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generalmente reconocido por los tribunales ingleses, salvo el caso en el que tal
derecho sea contrario al principio del orden público del derecho ingles.
camino surgirá la conciencia nacional, que será el vínculo que profundice su vida
Jurista y Magistrado norteamericano que institucionalizó en 1834 la expresión Derecho
Internacional Privado y que siguió la doctrina de la cortesía internacional bajo la comity of
nations para la aplicación de la ley extranjera. Estacomity of nations se refiere:
A la necesidad moral de hacer justicia para ambos Estados. Para Story, el DIP forma parte del
derecho interno (posición nacionalista). Admite la cortesía de los Estados (comity of nations),
no la cortesía de los jueces; sin embargo, la aplicación de la cortesía no debe ser contraria a los
principios del Juez.
Doctrina de Dicey
Esta doctrina práctica la teoría de los vested rights o de derechos adquiridos, donde los jueces
de un Estado no están obligados a aplicar la ley extranjera, pero si los derechos adquiridos por
la personas, es decir, todo derecho adquirido bajo la ley de un país civilizado es reconocido y
aplicado por los tribunales ingleses. Este reconocimiento de derechos es producto de su
conveniencia a los fines de la justicia y no por actos de capricho o cortesía por parte de los
gobiernos.
Beale (1861-1943), expone su doctrina de la siguiente forma: Desde el punto de vista jurídico,
todos los derechos deben ser creados por una ley. Un derecho es un producto artificial y no un
simple hecho natural; ningún derecho legal se forma naturalmente o no existe en estado de
naturaleza. Un derecho es un fenómeno político, una entidad política y no social; ningún
derecho legal puede ser creado únicamente por la simple voluntad de los particulares. La ley
es una regla o disposición general destinada a regir las situaciones jurídicas futuras y crea
derechos de la manera siguiente: ella dispone que si un cierto fenómeno se produce, un
derecho toma nacimiento, ella adjudica un derecho a la realización de un cierto
acontecimiento; adjudica a este hecho un cierto efecto o consecuencia que es la creación de
un derecho legal válido. La creación de un derecho esta por consiguiente, subordinada a la
producción de un fenómeno, a que sobrevengan ciertos hechos. Cuando el derecho no ha sido
modificado por una de las leyes competentes este efecto, este derecho, tal como existe, debe
ser reconocido en todas partes, pues en el reconocimiento no se hace más que admitir la
existencia de un hecho.
Bonnemaison (2003), expresa que la doctrina de Beale, trata de explicar que los derechos no
existen en estado primitivo. Son un producto artificial de la ley y están condicionados a la
realización de ciertos hechos, por ejemplo, si una persona sufre un daño corporal o
patrimonial, la ley toma en cuenta ese hecho para hacer derivar de ahí, uno o varios derechos
para el dañado. El derecho creado se convierte en factor real para la creación de nuevos
derechos. El Juez que reconoce y sanciona un derecho subjetivo no hace otra cosa que admitir
la existencia real de un hecho. A través de estas construcciones se llega al resultado de
mantener la autoridad exclusiva de la soberanía territorial y de aceptar la aplicación indirecta
de la ley extranjera mediante el reconocimiento de los derechos-hechos por ella creados.
Ya para concluir, esta doctrina trata de explicar que la soberanía no consiste en ignorar la
realidad, sino en regirla por potente y absoluta que sea, el legislador no puede negar los
hechos, puede solamente atribuirles consecuencias jurídicas diferentes, por ejemplo, no
podemos negar que Paris fue construido por manos francesas, es un hecho de existencia real.
En el siglo XIX aparecen en Alemania algunas doctrinas de DIP de carácter filosófico que
trataban de sustituir las deficiencias de las escuelas estatutarias y que tuvieron su culminación
en la obra de Savigny, brindando todas ellas fundamentos y soluciones científicas a los asuntos
de DIP. Entre estas se pueden mencionar: el sistema de Zacharie, de Waechter, de Schaeffner,
de Haus, de Savigny; estos sistemas serán visualizados en el siguiente gráfico.
Sistema de Zacharie
Este sistema establece que toda relación jurídica está regulada por la lex fori, por el Juez
llamado a conocer la causa; el Juez sólo aplica su propia ley que únicamente tiene validez
dentro del ámbito del legislador que la ha dictado. Tuvo la necesidad de plantear tres (3)
excepciones a su regla de aplicación de la lex fori; estas se visualizan en el siguiente gráfico.
Sistema de Waechter
Este sistema se publicó en 1841 sus estudios sobre el conflicto de las leyes, en el cual expresa
en su contenido, que en caso de que el legislador ha guardado silencio, es necesario descubrir,
investigar con que espíritu fueron concebidas sus prescripciones, si ha querido dar
verosímilmente la preferencia a la ley local o a la legislación extranjera o si ha tenido interés en
evitar la aplicación de la ley extranjera.
Defiende la aplicación de la lex fori pero indagando sobre la intención del legislador, vale decir,
que la solución de conflictos de leyes debe hacerse según las normas de conflicto establecidas
en la ley del Juez pero con la facultad de llenar los vacíos de la legislación descubriendo la
intención del legislador.
En los casos no legislados el tribunal debe investigar cual ha sido la intención y el sentido del
legislador. A pesar de ser un avance en la solución de conflictos de leyes, a esta doctrina
llamada lex foriintención se le critica su excesivo carácter territorialista.
Sostiene que ante un conflicto de leyes, el Juez debe atender lo dispuesto por su propio
legislador aún si le ha ordenado aplicar la ley de un país extraño, pero si su legislación no lo
dispone, juzgará la relación según el derecho que presenció el nacimiento de esa relación de
derecho (no de hecho).
También expuso su doctrina en 1841, y sostiene que el Juez debe investigar si las leyes y las
costumbres en un estado, dan normas de solución de conflictos, y en caso de existir de
aplicarlas en primer término, pero si faltan, el juez apreciará la relación jurídica de acuerdo a la
ley del país en que nació la misma.
Sistema de Haus
Su doctrina fue expuesta en su libro publicado en 1824 en Goetingen. Sostenía que el Juez
debía investigar la voluntad de las partes para evitar duda acerca de la ley que debe regir, toda
relación jurídica conviene atenerse a la voluntad presunta de las partes.
La promulgación del Código Civil Francés de 1804 tuvo gran influencia en el DIP, ya que la
unidad jurídica de Francia, eliminó los conflictos interprovinciales y las leyes internas, pero no
los conflictos entre las leyes francesas y las de otros países. En ese momento, se dice que nació
el sistema de Personalidad del Derecho o sistema Italo Francés.
Durante el desarrollo de este tema, se estudiará el origen de esta doctrina además de las
siguientes: Mancini, Laurent, Andrés Weiss y Antonio Pillet.
Partiendo del gráfico anterior, se describen las doctrinas del sistema Ítalo Francés.
El sistema Ítalo Francés tiene origen en que todas las relaciones se rigen por la ley de la
nacionalidad es la regla pero toda regla tiene su excepción.
Por lo tanto, la norma básica con respecto al estado y capacidad de las personas y las
relaciones de familia se rigen por las leyes de la nación a que las personas pertenecen, esto dio
lugar al acceso de la vida civil de los extranjeros mediante el reconocimiento de las leyes de su
Estado, así como los derechos en ellos establecidos. Cabe destacar, que esto se refiere a que
las relaciones jurídicas, se someten en primer lugar a la Ley de la Nacionalidad.
Mancini (1817-1888), es defensor de las doctrinas políticas, su doctrina era conocida como la
nacionalidad, la cual se oponía a la doctrina de la cortesía diciendo que el estado y la capacidad
de las personas además de las relaciones de familia se rigen por las leyes de la nación a la que
pertenecen, es decir, que la NC, los FC y la extraterritorialidad se basan en la nacionalidad.
El trato a los extranjeros no debía basarse en la cortesía ni en la voluntad de cada Estado sino
en una obligación de justicia internacional, daba acceso a la vida civil de los extranjeros por el
reconocimiento de las leyes de sus respectivos Estados y de sus derechos originarios.
Este sistema percibe la nacionalidad en dos (2) sentidos: sociológica y jurídica; los cuales se
visualizan en el siguiente gráfico.
Por lo tanto, este autor asegura que los conflictos de leyes se originan por factores como el
cosmopolitismo del hombre, la diversidad legislativa, y que todo Estado puede dictar leyes en
su territorio pero no deben ser contrarias o injustas para la comunidad jurídica.
Gráfico II.19. División del Derecho por Mancini
Laurent parte del concepto de nacionalidad como factor de conexión para resolver los
conflictos de leyes. Él vuelve al sistema estatutario de clasificación de las leyes, pero en este,
existe una diferencia fundamental con las antiguas escuelas estatutarias señala Rouvier (2006),
que Laurent se encontró ante el problema de que existen numerosas relaciones jurídicas que
no pueden ser enmarcadas dentro de la división hecha por el, por lo que tuvo necesidad de
hacer nuevas distinciones, es decir, se vio obligado a admitir la regla locus regit actum, para
regular la forma de los actos, igualmente tuvo que admitir la autonomía de la voluntad, para
regir los contratos.
Laurent divide las leyes de la siguiente manera: extraterritorial y territorial; las cuales se
visualizan en la siguiente animación.
Esta división de leyes toma en cuenta el fin más no el objeto de las mismas, vale decir, si la ley
tiene por finalidad proteger a las personas, son leyes personales; si pretende proteger a la
colectividad (fin social) son leyes territoriales, forman el estatuto real. Admitió la locus regit
actum para la forma de los actos y la autonomía de la voluntad para los contratos.
Cabe destacar, que se criticó este sistema por ser insuficiente para calificar una serie de
relaciones jurídicas que no se podían incluir en la división realizada por Laurent, por lo tanto,
se debía acudir a la naturaleza de la relación jurídica para poderla calificar debidamente.
Rouvier (2006), expresa que para Weiss, al individuo se le aplica la ley del Estado del cual es
súbdito, no la de la nación. Igualmente, señala que el problema cuya solución persigue el
derecho internacional privado, ya que consiste en hallar la medida en que son compatibles con
los derechos pertenecientes a todo hombre, aun fuera del territorio de su patria, cuando
gestiona su ejercicio en aquel Estado, en otros términos, hasta donde es conciliable la
soberanía personal con la soberanía territorial de la Ley. Considera que tanto las teorías
estatutarias, como las alemanas, son importantes para resolver el problema y afirma que en la
doctrina de la personalidad de la ley, se encuentra la solución.
Admite que la ley de la nacionalidad es la que regula las leyes personales pero puede aplicarse
la ley del domicilio en los siguientes casos:
Para resolver conflictos interlocales entre legislaciones que coexistan en un mismo Estado
(propio de los Estados federales).
A la regla de aplicación de leyes personales Andrés Weiss exceptúa al orden público, al que
divide en: interno e internacional; las cuales se visualizan en el siguiente gráfico.
Cabe destacar que Rouvier (2006), señala que a través de un ejemplo se puede apreciar la
diferencia entre uno y otro, las leyes relativas al estado y la capacidad dictadas en Francia
solamente obligan a los franceses, un francés no podrá contratar a los 20 años de edad, pues
su legislación fija la capacidad a los 21 años, pero un holandés será incapaz en Francia a los 21
años, pues su legislación fija la mayoría de 23 años.
Como se puede observar del ejemplo transcrito, la disposición legal francesa es de orden
público interno, solo obliga a los franceses, pero el súbdito de un país donde se permite la
poligamia, no puede contraer el matrimonio en Francia, esa prohibición obliga a todas las
personas que se encuentran en el País, es de orden público internacional, esa institución
extranjera va en contra de los principios fundamentales sobre las cuales descansa el Estado
Francés.
Andrés Weiss admite dos (2) atenuaciones a la regla general; la primera, está basada en la
regla locus regit actum para la forma de los actos; y la segunda, la autonomía de la voluntad en
materia de testamentos y convenciones. Se le critica la total negación de la territorialidad.
Andrés Weiss admite dos (2) atenuaciones a la regla general; la primera, está basada en la
regla locus regit actum para la forma de los actos; y la segunda, la autonomía de la voluntad en
materia de testamentos y convenciones. Se le critica la total negación de la territorialidad.
Cuando un estado nace o surge a la vida internacional y es reconocido por otros, se acepta su
existencia independiente.
Según Antonio Pillet (1857-1926), expresa que la ley en el derecho interno tiene dos (2)
caracteres: permanencia y generalidad; los cuales se describen en el siguiente cuadro.
Según Antonio Pillet (1857-1926), manifiesta que la ley debe sacrificar uno de sus dos
caracteres y recurre a la idea del objeto social de la ley. Si la ley tiene por objeto proteger a las
personas, debe mantener el principio de la permanencia pero si la ley tiene por objeto
proteger intereses sociales o comunitarios, debe conservar el principio de la generalidad; se
sacrifica el carácter que tenga menor importancia de acuerdo al objeto social. Las leyes
generales se confunden con las territoriales y las leyes permanentes se confunden con las
extraterritoriales.
En otras palabras, se puede resumir el sistema de Pillet tal como se visualiza en la siguiente
animación.
de jurisdicciones calificadas”.
Savatier.—“La rama del derecho, que comandada por el estudio de la nacionalidad de las
personas rige las relaciones jurídicas derivadas, entre particulares, de la división
una panacea para resolver todos los conflictos legislativos. Cada una se basa, en realidad, en
los factores de conexión, es
aplica a las personas, bienes y actos jurídicos; 2.o nacionalidad; 3.o domicilio.
do territorio y así establece el principio de que las leyes sólo
pueden tener efecto en el país en que se dicten. Así, si se trata de un acto jurídico o del estado
civil, para saber que ley
La razón histórica de cómo Inglaterra llegó a adontar esta doctrina es la siguiente: Hasta el
siglo XVII existió en este país una unidad de legislación, desconociendo, en consecuencia, los
conflictos de leyes; pero cuando en este siglo se
situación se hizo más manifiesta y más frecuentes sus conflictos, cuando en el siglo siguiente
adoptó el principio de dar
una cierta autonomía a las colonias que iban formando su imperio colonial y entró en
relaciones más íntimas con otros países a medida que se derrarrollaba el comercia
internacional.
Los juristas ingleses tuvieron que elegir entre las dos doctrinas en boga y se inclinaron por la
Holandesa, quei como ya sabemos, se basa en el principio de la territorialidad absoluta de
las leyes.
son hechas para loa hombres, a quienes debe seguirlos donde quiera que estos vayan.
Este principio de la persohalidad del Derecho no es absoluto y está limitado por: l.o el orden
público internacional; y
por ej. un Estado nómade; pero no puede existir uno sin personas. Ahora bien, el Estado dicta
las leyes tomando en consideración la historia, clima, costumbres, etc., de cada pueblo y
éstas vayan.
Estas dos primeras doctrinas (anglo-americana e italiana), son las fundamentales y el polo
opuesto la una con respecto a la otra.
en 1848.
Esta doctrina estima, que el Derecho no está determinado ni por el territorio ni por la
nacionalidad, sino por el domicilio. Así, cada persona tiene su derecho propio, y en materia,
los pleitos estarán regidos por la ley del domicilia del demandado .
Esta doctrina es un poco abstracta y metafísica y así distingue en las leyes dos carateres:
Permanencia", por el hecho de aplicarse siempre, adquiriendo en este caso un carácter extra-
territorial.
Establecida esta premisa, sostiene que es necesario sacrificar uno de estos dos caracteres o
principios: o son las leyes más generales y menos permanentes; o son más permanentes y
menos generales.
Si tienen por objeto la protección de las personas, se aplicarán en cualquier parte que éllas se
encuentren; en consecuencia estas leves son de carácter permanente (extra-territoriales) .
DOCTRINAS ALEMANAS
SISTEMA DE WACHTER
SISTEMADE SCHAEFFNER