas que se establecen en provecho de las personas como sujetos de
derechos y otras que se dictan para el provecho colectivo, de la sociedad en su conjunto,
por motivos morales o de interese comn, en stas se ubica la nocin de orden pblico,
debido a que deben ser aplicadas en todo momento. varan de tiempo en tiempo y de lugar
a lugar.
41
Observamos, tambin cierta vaguedad, pues, cules son esos principios que informan la
creacin de una determinada norma, que el mismo autor reconoce, pues determina que
varan en un momento histrico determinado.
Es una excepcin a la aplicacin de la ley extranjera determinada competente por la
norma de conflicto, por incompatibilidad con los principios y valores esenciales de la lex
fori, es una excepcin aplicable al sistema de normas conflictuales dada en funcin de la
neutralidad de las mismas, que no consideran en muchas ocasiones el contenido del
derecho extranjero; dan proteccin a intereses sensibles que varan en tiempo y espacio;
debe ser aplicada cuando exista una injusticia, perturbacin o incompatibilidad, pero stas
deben ser manifiestas en grado intolerante, pues no basta que la ley extranjera sea
distinta e incluso opuesta, sino que debe ser contraria a los principios esenciales del orden
jurdico nacional. En sentencia del Tribunal Supremo de Espaa de 1966, se estableci que
los principios que deben vulnerarse pueden ser jurdicos, pblicos, privados, polticos,
econmicos e incluso religiosos, siempre que sean absolutamente obligatorios para la
conservacin del orden social de un pueblo en determinado tiempo y espacio. Por lo que
corresponde a cada Estado determinar su orden pblico, como excepcin al derecho
extranjero.87En Mxico el artculo 15 fr. II establece el orden pblico como excepcin a la
aplicacin de derecho extranjero, lo cual transcribimos a continuacion:
Artculo 15. No se aplicar el derecho extranjero:
II.- Cuando las disposiciones del derecho extranjero o el
resultado de su aplicacin sean contrarios a principios o
instituciones fundamentales del orden pblico mexicano.
En una tesis sostenida por el Segundo Tribunal Colegiado en Materia Civil del Sexto
Circuito, estableci que la nocin de orden pblico se refiere a la tutela de intereses
fundamentales de la sociedad, los cuales deben extraerse de la interpretacin de las leyes
vigentes, y englobar dentro de estos principios fundamentales al orden pblico nacional
como al internacional, debido a que en una parte de la tesis sostenida habla de las normas
que no pueden ser renunciadas por los particulares y por otra de la imposibilidad de alterar
estos principios por la aplicacin del derecho extranjero, por su naturaleza, modalidad o los
efectos que produzca, como a continuacin se observa de su fiel transcripcin:
Novena poca. Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito,
Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta,
Tomo: XVII, Febrero de 2003, Tesis: VI.2o.C.284 C, Pgina:
1082
LESIN, ES IRRENUNCIABLE LA ACCIN DE NULIDAD POR,
TRATNDOSE DE CONTRATOS DE COMPRAVENTA DE
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