Apuntes Profesor Emilio Derecho Econmico III.

Pfeffer.

Nota: El presente material didctico aun debe ser complementado por quienes hagan uso de este. De todas formas representan la matriz de este curso.

El orden publico econmico es un concepto derivado del orden publico clsico en el sentido que el contenido tambin se refiere en ambos a ese limite respecto de la libertad, pero en el orden publico econmico es una libertad econmica, la que se ve limitada. Conceptos econmico: de orden publico

4. ORDEN PBLICO ECONMICO I. CONCEPTO ECONMICO DE ORDEN PBLICO

1. Principios y valores sobre los cuales se organiza la economa de un pas 2. Conjunto de medidas adoptadas por la autoridad con el fin de organizar la actividad econmica y proteger a la parte ms dbil econmicamente 3. Es el conjunto de principios y normas jurdicas que organizan la economa de un pas y facultan a la autoridad para regular en armona con los valores de la sociedad nacional formulados en la Constitucin Poltica del Estado (Jos Luis Cea, Constitucin Econmica, 1988) O sea estos principios y normas permiten la organizacin y regulacin de la econmica, respetando los valores de nuestra carta fundamental, o sea sin transgredirla. Cules son estos principios y dnde se encuentran, y en qu sentido han sido entendidos o interpretados? Recordemos, que cuando se discuti el texto de la CPR 1980, al interior de la comisin Ortzar, se quiso por algunos, destinar un captulo entero para el Orden Publico Econmico, pero esto no prospero y es por el que quedaron dispersos en distintas normas de la Constitucin, Por qu no prosper? Porque la CPR tiene un orden lgico y sistematizado, y era muy

Es un concepto esencialmente valrico ya que implica principios que sirven de fundamento e inspiracin a la norma positiva. Es un limite a la autonoma de la voluntad. Lo que lo legitima es el convencimiento de que es necesario para la convivencia social. O.P.E deriva del concepto clsico del orden publico de derecho privado, el cual implica el orden dentro del Estado, as el orden pblico aparece como frontera a la libertad, como limite a la libertad en general, y si por ejemplo trasladamos este concepto al derecho civil nos encontramos con un principio fundamental y es que Todo es lcito Salvo lo que la ley prohba, cuya consagracin se encuentra en el articulo 10 del C.C. Los actos que prohbe la ley son nulos y de ningn valor; salvo en cuanto designe expresamente otro efecto que el de nulidad para el caso de contravencin Recordemos el contrato social de Rousseau, en el cual se renuncia a los derechos propios en beneficio de otros.

difcil mover principios de una materia, para incorporarlos en este captulo. Estos principios son: 1.- Principio de la libertad econmica 2.- Principio de Igualdad 3.- Principio de subsidiariedad 4.- Principio de la racionabilidad y responsabilidad en el manejo de la poltica econmica

deber ser, calificad

asimismo,

de

qurum

La libertad es la autodeterminarse, independencia

Capacidad de autonoma,

La libertad es el pilar bsico, no solo de la econmica sino en general de la CPR. Art.1 CPR: Las personas nacen libre e iguales en dignidad y derechos La igualdad y la libertad son los pilares bsicos del ordenamiento jurdico de Chile. Antes este articulo deca Los hombres pero esto se modifico para equiparar a hombres y mujeres.

II. PRINCIPIOS DEL ORDEN PBLICO ECONMICO Principios que identifican el orden publico econmico en la CPR: El artculo 19 contiene diversos tipos de libertad: 1. LIBERTAD ECONOMICA ART. 19 N21: El derecho a desarrollar cualquiera actividad econmica que no sea contraria a la moral, al orden pblico o a la seguridad nacional, respetando las normas legales que la regulen. El Estado y sus organismos podrn desarrollar actividades empresariales o participar en ellas slo si una ley de qurum calificado los autoriza. En tal caso, esas actividades estarn sometidas a la legislacin comn aplicable a los particulares, sin perjuicio de las excepciones que por motivos justificados establezca la ley, la que Libertad de conciencia (art. 19 N 6) Derecho a la libertad personal y seguridad individual (art. 19 N 7) Libertad de enseanza (art. 19 N 11) Libertad de opinin y informacin (art. 19 N 12) de la

Derecho a reunin (art. 19 N 13) Derecho a asociarse sin autorizacin previa (art. 19 N 15) Libertad de trabajo y su proteccin (art. 19 N 16)

Derecho a desarrollar cualquier actividad econmica lcita (art. 19 N 21)

Sin embargo, el ms importante de todos ellos es el numeral 21 de nuestra Carta Fundamental al sealar el Derecho a desarrollar cualquier actividad econmica. Cabe destacar que en la discusin de la CPR de 1980 algunos comisionados se opusieron al numeral 19 N 21, ya que se encontraba subsumido en el N16 (Libertad de trabajo y emprendimiento). Puesto que tenan una concepcin clsica de la empresa y el trabajo, expresada en los postulados de Adam Smith.

personas el derecho a desarrollar cualquier actividad econmica siempre que no sea contraria a la mora, al orden pblico o a la seguridad nacional, respetando las normas legales que la regulan

Esto esta en intima relacin con lo sealado en el artculo 1 de la CPR, donde se seala que uno de los fines del estado es el bien comn, entendiendo por tal, la creacin de las condiciones sociales que permitan a todos y a cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su mayor realizacin espiritual y material posible, con pleno respeto a los derechos y garantas que esta Constitucin establece.

Smith explica que la produccin es un proceso; naturaleza-trabajo-capital (factores de la produccin). Pero, la concepcin actual considera como factores de produccin; naturalezatrabajo-capital-empresa-Estado. Entre ellos, la empresa es una forma diversa de trabajo que implica direccin y organizacin. Por tanto, segn ciertos comisionados la empresa debe entenderse incluida en el trabajo, pero otros sealaron comisionados sealaron que lo que abunda no daa, y por ende se incorpor la empresa como factor de produccin, en definitiva, se le prefiere dar un tratamiento independiente para otorgarle mayor fortaleza

Emana as la: - Libertad de empresa - Libertad de emprendimiento Derecho a desarrollar actividad econmica cualquier

Principio rector: Libertad Derecho a desarrollar cualquier actividad econmica

Titular de esta libertad: Ciudadano

En su inciso primero el art. 19 N 21 seala que el Estado asegura a todas las

Frontera de la libertad: Orden pblico, seguridad nacional y la moral. As como tambin el respeto a las normas legales que la regulan.

En definitiva, existen dos limitaciones a la libertad consagradas en el numeral 21, las cuales son: 1.- El derecho a desarrollar cualquier actividad econmica siempre que no sea contraria a la mora, al orden pblico o a la seguridad nacional. Denominadas tambin prohibiciones 2.- Respetando las normas legales que la regulan

y substancias psicotrpicas. Esta, si es una actividad econmica, pero no es licita. Ya que genera trfico de influencias, lavado de dinero, etc.

Los conceptos de moral, orden pblico, seguridad nacional, estn definidos por el legislador?

El legislador no devine la substancia de estos conceptos.

Cuando hablamos de cualquier actividad econmica, es cualquiera licita (produccin, distribucin consumo). PERO, no hay derechos absolutos.

Quin define entonces?

Quin es el habilitado para determinar qu actividades econmicas son contrarias al orden pblico, la seguridad nacional y la moral?

El legislador, pero, en una determinada realidad. Y el intrprete final ser siempre el juez. Por ende, estos conceptos varan de acuerdo a una poca historia determinada, por eso decimos que son conceptos plsticos.

El legislador, pero no puede emanar de un mero capricho, sino que debe ser fundado, ya sea en el orden pblico, la seguridad nacional o la moral.

Quin prohbe?

Por esto es que toma importancia la eleccin del legislador, ya que estos aprueban leyes en virtud del concepto de moral que cada uno de ellos tiene.

El legislador es el nico habilitado para prohibir, por medio de la LEY. No por potestad reglamentaria (esta siempre tiene como antecedente la ley).

Regulacin: Por ejemplo, en Chile tenemos una ley que prohbe el trfico de estupefacientes

El articulo 19 N21, habla de regular.

Frontera de esta regulacin: El legislador esta afecto a la garanta de las garantas.

Regular: Establecer requisitos, condiciones, exigencias, procedimientos, formalidad, etc.. Es una tcnica del orden pblico econmico, que permite el adecuado funcionamiento de la economa, por ejemplo, normas que restringen la propiedad basada en su funcin social.

Hoy en da hablamos del derecho econmico como el derecho de la regulacin econmica no de la intervencin del Estado. Lo cual nos permite concluir que todas la actividades econmicas tienen un marco regulatorio que nos indica requisitos, exigencias, condiciones a cumplir para desarrollar una determinada actividad econmica, como por ejemplo, para dedicarse al comercio, para constituir una banco comercial, para la inversin extranjera, etc.

Contenida en el art. 19 N26: La seguridad de que los preceptos legales que por mandato de la Constitucin regulen o complementen las garantas que sta establece o que las limiten en los casos en que ella lo autoriza, no podrn afectar los derechos en su esencia, ni imponer condiciones, tributos o requisitos que impidan su libre ejercicio.

Por tanto, no se puede limitar el ejercicio legtimo de los derechos, no pudiendo afectarse la esencia de los derechos que la carta fundamental establece.

Lo cual implica, que no podra el legislador establecer exigencias incumplibles que no encuentran su fundamento ni en la moral, el orden pblico, la seguridad nacional.

Qu es el marco regulatorio? Si aun as, el legislador estableciere dichas exigencias incumplibles, que se podra hacer?

El legislador (ley) es quien indica los requisitos, exigencias, condiciones etc., a que esta sujeta una persona.

Los requisitos en general son: a. De acceso b. De permanencia

Recurrir ante el Tribunal Constitucional. Por ende, el legislador tiene un lmite.

Regulacin Siempre

Mera ordenacin tiene Puede tener como

como fuente la ley

fuente la potestad reglamentaria (de entes autnomos o del poder ejecutivo)

Dentro de la libertad econmica, se encuentra la propiedad (Estatuto de la propiedad). Y esto puesto que, la libertad y la propiedad son medios para conquistar un fin. Pero no son fines. La libertad se potencia con la propiedad; esta es un estimulo potente al desarrollo de la libertad y viceversa. (2 Solemne) Dentro de la libertad econmica debemos enunciar el Estatuto de la propiedad, porque libertad y propiedad son los medios a travs de los cuales se busca conseguir un fin determinado, y es por ello que nuestra Carta Fundamental, de clara inspiracin liberal, consagra a la propiedad privada como un incentivo al trabajo, lo cual tiene una estrecha relaciona con el ART.1 INC. 4: Es deber del Estado resguardar la seguridad nacional, dar proteccin a la poblacin y a la familia, propender al fortalecimiento de sta, promover la integracin armnica de todos los sectores de la Nacin y asegurar el derecho de las personas a participar con igualdad de oportunidades en la vida nacional En definitiva, el bien comn es el fin y el estado debe contribuir a generar las condiciones necesarias para que toda persona acceda a ello, y los instrumentos de los que se vale son: 1.- Libertad 2.- Propiedad Puesto que de no haber propiedad privada, no habra un incentivo al trabajo

Jurisprudencia: Caso Aeropuerto Arturo Bentez. Cuando la D.G. A llama a licitacin de taxis exclusivos del aeropuerto. La agrupacin de taxistas interpuso un recurso de proteccin, ya que la licitacin deba hacerse por ley, o sea era materia de ley. Pero, el juez (C. A) interpret y lleg a la conclusin, que era una actividad de mera ordenacin, ya que la D.G.A es la encargada de administrar el aeropuerto de manera eficiente. Por tanto, hay veces en que hay que aplicar el sentido comn, puesto que la D. G. A detall especficamente hasta el color de la corbata de los taxistas. Jurisprudencia: Horario de funcionamiento de botilleras y pubs. Las municipalidades regulan por medio de ordenanzas. La municipalidad de Vitacura restringi el horario de pubs y botilleras, pero la Corte de Apelaciones estableci que esa era una verdadera prohibicin, y que se afecta la esencia del derecho. Regulacin Marco regulatorio. Se permite la realizacin de una actividad dentro de este marco que fija la ley. Prohibicin Es un no hacer. Cuando pudiere afectar la esencia de los derechos

y por ende tampoco a la propiedad, es por ello que nuestro ordenamiento jurdico busca su proteccin mediante los arts. 23, 24 y 25 que en definitiva tienen por objeto revitalizar la propiedad privada

buques de guerra, automvil utilizado por el Presidente de la Repblica. Pero dicha calidad debe dems ser establecida por ley, como por ejemplo por un Tratado internacional ratificado por Chile Por su parte el INC. 2 ART. 23 viene a establecer ciertas limitaciones de acceso al dominio al consagrar: Una ley de qurum calificado y cuando as lo exija el inters nacional puede establecer limitaciones o requisitos para la adquisicin del dominio de algunos bienes En el cual se considera como un requisito de fondo el ser requerido por el inters nacional, al respecto podemos citar ciertos ejemplos en los cuales el legislador por medio de una Ley de qurum calificado establece algunas limitaciones, tales como: Ley por medio de la cual prohbe la venta de cigarrillos a menores de edad, igualmente respecto del alcohol, y Ley sobre venta de armas

Art. 19 N 23

La libertad para adquirir el dominio de toda clase de bienes Dicho art. Consagra el derecho a la propiedad estableciendo la libertad de acceso al dominio, puesto que sostiene que todos los bienes estn disponibles para ser adquiridos por los particulares, lo cual es una proyeccin del art. 19 N 21 (recordar caso de la comisin Ortza) El mismo N 23 establece excepciones, puesto que consagra excepto aquellos (bienes) que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres o que deban pertenecer a la Nacin toda y la ley lo declare as. Lo anterior es sin perjuicio de lo prescrito en otros preceptos de esta Constitucin Estos son, por ejemplo 1 categora: Bienes comunes a todos los hombres, tales como el mar, altamar, aire, entre otros. 2 categora: bienes nacionales Se dividen: - Bienes de uso pblico, son aquellos que pertenecen a toda la nacin y su uso es de toda la nacin, ejemplo: calles, plazas - Bienes de uso exclusivo (bienes fiscales) son aquellos que son propiedad de la nacin pero su uso es exclusivo ejemplo:

Art. 19 N 24

Recoge lo que comnmente se conoce como derecho de propiedad, el cual est definido en el C.C de la siguiente manera: El derecho de dominio (que se llama tambin propiedad) es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno Porque se aplica esta definicin hecha por el C.C?

Porque derecho de propiedad tambin recae sobre cosas corporales e incorporales La Constitucin asegura el derecho de propiedad sobre una cosa corporal incorporal (son derechos)

ART. 19 N 24 INC. 2 Slo la ley puede establecer el modo de adquirir la propiedad, de usar, gozar y disponer de ella y las limitaciones y obligaciones que deriven de su funcin social. Esta comprende cuanto exijan los intereses generales de la Nacin, la seguridad nacional, la utilidad y la salubridad pblicas y la conservacin del patrimonio ambiental El legislador ah dictado leyes con este fundamento? Si, muchas leyes tiene por fundamento la funcin social de la propiedad La propiedad obliga al titular del dominio, ya que este no slo tiene derechos si no que tambin obligaciones derivadas de la funcin social que cumple la propiedad, la cual adems es el medio para la conquista de un bien colectivo como es el bien comn y por ello se puede limitar el dominio, por ejemplo: ley de general de pesca y acuicultura, que ordena la industria del salmn establece cuotas anuales de captura por especie en un rea determinada, en este caso se limita a los particulares de su derecho de dominio, porque se pretende resguardar la industria en s misma, ante aquellas limitaciones al dominio se establecen ciertas garantas a favor de las personas, ya que se puede recurrir ante el tribunal constitucional para interponer un recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad de la norma; se debe tener en consideracin que no procede el recurso de amparo econmico porque este tiene por objeto asegurar que sea el Estado quien realice una determinada actividad econmica.

Por tanto, la Constitucin asegura la propiedad tanto sobre bienes, muebles como inmuebles, as como sobre derechos. Sin embargo se debe tener presente, que la misma carta fundamental autoriza al legislador para establecer ciertas limitaciones respecto a la propiedad (derecho de propiedad no es absoluto), las cuales son: 1 Limitacin: El legislador tiene la capacidad exclusiva y excluyente para definir los modos de adquirir el dominio, y por tanto, el uso, goce y disposicin que se le dar a la cosa 2 Limitacin: Legislador queda habilitado para establecer limitaciones y obligaciones al domino siempre que estas sean fundamentadas en la funcin social de la propiedad la cual no esta definida en nuestra Carta Fundamental pero nos da criterio para determinar su existencia, los cuales son: Intereses generales de la nacin Seguridad nacional Utilidad pblica Salubridad pblica Conservacin del patrimonio ambiental

3 Limitacin: de la cual goza el ciudadano en contrapartida al legislador, se encuentra en el ART. 19 INC. 3 N 24: Nadie pude, en caso alguno, ser privado de su propiedad, del bien sobre que recae o de alguno de los atributos o facultades esenciales del dominio, sino en virtud de la ley general o especial que autorice la expropiacin por causa de utilidad pblica o de inters nacional, calificada por el legislador. El expropiado podr reclamar de legalidad del acto expropiatorio ante los tribunales ordinarios y tendr siempre derecho indemnizacin por el dao patrimonial efectivamente causado, la que se fijar de comn acuerdo o en sentencia dictada conforme a derecho por dichos tribunales

reclamar ante los tribunales superiores de justicia La Constitucin reconoce la existencia de una Ley General de expropiacin (DL 2186), en la cual se establece que el expropiado puede recurrir a la entidad expropiante (por regla general Ministerio de Obras Pblicas o el Serviu) para que los bienes a expropiar sean tasados a un precio justa y comercial, adems el expropiado puede recurrir a los Tribunales de Justicia para reclamar la expropiacin o el monto dado por los bienes. Continuacin ART 19 N 24 INC. 4 A falta de acuerdo, la indemnizacin deber ser pagada en dinero efectivo al contado. La toma de posesin material del bien expropiado tendr lugar previo pago del total de la indemnizacin, la que, a falta de acuerdo, ser determinada provisionalmente por peritos en la forma que seale la ley. En caso de reclamo acerca de la procedencia de la expropiacin, el juez podr, con el mrito de los de los antecedentes que se invoquen, decretar la suspensin de la toma de posesin Los dems incisos del N 24 estn destinados a regular la propiedad al consagrar: El Estado tiene el dominio absoluto, exclusivo, inalienable e imprescriptible de todas las minas, comprendindose en stas las covaderas, las arenas metalferas, los salares, los depsitos de carbn e hidrocarburos y las dems sustancias fsiles, con excepcin de las arcillas superficiales

Es tan importante la proteccin a la propiedad privada, que la Constitucin establece que nadie puede ser privado de las facultades de dominio salvo que exista una ley de expropiacin fundada en el inters general En conclusin, el legislador tiene derecho a privar del dominio en ciertos casos y siempre que medie una ley basada en el inters general como por ejemplo: ensanchar las calles, puesto que se trata de amparar, proteger, revitalizar la propiedad, por tanto el titular que haya sido privado tiene derecho a una contra prestacin econmica (indemnizacin) por conceptos de renta forzada, es decir, por el dao patrimonial efectivamente causado, se excluye el lucro cesante. Y en aquellos casos en que el particular no ste de acuerdo con el monto de la indemnizacin puede

Cmo se debe entender? La Constitucin anticipa y luego la Ley Orgnica regula la concesin minera, se establece que los recursos minerales estn en las entraas de la tierra por tanto le pertenecen al Estado. El particular se hace dueo de la concesin y por tanto la puede vender, transferir y explotar, en definitiva el mineral es del estado hasta que particular ejerciendo sus derechos de concesin y explotacin la explote. Sin embargo, no toda sustancia minera es susceptible de concesin corresponde a la ley determinar qu sustancias de aquellas a que se refiere el inciso precedente, exceptuados los hidrocarburos lquidos o gaseosos, pueden ser objeto de concesiones de exploracin o de explotacin Tambin se consagra una excepcin respecto de las aguas, ART. 19 N 24 INC. FINAL Los derechos de los particulares sobre las aguas, reconocidos o constituidos en conformidad a la ley, otorgarn a sus titulares la propiedad sobre ellos. Las aguas conforme al Cdigo de Aguas son bienes nacionales de uso pblico, y la propiedad respecto de ellas es del Estado, a su vez la ley permite que se constituyan derechos de aprovechamiento de aguas mediante resolucin judicial o por resolucin de la Direccin General de Aguas, lo cual se denomina derecho real de aprovechamiento de aguas y puede ser de uso: Consultivo No consultivo (Ej. Represas)

Derecho de aprovechamiento se puede vender. Tanto minas como aguas tienen un tratamiento especial. A. INVERSIN EXTRANJERA

Hoy en da la inversin extranjera es uno de los pilares fundamentales en nuestra estrategia de desarrollo econmico.

El rgimen ms utilizado por los extranjeros para invertir en Chile es el DL 600 de 1974, el cual hoy en da se encuentra contenido en el DFL 523 ao 1996. Desde 1972 al 2002 los inversionistas extranjeros han canalizado a travs del DL 600 cifras al orden de 49,7 billones de dlares. Menor cifra encontramos en las inversiones canalizadas por medio del Capitulo XIV del Compendio de Normas sobre cambios internaciones del Banco Central.

1. EVOLUCIN DE LA INVERSIN EXTRANJERA EN NUESTRO PAS

Etapas:

1). Desde la dcada del 40 a la del 70

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- Rechazo a la inversin extranjera Escenario histrico: el mundo acaba de salir de las dos guerras mundiales. b) Sistema de libre mercado: Esta fue la alternativa tomada por nuestro pas. Problema en un principio existi una disociacin entre el modelo y la realidad:

Escenario econmico: rechazo absoluto al concepto de inversin extranjera.

Los sistemas se sustentan generando y manteniendo los flujos de capital dentro de los mercados internos.

1. Internacionalmente el sistema era cuestionado En este periodo se considera que abrir las economas al mundo es una renuncia a la soberana del estado. 2. Problema humanos desarrollo capitales de los derechos que impeda el de la captacin de

Proteccionismo econmico. Practicas legales que impiden la internacin de mercaderas extranjeras, como por ejemplo:

2). Desde los 70 a los 80

1. Aranceles 2. Requisitos de ingreso Es una etapa marcada por las revoluciones polticas con un cierto contenido de reivindicacin institucional.

Etapas experimentadas por nuestro pas durante este perodo:

a) 1974 y 1976: Chile es parte del Pacto Andino. Este pacto pretenda establecer una normativa integral entre los pases americanos inspirado por la idea de la estructuracin de un sistema nacionalista y reivindicatorio de participaciones extranjeras en las empresas locales.

a) Corporativismo: - Importancia iniciativa privada - Gremios son muy fuertes - Empresas de valor estratgico: son del estado

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Adems todos eran gobiernos militares. Todos tenan una alianza estratgica para cooperar de manera cerrada y no abrirse a otros que no fueran parte.

Dos ideas centrales: Privatizacin e internacionalizacin

Teniendo por finalidad reducir la participacin de los extranjeros en los gobiernos internos.

Estrategia: Prescindencia de los activos del Estado, los cuales pasan a manos privadas (ej: Privatizacin de LAN).

Discusiones en Chile: Chile asume el riesgo y se abandona el pacto andino en 1976, aun cuando en ese momento fue muy criticado debiendo asumir un cierto costo poltico por esta decisin.

a) Si es que el DL 600 era suficiente para transformar al pas en una economa internacionalizada. b) Contrato ley c) Ley orgnica del Banco Central (art. 47)

b) Tras el retiro del pacto andino en 1976 Decreto ley 600 (1974) fue reformado el da 18 de marzo de 1977 incorporando una serie de garantas para los inversionistas extranjeros.

Normativa a cumplir en materia de inversin extranjera

a) Nacional: Finalidad: Otorgar garantas reales a los inversionistas extranjeros. 1. DL 600 2. Artculo 47 ley orgnica del Banco Central b) Otros: 1. Banco Central en sus compendios de normas de cambios internacionales, 2. Normativa sobre doble tributacin internacional, 3. Convenios sobre doble tributacin.

3). Desde mediados de los 80 hasta la actualidad

(Reagan, Thatcher, Pinochet)

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I. DECRETO LEY 600 ESTATUTO DE INVERSIN EXTRANJERA

Pueden determinar caractersticas art. 1:

ciertas

Cuerpo legal que tiene como principal caracterstica proveer seguridad para la inversin extranjera, ofreciendo modos y formas de aporte de capital extranjero ms amplias que las consagradas en el compendio de normas del Banco Central. As solo mediante el DL 600 comprende inversiones en bienes fsicos y tecnologa.

a. Seala la existencia de la participacin de sujetos en el acto de inversin extranjera

b. Estos sujetos efecten o materialicen una accin de transferencia de capital extranjero (al mercado interno). Solo existen vas legales para la transferencia de capital desde el exterior (PRINCIPIO DE LEGALIDAD) Inversin Extranjera: Se puede entender por un sistema de inversin extranjera aquellas inversiones realizadas en Chile a travs de algunas de las vas que establece la ley que impliquen necesariamente transferencia de capital desde el exterior, sea que el proyecto se efecte directamente por el inversionista extranjero, o bien mediante su asociacin con un inversionista nacional.

CONCEPTOS GENERALES

1. CONCEPTO EXTRANJERA

DE

INVERSIN

No es definido por el decreto ley 600

Por qu el legislador no define? En general en materia econmica el legislador no quiere limitar el derecho econmico en este aspecto. Ya que podran quedar situaciones no contempladas. Se tendera a limitar la creatividad internacional. Por ejemplo, en materia de ilcitos econmicos corporativos, se buscara aquello no tipificado en la ley economica (ej: Ley no define colusin) 2. CLASES EXTRANJERA distingue): DE (la INVERSIN definicin

- Inversin extranjera directa:

El propio Inversionista solicita la autorizacin o celebra un contrato ley especifico para efectuar una determinada accin de inversin extranjera.

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(Extranjero constituir una empresa por si mismo).

3. INVERSIONISTA EXTRANJERO

- Inversin extranjera asociativa:

(Extranjero va a aliarse con un inversionista local) Aquella en que el inversionista extranjero efecta una alianza estratgica o de inversin con un inversionista nacional para explotar un negocio conjunto, mediante:

El art. 1 DL 600 seala que las personas naturales y jurdicas extranjeras y las chilenas son residencia y domicilio en el exterior que transfieran capitales extranjeros a Chile y que celebren un contrato de inversin extranjera, se regirn por las normas contenidas en el DL 600.

a. La conformacin de una sociedad o b. Contrato Join Veintures o alianza estratgica: Es un contrato atpico (no regulado en la ley), en el cual dos o mas partes se unen para la realizacin de un negocio especifico o de un giro determinado, respondiendo solidariamente de las obligaciones fiscales que de este negocio provengan (ej: Banco de Chile, Visa, Ticket Master se unen para traer al circo du solei. Comparten gastos y utilidades)

Son requisitos para estar en presencia de un inversionista extranjero, los siguientes:

1. Se trate de personas naturales o jurdicas extranjeras o chilenos con residencia y domicilio en el exterior.

Todas, deben ser autorizadas por el Comit de Inversiones Extranjeras de nuestro pas.

Por qu optar por una alianza estratgica en vez de un contrato de sociedad? - Socios a veces no se conocen - La administracin o gestin del negocio puede ser mala.

a) Personas jurdicas

Para acreditar la persona jurdica ante el Comit, se deben:

- Legalizar los estatutos de entidad y los instrumentos en que consta la constitucin legal en dicho pas.

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- Documentos oficiales se deben certificar por el cnsul de Chile y luego por el Ministerio de Relaciones Exteriores de Chile (certifica veracidad de la firma del cnsul chileno).

domicilio y residencia en pas extranjero, con el fin de evitar:

Personas jurdicas de derecho pblico:

a. Blanqueo de capitales b. El ingreso de ciertas partidas de remuneraciones como transferencia de capital, por lo cual no tributaban. (evasin tributaria) Por qu a un chileno que esta domiciliado y reside en el extranjero se le considera inversionista extranjero? 1. Porque capital proviene del extranjero.

Puede ser un estado extranjero el que invierta en Chile, y siempre que sean personas jurdicas de derecho pblico extranjeras requieren una autorizacin especial del comit de inversin extranjera. Es ms rigurosa, Por qu? Riesgo a la soberana nacional.

Y para evitar lo antes dicho (blanqueo) b) Personas naturales extranjeras 2. Efecten transferencia capitales extranjeros de

Se exige que se acompae fotocopia autorizada ante notario de su pasaporte o de otro instrumento que acredite su nacionalidad extranjera.

Es una exigencia que los capitales sean transferidos a Chile desde el extranjero.

c) Chilenos domiciliados y residentes fuera de Chile.

Estos capitales abrirn una nueva sociedad o compraran una prexistente, por ejemplo, Banco ITAU compro el Banco Boston, Claro compro Smartcom.

Por el hecho de vivir en el exterior un chileno puede tener la calidad de inversionista extranjero.

3. Celebren un contrato de inversin extranjera.

Se exige certificacin del cnsul de Chile en que hace fe que dicha persona tiene

Firmado por amabas partes. Por una parte el inversionista extranjero y por otra el Estado de Chile, representado por

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el Presidente o Vicepresidente del comit de Inversiones extranjeras, segn sea el caso.

- Sociedad nueva.

Hay que precisar que el inversionista extranjero, tanto para la solicitud de inversin como para la firma del contrato debe actuar a travs de un mandatario domiciliado en Chile.

Estructura de capital compartida:

a) En una sociedad constituida: por medio de cesin de acciones o cesin de derechos. b) Una sociedad nueva: existe aporte ntegro de capital a un ente societario nuevo, o a un ente no societario.

4. ESTADOS QUE INTERVIENEN EN EL PROCESO DE INVERSIN EXTRANJERA:

i.

Estado de origen: Aquel desde el cual proviene el inversionista. Estado Fuente: Es aquel en donde se genera la renta, que es objeto de los impuestos que corresponden. Donde se trabaja el capital o se generan utilidades.

ii.

LA NO DISCRIMINACIN ARBITRARIA EN EL DL 600

5. EMPRESA RECEPTORA DE LA INVERSIN EXTRANJERA (estructura)

El objeto de la inversin extranjera es el destino o finalidad en que sern invertidos los capitales internados legalmente.

Se puede crear una empresa con un 100% de capital extranjero.

Principios del Decreto Ley 600

Estructura de capital:

- Sociedad previamente constituida.

1. Principio de libertad econmica, art. 19 N 21 de la Constitucin. Tiene limitacin, por ejemplo la seguridad nacional (criterio estratgico), ejemplo de esto es que los extranjeros no pueden

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comprar terrenos en zonas fronterizas, por razones estratgicas militares.

2. Principio de la no discriminacin, que el estado debe dar a los particulares en materia econmica: (decreto ley 600 art9, 10 y 11). 1. NO DISCRIMINACIN EN MATERIA DE INVERSIN EXTRANJERA.

Discriminacin de exclusin: Se refiere a aquellos actos en los cuales existe una norma aplicable a los inversionistas en general, pero en la cual se excluye de su aplicacin a los inversionistas extranjeros.

Artculo 2 (DL 600)

No se define lo que se entiende por no discriminacin arbitraria con respecto a la inversin extranjera.

Puede existir negativa.

discriminacin

pero

no

Las disposiciones legales o reglamentarias relativas a determinada actividad productiva, se considerarn discriminatorias si llegaren a ser aplicables a la generalidad o la mayor parte de dicha actividad productiva en el pas, con exclusin de la inversin extranjera

Pero, el art. 9 del DL 600 establece que la inversin extranjera y las empresas en que esta participe se sujetaran tambin al rgimen comn aplicable a la inversin nacional, no pudiendo discriminarse respecto de ellas, ni directa o indirectamente, con la sola excepcin del artculo 11.

Discriminacin de limitacin de acceso: Consiste en aquellos casos en que existe un rgimen excepcional o especial para un sector determinado y se priva al inversionista extranjero de acceder a el.

En este caso lo que se limita el acceso al rgimen preferencial.

Artculo ii (DL 600) Igualmente, las disposiciones legales o reglamentarias que establezcan regmenes excepcionales de carcter sectorial o zonal, se considerarn discriminatorias, si la inversin extranjera no tuviere acceso a ellas, no obstante cumplir las mismas

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condiciones y requisitos que para su goce se impone a la inversin nacional. b) Recurso de ilegalidad (Art. 10)

1. Debe tomar las medidas administrativas necesarias para eliminar la discriminacin en este caso especfico. 2. Requerir a la autoridad que dicto la norma a fin de que modifique su criterio.

Para asegurar este derecho a la igualdad de rgimen y de no discriminacin, se ha establecido esta accin para los titulares de inversiones extranjeras o las empresas en cuyo capital participe la inversin extranjera.

- Interposicin reclamo ante el Comit de Inversin extranjera (Plazo de 1 ao):

Esta accin solo procede respecto a los inversionistas que suscribieron un contrato de inversin extranjera al amparo del DL 600, no por medio del Capitulo XIV del Compendio de Normas de Cambios Internacionales del Banco Central

- Informe comit de inversin extranjera (Plazo de 60 das): Rechaza solicitud (Recurso de proteccin) Guarda silencio (Recurso de proteccin)

2. EXCEPCIN AL PRINCIPIO DE LA NO DISCRIMINACIN

En caso de que el comit de inversin extranjera guarde silencio (pase el plazo de 60 das sin respuesta alguna) o niegue la solicitud se puede recurrir a la justicia ordinaria.

Acceso al crdito interno: Se permite negar el financiamiento en el caso de que el riesgo sea superior al que normalmente acepten las instituciones financieras del pas.

Razones:

Acepta solicitud (Solicita que cese la discriminacin) El comit acoge la solicitud:

La finalidad del decreto ley 600 es atraer capitales desde el exterior, no financiar inversionistas extranjeros con recursos nacionales El mercado financiero chileno es pequeo, y se pretende que se de priorizacin a los proyectos locales.

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CONTRATO DE INVERSIN EXTRANJERA

La mayora de los contratos son modelos o tipos. Una vez aprobada la inversin extranjera por el Comit, el inversionista dispone de 6 meses para formalizar el contrato en una notaria de Santiago (porque el domicilio del Presidente o Vicepresidente del Comit, tienen su domicilio en Santiago).

El art. 3 DL600 seala que las autorizaciones de inversin extranjera constaran en un contrato que se celebre por escritura pblica y que suscribiera por las partes, por un lado el inversionista extranjero y por otro lado, el Estado de Chile, representado por el Pdte. o Vicepresidente ejecutivo del Comit de Inversiones extranjeras, segn sea el caso).

El inversionista no se obliga a internar el capital solicitado, sino que va a poder invertir hasta dicha suma.

1. CARACTERSTICAS DEL CONTRATO c) Partes del contrato a) El contrato fija el plazo dentro del cual el inversionista extranjero deber efectuar la internacin de capitales. b) Se otorga por escritura publica Cmo se materializa el contrato ley o cual es la solemnidad? Escritura publica. Actuar el Presidente del Comit cuando se requiera acuerdo del Comit para autorizar la inversin extranjera. Y se requiere acuerdo (del comit) cuando: Inversionista extranjero (Persona natural o jurdica.) y el Estado de Chile, representado por el Pdte. o Vicepresidente ejecutivo del Comit de Inversiones extranjeras, segn sea el caso).

Por qu por escritura publica? - Via de prueba - Otorga seguridad al inversionista, de que no se modificar, ya que si fuera ley podra perfectamente modificarse.

- Valor de inversin exceda US$5.000.000 (sin importar si son mineras o no)

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- Inversiones se refieran a actividades que desarrolla el Estado y las que se efecten en servicios pblicos.

a) Derecho y obligacin a suscribir el contrato de inversin extranjera con el estado de Chile. En este caso el contrato es un derecho u opcin del inversionista, ya que no es necesario para que un inversionista extranjero invierta en Chile el hecho de que suscriba este tipo de contratos.

- Inversiones que se efecten en medios de comunicacin social.

- Inversiones que se realicen por un Estado extranjero o por una persona jurdica de derecho pblico extranjera.

El contrato de inversin extranjera es un requisito solo en el caso de que el inversionista desee someterse a los mecanismos del decreto ley 600. Pero una vez que se acepte la solicitud de inversin extranjera, es una obligacin suscribir el contrato ley.

Inversiones inferiores a US 5 millones: Se requiere slo la autorizacin del vicepresidente del comit.

d) Contrato ley: El contrato de inversin extranjera se denomina contrato ley, por ser un acuerdo entre partes, suscrito por escritura pblica que VERSA SOBRE MATERIAS PROPIAS DE LEY. Y en que la iniciativa exclusiva es del Presidente de la Republica. Para algunos autores como Soto Kloss, no existe el contrato ley, sino que es una mera autorizacin administrativa que se materializa por escritura publica.

Y si no lo cumple? Se puede obligar a suscribirlo por la va judicial, ya sea que lo suscriba el inversionista o el juez en su representacin.

b) Derecho a acceder al mercado cambiario formal para: - Liquidar o adquirir divisas y - Remesar utilidades al exterior

El tipo de cambio que obtendrn los inversionistas extranjeros en este caso es el ms favorable al que puedan acceder en el MERCADO CAMBIARIO FORMAL.

2. DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS INVERSIONISTAS

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c) Derecho a remesar utilidades al exterior.

repatriar

Remesar: Transferencia de dinero al exterior, cualquier lugar. Repatriar: Enviar dinero origen del inversionista. al pas de

- Las remesas de capital pueden transferirse al exterior tras el plazo de un ao de permanencia en el pas, desde el ingreso.

- Los aumentos de capital enterados con utilidades pueden remesarse en cualquier momento, una vez cumplidas las obligaciones tributarias Las remesas de utilidades sujetas a plazo alguno. no estn

OPERACIONES DE CAMBIOS INTERNACIONALES (Ley 18.840 Art. 39 inc. 2 y 3)

Es necesario hacer la salvedad que el rgimen aplicable a las remesas de capitales y las utilidades liquidas (que han satisfecho el impuesto que las grava) no puede ser mas desfavorable que el rgimen aplicable a las importaciones.

Operacin de cambio internacional: Aquellas que comprenden la venta o compra de moneda extranjera (ej: casas de cambio), actos y convenciones que contengan obligaciones que creen, modifiquen o extingan obligaciones pagaderas en moneda extranjera (ej: cttos pagaderos en euros) y por ultimo aquellas que recaen sobre oro como medio de pago (ej: compro una moneda de oro. Como medio de pago, no fsicamente). Constituyen operaciones de cambios internacionales las compras y ventas de moneda extranjera y, en general, los actos y convenciones que creen, modifiquen o extingan una obligacin pagadera en esa moneda, aunque no importen traslado de fondos o giros de Chile al exterior o viceversa. Se entiende por moneda extranjera o divisa, para estos efectos, los billetes o monedas de pases extranjeros, cualquiera que sean su denominacin o caractersticas, y las letras de cambio, cheques cartas de crdito, rdenes de pago, pagars, giros y cualquier otro documento en que conste una obligacin pagadera en dicha moneda.

En el caso de la remisin de capitales o utilidades al exterior se requiere:

- Certificado previo del vicepresidente ejecutivo del comit de inversin extranjera en cuanto al monto a remesar.

- Este certificado debe otorgarse o rechazarse fundadamente en el plazo de 10 das desde la fecha de la solicitud.

21

Se considerarn, asimismo, operaciones de cambios internacionales las transferencias o transacciones de oro o de ttulos representativos del mismo, siempre que ellas recaigan sobre especies de oro que, por su naturaleza, se presten para servir como medio de pago, aun cuando no importen traslado de fondos u oro de Chile al exterior o viceversa, y cualquiera que sea el acto o contrato que origine la transferencia o la transaccin. Las especies oro y los ttulos representativos del mismo antes mencionados revestirn, para efectos de este prrafo, el carcter de moneda extranjera.

2. CLUSULAS CONTRATO LEY

ESENCIALES

DEL

a) Individualizacin de las partes Mercado cambiario formal: b) Autorizacin para invertir en Chile El comit de inversin extranjera determina los requisitos de acceso y constata que se hayan cumplido por medio de la autorizacin. Esta autorizacin se traspasa ntegramente al contrato de inversin extranjera.

1. Establecido comerciales.

por

la

ley:

Bancos

2. Establecido por la autoridad administrativa: Agencias de turismo, casas de cambio, etc. estas deben ser autorizadas por resolucin administrativa y adems por el Banco Central.

c) Determinacin del destino u objeto de la inversin Se debe sealar el detalle del proyecto, la actividad que pretende desarrollar, los estudios de costos en trminos financieros, ambientales, tributarios, laborales, etc. PLAN DE NEGOCIOS (El inversionista debe conocer la legislacin chilena, para actuar conforme al principio de legalidad)

d) Derecho a la invariabilidad tributaria. El rgimen de invariabilidad tributaria es de exclusiva utilizacin para los inversionistas extranjeros.

e) Derecho a no se discriminado.

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d)

Plazo de la internacin de los capitales - Inversiones mineras: No exceder de 8 aos. Comit de Inversiones Extranjeras por acuerdo unnime puede extender plazo: 12 aos, cuando se requieran exploraciones previas, considerando la naturaleza y duracin de estas.

doble tributacin, caso en el cual se aplica el acuerdo. Aqu vemos expresado el principio de legalidad, un reconocimiento expreso del inversionista de someterse a la legislacin nacional, osea podra perseguirse su responsabilidad.

f)

Forma de internacin de los capitales

1. Capitales financieros:

- Inversiones restantes (industriales y extractivos no mineros): Nos exceder de 3 aos. En caso de inversiones no inferiores a US$ 50.000.000, el Comit puede extender el plazo: 8 aos, si naturaleza del proyecto lo requiere.

Moneda convertibilidad - Crditos extranjera

extranjera a la

de

libre

asociados

inversin

- Capitalizacin de deudas externas - Capitalizacin de utilidades

Cmo justificaramos ampliaciones de plazo? Con el plan de negocios.

estas

2. Capitales no financieros:

Bienes fsicos en todas sus formas o estados - Tecnologa en sus diversas formas cuando sea susceptible de ser capitalizada. e) Obligacin a someterse legislacin interna a la 3. CAPITALES FINANCIEROS O FLUJOS FINANCIEROS PROPIAMENTE TALES

Al momento de suscribir un contrato de inversin extranjera se acuerda una prorroga de la legislacin nacional, salvo en el caso de que existan acuerdos sobre

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A. Moneda extranjera convertibilidad

de

libre C. Capitalizacin externas de deudas

Se debe internar por medio de su venta en una entidad autorizada dentro del sistema cambiario formal.

En este caso debe tratarse de moneda de libre convertibilidad, cuya contratacin haya sido debidamente autorizada.

Se refiere a cualquier moneda extranjera que se pueda cambiar, sea o no divisa.

Aqu el inversionista le cede al proyecto una deuda de la cual el es acreedor. As se hace una cesin de crditos, por tanto quien cobra ser la sociedad.

B. Crditos asociados inversin extranjera

la D. Capitalizacin de utilidades

En este caso nos encontramos frente a los crditos entregados por:

En este caso son utilidades con derecho a ser transferidas al exterior.

Un organismo de internacional, (ej: BID) o

crdito Por tanto el inversionista puede: a. Reinvertir empresa utilidades en otra

- Un aporte conjunto de socios extranjeros por medio de crditos, o por va de crditos sindicados. Como en este caos los proyectos tienen un componente de deuda requieren de la autorizacin previa del Banco Central, ya que de otra forma se podra proceder a utilizar esta va para el blanqueo de capitales provenientes de trafico de drogas, trata de blancas, etc.

b. Repatriar utilidades c. Capitalizar en la misma empresa

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4. CAPITALES FIJOS O FINANCIEROS O ACTIVOS FIJOS

NO

- De acuerdo a su precio real en el mercado internacional - Plazo: 120 das

A. Bienes fsicos en formas o estados

todas

sus

Si expira el plazo: Estimacin jurada del aportante

En este caso se rigen por las normas de las importaciones: Se puede internar libremente todo lo que tenga directa relacin con el giro de la inversin.

Formas de ingreso de la tecnologa:

Comit revisa en detalle el plan de negocio y los bienes a internar, y su directa relacin con el giro.

1. Contrato Know how: Consiste en saber hacer. No tiene un contenido de innovacin que lo convierta en patentable.

En materia tributaria: El servicio de impuestos internos va a valorizar estos bienes para efectos de depreciacin de los bienes de capital (tiempo hasta el cual dichos bienes se consideran til).

Ensea como hacer algo, por ejemplo empresas que ordenan de manera logstica la distribucin de otras empresas, o por ejemplo como hacer una hamburguesa del Mc. Donlads.

2. Contrato Engenireing. Viene con: B. Tecnologa en sus diversas formas cuando sea susceptible de ser capitalizada. La tecnologa desde un punto de vista patrimonial es un activo inmaterial o incorporal, (activo de la empresa). a. 1. Una memoria explicativa inicial del proyecto de ingeniera (parte descriptiva): Explica el proyecto.

a. 2. Los manuales de ejecucin de la operacin: Puesta en marcha y ejecucin.

En este caso este tipo de activos son valorizados por el comit de inversiones extranjeras:

Por ejemplo, pelets de bacteria.

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5. INVARIABILIDAD (derecho del extranjero)

TRIBUTARIA inversionista

Si.

El inversionista extranjero puede decidir si se somete o no al rgimen de invariabilidad tributaria.

TIPOS DE TRIBUTARIA:

INVARIABILIDAD

A. No se somete invariabilidad:

al

rgimen

de

1) De primera clase: Con respecto a impuestos directos El art. 7 DL 600 consagra un rgimen de invariabilidad tributario con el fin de otorgar seguridad al inversionista extranjero, ya que si opta por dicho rgimen este seguir vigente cualesquiera que sean las modificaciones del rgimen general. El rgimen de la invariabilidad tributaria debe ser solicitado en la solicitud de inversin extranjera.

Rgimen comn aplicable en materia tributaria: Todo domiciliado o residente en Chile debe pagar impuesto a la renta. Impuesto de primera categora: 17% Impuesto adicional: Pagado por las distribuciones de utilidades y remesas al exterior: 35%

Puede someterse despus rgimen de invariabilidad? Si, e incluso salirse posteriormente.

al

Tasa invariable: 42 % Aplicable sobre: utilidades Plazo del beneficio: 10 aos Renuncia a la invariabilidad (slo por una vez, perdiendo la invariabilidad convenida) / invariabilidad

Rgimen comn tributaria de

B. Se somete al Rgimen invariabilidad tributaria:

La conveniencia de uno u otro sistema depende del riesgo pas. Si es que un pas tiene un sistema inestable desde el punto de vista de la variabilidad del rgimen tributario. de

Puede salirse invariabilidad?

del

rgimen

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 Si es que se parte en el rgimen comn puedo pasar al rgimen de invariabilidad tributaria y volver nuevamente al comn. Si se parte en el rgimen de invariabilidad tributaria slo se puede pedir el cambio a comn una vez.
Rgimen comn
Utilidad

En general depende del tiempo que demore en concretarse la inversin pactada.

Invariabilidad tributaria
Utilidad

Razn de existir: importancia de los bienes de capital. Requisitos: bienes y equipos que no se produzcan en el pas.

100
1 categora: 17% 1 categora: 17%

100

(crdito) 100-17=83
Impuesto adicional: 35%

(crdito) 100-17=83
Invariabilidad tributaria: 42%

Se refiere a: - Derechos aduaneros - Impuesto a las ventas y servicios (IVA)

42-17=25 83-25=58 100-35+17=82

Comparacin entre ambos sistemas tributarios

Se persigue que en el periodo que el inversionista va a efectuar la inversin, se mantenga los derechos aduaneros y la exencin del IVA (por ventas y servicios), aun cuando los derecho aduaneros suban o los bienes de capital salgan de la lista que el elabora el Ministerio de Economa.

El objeto de esto es facilitar al inversionista la internacin de tecnologa al pas, es una discriminacin positiva.

3) De tercera clase: Aplicable a mega proyectos En el caso que el monto de las inversiones sea superior a US 50 millones, el rgimen de invariabilidad tributaria puede extenderse hasta por 20 aos.

2) De segunda clase: Con respecto a regmenes arancelarios indirectos Plazo indeterminado en algunos casos, depende de lo pactado.

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II. CAPITULO XIV DEL COMPENDIO DE NORMAS DE CAMBIOS INTERNACIONALES DEL BANCO CENTRAL DE CHILE

Los que se obtengan en el exterior por medio de la colocacin de bonos emitidos por personas domiciliadas o residentes en Chile.

Es otro mecanismo de internacin de capitales. Es una expresin de la potestad normativa del Banco Central de Chile (ente autnomo e independiente).

b. DEPSITOS: Cualquier acto jurdico por medio del cual una persona haga entrega a otra de divisas provenientes del exterior y que se obligue restituirlas en el momento de la entrega. c. INVERSIONES: Cualquier acto jurdico que signifique la posesin o dominio de todo tipo de valores mobiliarios. d. APORTES DE CAPITAL: Constituye una sociedad o se aportan los capitales a ella.

Al aplicar ste sistema, se deja de lado el sistema regulado por el Decreto Ley 600.

1. APLICABLE A OPERACIONES QUE PROVIENEN DEL EXTERIOR

Establece las normas aplicables a las siguientes operaciones, cuando stas provienen del exterior: Crditos Depsitos Inversiones Aportes de capital

2. EXCEPCIONES EN LAS QUE SE APLICA EL COMPENDIO CUANDO SE ELIGE EL DL 600

Todo ingreso de capitales inferior a la suma de US $10.000 o moneda equivalente. Todas estas operaciones, cuando son efectuadas por un banco con sede establecida en el pas.

a. CRDITOS Incluyen: Cualquier acto jurdico en que una de las partes se obliga a entregar a otro divisas provenientes del exterior, quien deber restituirlas una vez llegado el plazo.

3. DERECHOS EXTRANJERO

DEL

INVERSIONISTA

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Por medio de este sistema de inversin no se le reconoce ningn derecho especial al inversionista extranjero, ms que aquellos que tiene todo inversionista nacional que ingresa capitales desde el exterior.

Derecho concedido a los inversionistas extranjeros: No se les puede obligar a liquidar la divisa en el pas.

A. Derecho y obligacin de suscribir el contrato de inversin extranjera. B. Derecho a remesar el capital. C. Acceso al mercado cambiario formal. D. Invariabilidad tributaria.

29

PARALELO ENTRE AMBOS SISTEMAS

DL 600
Bienes susceptibles de internacin

COMPENDIO de dem.

Internacin crditos. Depsitos. Inversiones Aportes de capital

Normativa aplicable

La vigente en el momento de la suscripcin del contrato ley, excepto en el desarrollo de la actividad empresarial

Ser la del momento de la inversin

Normas aplicables al momento de la liquidacin Ingreso de divisas y su liquidacin Operacin de ingreso de divisas y su liquidacin. Informar a:

Corresponden a la operacin

dem.

Deber ser realizado a travs del Mercado Cambiario Formal. La entidad del MCF (mercado cambiario formal) que realice dicha operacin deber informar al Banco Central de este hecho por medio del envo de una planilla formulario (plazo 10 das contados desde la operacin).

dem.

dem.

No puede ingresarse por esta Por esta va, puede ingresar, va bienes fsicos y capitales financieros, bienes tecnologa, solo capital fsicos y tecnologa financiero.

30

31

III. COMIT EXTRANJERA:

DE

INVERSIN Durante el siglo XIX era frecuente que las potencias occidentales recurrieran a la amenaza o al uso de la fuerza para exigir el cumplimiento de contratos concluidos con particulares extranjeros.

a) Persona jurdica de derecho publico b) Descentralizada funcionalmente c) El presidente de la Republica se relacin con el comit mediante el Ministerio de Economa, fomento y reconstruccin. d) nico organismo autorizado para aceptar ingreso de capitales del exterior e) Composicin: 1. Ministro de Economa, fomento y reconstruccin 2. Ministro de hacienda 3. Ministro de Relaciones exteriores 4. Ministro del ramo respectivo dependiendo de la inversin de que se trate. 5. Ministerio cooperacin de Planificacin y

En 1928 mediante la suscripcin del Pacto Briand- Kellog se declaro la ilegalidad de la guerra como mecanismo de solucin internacional de controversias. Actualmente la Carta de las Naciones Unidas excluye definitivamente el uso de la fuerza para estos fines.

Una expresin final de este desarrollo es la aceptacin de los procedimientos de arbitraje efectuados directamente entre Estados y empresas extranjeras. En los ltimos aos han existido variadas controversias entre Estados y particulares, preferentemente con respecto a materia de relevancia nacional e internacional, como la proteccin al medio ambiente, derechos humanos, inversin extranjera, etc.

6. El presidente del Banco Central de Chile.

IV. SOLUCIN INTERNACIONAL DE CONTROVERSIAS DE INVERSIN EXTRANJERA

1. TIPOS DE SOLUCIN DE CONFLICTOS EN MATERIA INTERNACIONAL:

32

A. Diplomticos: Solucin de controversias por la va poltica, comprometindose directamente el Estado en el resultado de tal gestin. - Negociacin directa - Va poltica - Buenos oficios - Mediacin - Conciliacin - Investigacin Cuando la controversia ha sido entre Estados, han tenido ms fuerza estos medios que los jurdicos.

en general, orgnica.

una

estructura

Ad hoc: Jueces elegidos por las partes de comn acuerdo (generalmente especialistas en los temas, a diferencia de los tribunales locales, en que pueden carecer de dichos conocimientos), como tambin las herramientas (flexibilidad en el procedimiento). Cuando la controversia ha sido de derecho internacional privado (entre particulares) usualmente ha tenido mayor aplicacin los mecanismos jurdicos.

Soluciones jurdicas:

B. Jurdicos: Solucin por la intervencin de un tercero, quien emite una solucin de conflicto de manera obligatoria. -Intervencin (Supranacional, interamericana humanos) y judicial Corte derecho

a. Negociacin directa (en Chile no opera, solo se admiten transacciones judiciales)

ej: de

b. Recurso ante tribunales locales (los inversionistas extranjeros probablemente sern reacios a someterse a la jurisdiccin de la parte contraria)

Arbitraje internacional (institucional o ad hoc) (no hay imperio):

c. Asistencia de terceros

Institucional: Hay un procedimiento para el nombramiento y tramitacin y

- Conciliacin: Recomendacin a las partes para la solucin de su disputa.

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- Arbitraje (institucional o ad hoc): Medio vinculante para la resolucin de conflictos. Se ha transformado en uno de los medios preferidos para la solucin de controversias en materia de inversin.

Los APPIs y los captulos sobre inversiones extranjeras suscritos por Chile, son la garanta final para la inversin extranjera.

Garantas al inversionista

2. CASO CHILENO

1) Normas constitucionales. 2) Jurisdiccin Nacional: Normas legales nacionales. 3) Jurisdiccin Internacional: Normas legales antes mencionadas. Se elevan dichas normas legales y constitucionales a nivel internacional, entonces si el Estado de Chile las viola o desconoce, esto habilita al inversionista extranjero para someter dicha controversia ha: - Jurisdiccin nacional - Jurisdiccin internacional Por ejemplo, en lo relativo a Expropiacin (art. 19 N 24 Constitucin Poltica de Chile), la mayora de los APPIs suscritos por Chile, han consagrado dicha norma constitucional, como el APPI celebrado con Argentina en 1995.

Debido a la internacionalizacin de la economa Chile evalu la necesidad de negociar y someterse a:

1) Suscripcin de APPIs: Acuerdos para la promocin y proteccin de inversiones. 2) Tratados de Libre Comercio: Captulos sobre Inversiones suscritos por Chile.

Chile suscribi el 25 de enero de 1991 el Convenio de Washington, aprobado por el Congreso se pblico como ley oficial de la republica. As surge la posibilidad de someter controversias a arbitraje internacional.

3. CENTRO INTERNACIONAL DE ARREGLO DE DIFERENCIAS RELATIVAS A INVERSIONES Y PROPIOS DEL PROCEDIMIENTO

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DE ARBITRAJE INSTITUCIONAL. (CIADI)

Lo anterior iimplica una doble renuncia, ya que por su consentimiento, el inversionista extranjero renuncia a la: 1) Solucin diplomtica por parte del Estado. 2) A la jurisdiccin nacional en la materia. El consentimiento puede estar contenido en:

Mecanismo arbitral de solucin de controversias establecido en la Convencin de Washington.

Sera el nico tribunal aplicable si se suscribe el Convenio de Washington? No, porque se puede solucionar el conflicto por otras vas, adems hay que revisar los tratados de libre comercio por ejemplo. El Convenio de Washington lo que hace es crear el CIADI.

a). Un tratado en materia de inversiones.

b). Oferta consentimiento. -

abierta

de

Tratados bilaterales. Tratados multilaterales.

Se incluye en estos, un clausula estilo de sometimiento de controversias al CIADI. Jurisdiccin del Centro:

a) Consentimiento: Expreso (escrito). No se presume ni siquiera por la suscripcin del Convenio de Washington, que crea el CIADI. b) Vinculante e irrevocable: No se puede retirar unilateralmente luego de ser otorgado por las partes.

Clusulas de Opcin nica e irrevocable en los APPIs.

Obligan a las partes a slo utilizar alguno de los mecanismos que ellos contemplan, que dan a elegir normalmente entre el derecho interno o un procedimiento arbitral de carcter internacional, como el CIADI.

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Requisitos para la intervencin del CIADI: ii. a) Slo puede conocer de diferencias de naturaleza jurdica (ej: Discriminacin normativa). Se excluyen controversias comerciales. b) Debe surgir directamente de una inversin extranjera. Partes del conflicto:

CIADI, como al momento del registro de la solicitud de arbitraje. Esta persona natural no puede tener tambin la nacionalidad del Estado parte en la diferencia en ninguna de las dos fechas anteriores.

Derecho aplicable:

1. Normas de derecho pactadas por las partes.

a) Un Estado Contratante. Entendiendo por tal: 2. A falta de lo anterior, se aplicar la legislacin del Estado que sea parte en la diferencia, incluyendo sus disposiciones de Derecho Internacional Privado, y aquellas normas de Derecho Internacional que pudieran ser aplicables.

a. A cualquier subdivisin poltica. b. Organismo pblico de in Estado contratante acreditados ante el Centro por dicho Estado. b) Un nacional de otro Estado Contratante que tenga la calidad de inversionista extranjero en el primero.

Frecuentemente las partes eligen el derecho del Estado parte y el derecho internacional.

Se sostiene incluso que si las partes han designado el derecho aplicable sin referirse al derecho internacional, este es aplicable igualmente por tener el CIADI carcter de tribunal internacional.

Debe ser nacional: i. A la fecha en que las partes consintieron al arbitraje Tramitacin:

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Lugar de tramitacin: Sede del CIADI (Oficina del Banco Mundial, en Washington), salvo partes acuerden otra institucin apropiada con las que el organismo hubiere llegado a acuerdo.

exequtur), e incluso llegar a la Corte Internacional de Justicia.

Por qu generalmente las partes, cumplirn la decisin? Por honor, por confiabilidad, por ejemplo, para futuras inversiones.

1. Solicitud de arbitraje (escrita, dirigida al Secretario General) 2. Registro de solicitud de arbitraje 3. Notificacin (por escrito) 4. Constitucin del tribunal 5. Excepcin de falta de jurisdiccin 6. Audiencia previa 7. Fase escrita 8. Fase oral 9. Prueba 10.Cierre del procedimiento 11.Termino del procedimiento (120 das para dictar laudo) 12.Recursos: Revisin, aclaracin, anulacin. Reconocimiento del laudo:

V. BANCOS COMERCIALES

Los Estados parte reconocen la obligatoriedad del fallo. Pero, el CIADI como tal no tiene facultad de ejecucin del fallo si las partes no lo cumplen.

La ley general de bancos regula la materia. El cumplimiento de esta ley es supervisa por la Superintendencia de Bancos e instituciones financieras.

Ley General de Bancos regula todo lo que el Cdigo de Comercio no regula.

Al negarse a cumplir el fallo puede verse restaurado el derecho del Estado parte de cuya nacionalidad es la parte vencedora (ej:

Ahora bien, las obligaciones que deben cumplir los bancos no son slo aquellas que se contemplan en

37

la Ley General de Bancos y en normas reglamentarias, (emanadas de la SI de bancos) sino tambin por las normas que debe cumplir cualquier comerciante de acuerdo al Cdigo de Comercio, por ejemplo, la forma de llevar la contabilidad no nace del instructivo de la superintendencia,

Banco de Arcos y Ca. este fue el primer banco constituido en Chile, en el ao 1849, no dur ms de un ao. (A travs de las normas comunes, no hay ley especial) La corta longevidad de los bancos se mantiene desde el ao 1856, en que se crean otras instituciones, tales como: Ossa y Ca., Valparaso, Banco de Chile, Banco A. Edwards (no son los bancos actuales).

Por qu es bueno saber esto? Por que, podemos cometer el tpico error de creer que a falta de norma en la Ley General de Bancos debemos ir al Cdigo Civil, lo cual no es correcto.

Los bancos podan emitir sus propios billetes que deban tener respaldo en sus bodegas propias, para evitar inflacin.

Temas a unidad:

analizar

en

esta

En el ao 1860 Marcel Cenil, economista francs, influye en la dictacin de la primera normativa destinada a la regulacin de la actividad bancaria.

1. Antecedentes histricos 2. Proceso de constitucin de un banco (licencias bancarias) 3. Giro bancario 4. Mecanismos de la ley para evitar insolvencia de los bancos comerciales 5. Fiscalizacin a los bancos e instituciones financieras

De clara identidad liberal, permite que dichos principios resulten aplicables al particular, regulando especialmente la emisin de billetes de banco, en el entendido que el sistema monetario imperante a la poca era el de moneda (convertible a oro o plata).

1. ANTECEDENTES HISTRICOS

Y en dicha poca no hay ley respecto a la moneda que se puede emitir. No hay regulacin, existe libertad absoluta propia de la poca de Adam Smith. Se buscaba que el mercado se autorregule.

38

Primera Ley General de Bancos Comerciales (1925)

Comisin Kemmerer: No solo llega a Chile, sino que pasa por diferentes pases latinos, proponiendo que se aprueben cuatro normativas que operan de manera conjunta

4.Ley Orgnica de Presupuesto. Altera rotundamente el valor de la moneda en el pas por la inyeccin de capitales que realiza el fisco por medio del gasto pblico. En esta poca el Presidente de Turno poda solicitar al Banco Central que emitiera (la emisin es un documento jurdico que ordena emitir dinero al banco central) billetes aun un respaldo real en la economa, lo que generara inflacin hasta el ao 1974 aproximadamente.

1.Ley monetaria: Busca estabilizar el valor de la moneda (padrn oro). Misin es bajar el nivel inflacionario de la moneda causada por la emisin de billetes de banco. 2.- Creacin Banco Central de Chile. Estableciendo que solo se podrn cambiar por oro los billetes emitidos por un Banco Central. Las personas que tengan una cantidad de dinero inferior a un lingote de oro no podan acceder al cambio. El banco central ser el encargado de regular la actividad financiera.

En el ao 1925 se prohbe que los bancos comerciales emitan dinero efectivo, entregando dicha potestad al Banco Central de Chile.

Se reconoce entre los aos 1925 y 1974, a los Bancos Comerciales la funcin de captacin e intermediacin de dinero (atraer el capital del pblico por el banco. Para luego transarlo).

3.- Ley General de Bancos. Que tiene directa relacin con la ley monetaria y con el banco central por que el negocio principal que se les reconoce a los bancos es la intermediacin de dinero (financiera).

Entre 1925 y 1960: Falta regulacin en el rea los bancos, primando el principio de la libertad econmica sin regulacin especial, solo se aplicaba el cdigo civil y el cdigo de comercio.

poca de grandes modificaciones para la legislacin bancaria.

39

En 1960 el DFL 252 (Ley 13.305): coloca a la banca chilena a la vanguardia mundial, autorizando operaciones: Hipotecarias, letras hipotecarias, participacin en mercado de capitales La inflacin en el pas es alta, por la influencia del jefe de estado. Por tanto, los crditos hipotecarios solo se le otorgaran a quien pueda pagar una renta alta y en pocas cuotas.

riqueza debido a los conflictos causados por el liberalismo.

En 1974 el Estado da un paso al costado para la iniciativa privada. Se inicia el proceso de privatizacin de la banca

En 1975: OPEP exportadores de petrleo)

(pases

En el ao 1974. Hay inflacin y un bajo valor del dinero, se soluciona creando una unidad que nos permita regular los cambios del dinero. Se reforma la legislacin econmica, autorizndose la Reajustabilidad de las operaciones de dinero. Antecedentes: Fenmeno inflacionario chileno. Los Bancos no realizaban prstamos a largo plazo

Los pases productores de petrleo, aprovechan la bonanza econmica para realizar depsitos en bancos norteamericanos y europeos, los cuales prestan este excedente de divisas a pases latinoamericanos (petrodlares) Se crea la Organizacin de pases Exportadores de Petrleo: decide fijar un precio comn del crudo, modificando el valor del barril desde un US$2 a US$9. Se genera una inflacin de costos a nivel mundial.

Reajustabilidad Los acreedores cuentan con un nuevo elemento para defenderse del fenmeno inflacionario. Permite mantener constante el valor de la moneda.

En 1973 el Estado es centro de la vida econmica del pas. Se expropia a la banca privada. El estado regula la distribucin de la

Bancos Chilenos reciben a bajo costo los montos ofrecidos, y los prestan a tasas bajas. Hay apertura econmica en la primera parte de los 80, el problema de los prstamos fue el pago, ya que los bancos chilenos pagaban en la medida que cobraban a sus clientes, por lo que se genero el problema de la crisis de los 80.

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3) Los bancos slo pagaran dichas deudas si es que cuentan con utilidades. En 1986: Capitalizacin popular Reprivatizacin de la banca o segunda ronda de privatizaciones. Una vez normalizada la situacin financiera de los bancos se reforma su normativa mediante el DL 252, Ley 18.576. El nombre de la etapa se da porque se invita a pequeos inversionistas a comprar acciones de los bancos. Ley 19.576 de 1986, moderniza la actividad bancaria, permitiendo el desarrollo de nuevas actividades en los trminos del giro bancario actualmente en vigencia.

Privatizacin de la Banca

En 1985: Deuda subordinada El Banco central prest dinero a los bancos para que no cayeran en procesos de quiebra, los propietarios de los bancos cedieron dicha propiedad al Estado, de tal manera que pasaron a ser parte de las empresas pblicas. El Banco Central cubra la deuda.

En 1990 con la llegada del nuevo gobierno se intent modificar la ley bancaria para establecer medidas modernas de control.

Tambin la clarificacin de la deuda subordinada, mediante el establecimiento de plazos y modalidades de pago.

En 1997: Ley 19.528

1) Se reprivatizaron los bancos. 2) La deuda no tena un plazo de cumplimiento para su pago.

Se establece el plazo de 40 aos para el pago de la deuda subordinada, tras este plazo el Banco Central puede enajenar

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las acciones de los bancos que an se encuentran prendadas por sta obligacin. Nuevos negocios: se ampla la actividad bancaria, permitiendo la realizacin de mayores actividades a la banca, razn: giro bancario. Objetivizacin en el otorgamiento de licencias bancarias: se evita la discrecionalidad administrativa en el proceso de constitucin de un Banco Comercial Supervisin: de introduce un sistema perfeccionado de fiscalizacin, estableciendo clasificaciones de los bancos dependiendo de los riesgos asociados al negocio bancario. Requerimientos de capital para su constitucin: se 800.000 Unidades de Fomento (artculo 50) En el ao 2009: Ley 20.190

Etapas histricas funciones bancarias

de

las

1846 Emisin de moneda 1925 Intermediacin financiera 1960 Operaciones hipotecaria, letras hipotecaria, participacin en mercado de capitales 1974 UF 1986 Nueva ley de bancos.

2. PROCEDIMIENTO DE LICENCIA BANCARIA El procedimiento de licencia bancaria, hasta el ao 1997 era bastante discrecional, ya que tener un banco implica tener una fuente ilimitada de recursos. Por qu se mantuvo esta discrecionalidad hasta 1997? Por que el poder de rechazar una licencia bancaria sin expresin de causa, o bien aceptarla, implica un gran poder factico, y el poder poltico se confluye con el poder econmico; esa es la razn de la larga duracin en que existi discrecionalidad. En el ao 1997 se objetiviza este procedimiento, cumplindose requisitos, como por ejemplo tener 800 mil UF de capital minimo.

Se modifican las normas bancarias para adecuarlas a las necesidades internacionales, por ejemplo, se restringe el beneficio del secreto bancario, para la persecucin del lavado de dinero y trafico.

Concepto de Banco Comercial:

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Artculo 40:Banco es toda sociedad annima especial que, autorizada en la forma prescrita por esta ley y con sujecin a la misma, se dedique a captar o recibir en forma habitual dinero o fondos del pblico, con el objeto de darlos en prstamo, descontar documentos, realizar inversiones, proceder a la intermediacin financiera, hacer rentar estos dineros y, en general, realizar toda otra operacin que la ley le permita.

reguladas como tal, podrn realizar operaciones bancarias.

b) ETAPAS EN LA FORMACIN DE UN BANCO

a) EXIGENCIAS COMERCIAL

TODO

BANCO

1) Es una sociedad annima especial (Ley 18.045, de sociedades annimas abiertas). Siempre es una sociedad anonimia abierta, por un tema de fiscalizacin, ya que es la SI Valores y Seguros ademas de la SBIF, encargadas de dicha labor. La ley permite que los bancos no hagan mencin al hecho de ser sociedades annimas. 2) En materia de aportes: estos solo deben de consistir en dineros y no en especies. 3) No se pueden emitir acciones para remunerar servicios. 4) El nmero de directores es un mnimo de 5 y un mximo de 10. 5) Existen algunas limitaciones para ser director. 6) Existen limitaciones para transferencias de acciones de un banco (la superintendencia las tiene que autorizar). 7) Normas especiales en materia de fusin, transformacin de los bancos. 8) -Autorizada en la forma prescrita por la ley: Solo las instituciones constituidas como Bancos y

A). Certificado provisional de autorizacin Una vez que se presenta el proyecto se tiene derecho al certificado provisional de autorizacin. i. Se presenta el prospecto a la SBIF: Indique y describa las ideas que arriman a los organizadores de ese banco (individualizacin del negocio, del capital y de las personas). Plan de desarrollo de negocios del banco para los primeros 3 aos de funcionamiento.

ii.

Para qu? Sirve para saber como queda el escenario bancario, en materia de consumidor, recursos, donde se inyectaran los recursos, etc. Se entrega un hoja de ruta a la SBIF, dentro de los primeros 3 aos.

Quines sern accionistas fundadores de un banco comercial?

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Aquellos que, adems de firmar el prospecto, tendrn una participacin significativa en su propiedad, que conforme al artculo 36 ser mayor a 10% del capital de la institucin.

Este requisito tiene mayor margen de discrecionalidad, no es necesario que haya una condena para estimarlo con falta de integridad, sino ms bien vasta con que solo haya conductas dolosas o culposas.

Efectos otorgamiento: provisional de autorizacin. a) Tipos de requisitos que deben cumplir los accionistas fundadores (art.28 ley de bancos)

Certificado

Se inicia el cmputo de un plazo de 10 meses para concluir el proceso de integracin del banco. El banco en formacin, mediante una ficcin legal, se considera que goza de personalidad jurdica (se le da esta certificacin). Obliga a los accionistas fundadores a que depositen a nombre de la superintendencia (en una institucin fiscalizada por sta) una garanta equivalente al 10% del capital proyectado.

b)

c)

B). Certificado de existencia: Estatutos

autorizacin

de

1. Requisito de integridad: Se refiere la ley a la calidad financiera de los organizadores del banco, por ejemplo, el que no haya sido condenado por quiebra fraudulenta o giro doloso de cheques. 2. Requisito de solvencia: Es un requisito objetivo, el cual quiere decir que tiene que haber un patrimonio neto equivalente a la inversin proyectada; en cuanto al requisito de integridad se refiere a que los accionistas sean limpios.

Una vez otorgado el certificado provisional y dentro de los 10 meses siguientes, los accionistas van a desplegar todos sus esfuerzos para concretar y finalizar el proceso de concertacin del banco, para esto tendrn que elaborar los estatutos del banco y someterlos a la aprobacin de la superintendencia. Menciones de los estatutos El nombre del banco, en el que podr omitirse la indicacin de que se trata de una sociedad annima.

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La ciudad de la Repblica en que se instalar su casa matriz u oficina principal (es importante, para efectos de notificaciones), y que constituir su domicilio social, sin perjuicio de las sucursales o agencias que establezca en conformidad a la ley. En esa ciudad debern celebrarse las sesiones ordinarias de directorio y funcionar la gerencia general de la empresa. Lo normal es que la designacin del gerente se haga en la primera cesion de directorio.

si tiene los recursos necesarios (los que se comprometieron en los estatutos) para iniciar sus operaciones, es decir, si cuenta con los recursos profesionales, tecnolgicos y con los procedimientos y controles para emprender adecuadamente sus funciones. Si cumple con esto la superintendencia dicta la autorizacin de funcionamiento y recin entonces se puede atender al pblico.

c) APERTURA DE UNA SUCURSAL DE UN BANCO EXTRANJERO EN CHILE Cundo procede? Esta se da cuando un banco extranjero quiere constituir un banco en Chile, y puede hacerlo mediante la primera modalidad (constitucin de un banco) o mediante la creacin de una sucursal. A. Creacin de una sucursal: 1. Requisitos para abrir una sucursal a) Presentar un prospecto: el banco extranjero hace referencia a sus accionistas, etc., pero referidos al banco extranjero. b) Aprobacin de los estatutos, se presentan los de la casa matriz y si estos no son contrarios a la ley chilena la superintendencia los aprobar como estatutos de la sucursal. c) Autorizacin de funcionamiento.

El nmero de los directores del banco y el nombre de los integrantes del directorio provisional que deban ser designados por los accionistas. (El nmero de directores es un mnimo de 5 y un mximo de 10.) El nombre y domicilio del gerente provisional y el subgerente que lo reemplazar en caso de ausencia o incapacidad.

Dnde se presentan los estatutos? Se presentan a la superintendencia la cual dicta una resolucin de autorizacin de existencia; los accionistas tiene que elaborar un extracto e inscribirlo en el registro de comercio y bienes races y publicarlo. Adems deben de inscribir y publicar un certificado emanado de la Superintendencia que apruebe y otorgue la existencia del banco. C. Certificado funcionamiento de autorizacin de

Diferencias entre la creacin de un banco y la apertura de una sucursal extranjera

- Tienen derecho a este certificado una ves que la SBIF corrobora que el banco puede funcionar. Cumplido todo lo anterior el banco todava no puede operar; para esto dentro de los 90 das siguientes a la fecha en que se public el certificado la superintendencia comprobar

Creacion de un banco Existencia de un directorio

Apertura de una sucursal extranjera Existencia de un directorio. No se le exige que constituya uno diferente al de la

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casa matriz, pero la ley si le pide un apoderado general con poder de representacin. Tiene y debe de acreditar el capital mnimo exigido (capital mnimo exigido 800 mil UF). Tiene y debe de acreditar el capital mnimo exigido. este mnimo exigido tiene que ser un monto independiente al de la casa matriz: es decir no puede asilarse en el capital de la casa matriz (capital mnimo exigido 800 mil UF).

discrecionalidad, pero con el limite de la arbitrariedad. La superintendencia averigua el inters que tengan en Chile esos inversionistas, quienes son, etc.

3. GIRO BANCARIO El objeto al cual se pueden dedicar los bancos se denomina Giro Bancario. Concepto: Son aquellas actividades que pueden ser realizadas por los bancos comerciales, y son las enumeradas en los artculos 69 y siguientes de la Ley General de Bancos (giro exclusivo). Las actividades extras debern ser desarrolladas en sociedades filiales del banco. Pero, el banco propiamente tal, no puede realizarlas directamente. Cmo se determina el giro bancario? Se determina por ley (no por la autoridad administrativa), por lo que se requiere una autorizacin expresa del legislador. Solo los bancos estn autorizados por ley a desarrollar dichas actividades, no como las casas de cambio que se autorizan administrativamente. - Constituye un monopolio legal, slo los bancos comerciales pueden desarrollar estas actividades. Cundo la autoridad administrativa podr suspender o restringir el giro? Para sancionar (SBIF), pero siempre a travs de un procedimiento administrativo. Qu negocio realizan los bancos? El negocio que desarrollan los bancos es intermediar por lo que est comprometida la fe pblica, la SBIF controla que esos dineros del pblico se estn utilizando correctamente. Puede haber una excepcin a la regla anterior ya que entidades diversas expresamente

B. Comprar un banco ya constituido 1. Requisitos: El nico requisito especifico que tienen es que necesitan de una autorizacin de la Superintendencia de Bancos para que los accionistas puedan vender (cuando venden mas del 10 % se necesita de esta autorizacin). 2. Oficina de representacin Significa que el banco extranjero solo tiene en Chile un agente de negocios, que busca facilitar el contacto del banco en su pas de origen con los clientes del pas en que exista la oficina de representacin. Limitaciones de esta oficina: No podr en ningn caso efectuar actos propios del giro bancario; la autorizacin para funcionar puede revocarse en cualquier momento, si la representacin no cumpliere con la disposicin anterior o si subsistencia fuere inconveniente. La oficina de representacin es la antesala de la apertura de una sucursal. Estas oficinas son autorizadas por al superintendencia de bancos e instituciones financieras (SBIF) con total

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autorizadas para ello pueden actividades de giro bancario.

realizar

- Operacin de intermediacin financiera: a) Operacin de captacin: Son operaciones pasivas, porque ponen a la entidad bancaria en posicin de deudor. 1. Recibir depsitos y celebrar contratos de cuenta corriente bancaria. El depsito en general, es el mecanismo que utilizan los ahorrantes para dejar su dinero en el banco. El Banco ofrece una tasa de inters de captacin (se paga a los ahorrantes). Qu es el deposito?

La actividad de prestar dinero, por un particular por dineros propios, no esta vulnerando la ley, por que no esta realizando la actividad propia del giro bancario, que es la intermediacin. Ej: dineros que presta CMR son propior, en cambio los Bancos prestan dineros de terceros, por ende tienen mayor fiscalizacin. Y por ende CMR esta menos fiscalizado porque el riesgo es propio. Suele suceder que actividades no bancarias realicen actividades propias de giro bancario (tarjetas de crdito de casas comerciales). La diferencia entre la tarjeta emitida por una casa comercial (financia con dinero propio) y una empresa bancaria (financia con dinero del publico) es la forma de financiamiento. 4. OPERACIONES QUE DESARROLLAR LOS COMERCIALES a) Intermediacin de dinero b) Funciones de garanta c) Funciones de custodia d) Negociacin e intermediacin financiera y valores mobiliaros e) Comisiones de confianza Pueden ademas, consitutir (depender del objeto social): sociedades PUEDEN BANCOS

El depsito es un contrato irregular que puede estar sujeto a modalidades, en este caso, el plazo. El plazo suspende la exigibilidad del pago. Cundo el deposito ser a la vista? El depsito ser a la vista cuando se paga cuando se ve. Concepto: Es aquel documento cuya exigibilidad es inmediata, como el cheque, que es siempre a la vista desde el punto de vista jurdico.

a) Sociedades de apoyo al giro Bancario (No hay limite de propiedad) b) Sociedades filiales (Banco podr ser dueo de hasta un 50 %) A. Intermediacion de dinero: Operaciones de captacin y colocacin.

2. Emitir bonos y debentures sin una garanta especial Bono: Titulo representativo de deuda con un mximo de 5 aos de exigibilidad. Deventures: Titulo representativo de deuda con un mximo de 3 aos de exigibilidad. En ambos casos la sola firma del banco es necesaria, n se requiere constituir prenda.

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b) Operacin de colocacin: Es una operacin activa del banco. Pone al banco en posicin de acreedor. Se va a traducir en el acto o contrato de prstamo y otros, que lo aseguran, que ofrecen garantas. Las operaciones de colocacin involucran un precio, que se llama inters de colocacin, siendo ste mayor que la de captacin, constituyendo esta diferencia la ganancia del banco, llamada spread bancario, sin perjuicio de asesoras y otros cobros. 1. Hacer prestamos con o sin garantia El prstamo, que es un contrato, puede recaer sobre distintos bienes, la ley de banco permite diversas modalidades, cuando recae sobre dinero se llama mutuo u operacin de prstamo de dinero (sujeto a la ley 18.010), se distingue: a) Inters Corriente: que es el promedio que cobran los banco de la plaza, cuya publicacin le corresponde al Banco Central. b) Inters Mximo Convencional: siendo el anterior, aumentado en un 50%. Los prstamos no slo recaen en dinero, tambin existen las operaciones de descuento (que en realidad jurdicamente un es prstamo y lo que en realidad presta es un papel, lo que se conoce como prstamo de ttulo (como los nmeros 5 y 7 del art. 69 de la ley 18.010)).

Descontar: Significa que el banco puede entregar un porcentaje del monto consignado en la letra de cambio. 3. Emitir letras de crdito hipotecarias. El banco emite una letra. Toma la letra y en vez de prestar el dinero, las vende. 4. Creditos con garanta hipotecaria 5. Emitir cartas de crdito Esta es la forma de pago de las exportaciones. Es una compraventa internacional, en que el banco cobra un porcentaje por su participacin, ya que los documentos de embarque se mandaran al Banco internacional y se los entregar al que enva mercaderas del exterior cuando este deposite el dinero. B. Funciones de garanta 1. Avalar letras de cambio 2. Emitir letras de garanta Banco emite una boleta de garanta con fondos propios y se responsabiliza en caso de incumplimiento.

C. Funciones de custodia Recibir valores y efectos en custodia, en las condiciones que el mismo banco fije y dar en arrendamiento cajas de seguridad para el depsito de valores y efectos. D. Negociacin e intermediacin financiera y de valores mobiliarios (mercado de valores) 1. Agentes financieros de empresas Los agentes financieros apoyan a las empresas en la colocacin de sus acciones en la bolsa, por ejemplo, Banco de Chile Corredores de Bolsa, en ese caso lo hara a travs de una sociedad filial. 2. Transar bonos de duda interna y otros documentos del Estado o sus instituciones

Diferencia spreab bancario Tasa de captacion Tasa de colocacin Se paga a los Se paga al banco por ahorrantes prestar dineros 2. Descontar letras de cambio, pagares y otros documentos que representen obligacin de pago

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3. Transar bonos u obligaciones de renta de instituciones internacionales 4. Transar papeles de otros bancos 5. Transar acciones o tomar participacin en bancos o en empresas constituidas en el extranjero.

fondos de inversin o de fondos de capital extranjero. Empresas securitizadoras. Los bancos pueden competir en el mercado de AFP, pero en general los grupos econmicos siguen siendo los mismos. b) Comprar y vender bienes corporales muebles o inmuebles solo para realizar operaciones de arrendamiento, con o sin opcin de compra. c) Asesora previsional. d) Agencias de turismo

E. Comisiones de confianza Va a depender del giro bancario. 1. Aceptar mandatos generales o especiales para administrar bienes de terceros. 2. Ser depositarios, secuestres e interventores en cualquier clase de negocios. 3. Ser liquidadores de sociedades comerciales o de cualquier clase de negocio. 4. Ser guardadores testamentarios, albaceas (hasta que se liquide la herencia), tenedores de bonos. 5. Ser asignatarios modales, administradores de bienes en donaciones, fideicomisos, usufructos, etc. Por ejemplo, X manda dinero para que se construya una biblioteca. F. Otras operaciones 1. Sociedades filiales Los bancos comerciales se dividen en la matriz que tiene el 50% y la filial que es controlada por la matriz y que ostenta el 50% de los derechos. Es importante porque casi todos los bancos comerciales han intervenido en sociedades filiares; casi el 50% de las utilidades de un banco comercial provienen de sus sociedades filiales. Actividades que pueden desarrollar: a) Agentes de valores, corredores de bolsa, administradoras de fondos mutuos, de

2. Sociedades de apoyo al giro - Los bancos comerciales pueden ser sus accionistas. - Deben cumplir con los requisitos que se establezcan para el desarrollo de sus actividades empresariales por medio de normas generales. - Son sociedades de objeto nico. 5. LIMITACIONES BANCARIO AL GIRO

a). Limitaciones en la captacin. Se refiere al capital pagado y reserva. Un banco comercial requiere un mnimo de capital para constituirse y este requerimiento de capital mnimo es permanentemente sujeto de modificacin. 1) El art. 65 de la ley, nos dice que un banco debe constituirse con un capital mnimo de 800.000 UF. Esto es importante por que la ley les permite captar una cierta cantidad de veces ese capital pagado en reservas (25 veces), esto significa que si un banco tiene el capital mnimo se puede endeudar con el publico hasta 25 veces esa cifra, por lo que solo podr invertir ese monto.

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2) Y si el banco comercial quiere aumentar el dinero recibido del banco? Tiene que aumentar su capital de reserva. Los bancos comerciales tienen un incentivo en la ley para que tengan un capital pagado en reservas mayor que el minino, de tal manera que el nmero de captaciones y de colocaciones por parte del banco sea mayor. 3) Qu facultad Supertintendencia? tiene la

5) Tampoco puede dar crditos a los trabajadores del banco que en su conjunto no se les puede pasar ms del 5% de su capital pagado de reservas (Porque si no, el banco quiebra y no se le podra pagar a los trabajadores, es como tener una librera y venderse a s mismo).

La superintendencia tiene la facultad de clasificar por categoras de 1 a 5 a los bancos, y el criterio para realizar esta clasificacin es la relacin que existe entre sus capitalizaciones y sus colocaciones. La calsificacion depender del riesgo del banco, y esto se determinar por el plan de negocios, de ah que se puede dilucidar el tipo de riesgo al que estn expuestos; si es agresivo o no. Esta es una limitacin cuantitativa. b). Limitaciones a la colocacin. 1) Obliga a que los bancos no puedan poner todas sus colocaciones a un mismo deudor, tienen un limite (art. 84 n 1). 2) No puede concentrar en un mismo deudor ms de un 5% de su capital pagado de reservas (es decir, de las 800 mil UF). No puede ser directa ni indirectamente, con ciertas exigencias se puede ir flexibilizando el 5 %. 3) No puede el banco prestar dinero a sus propietarios a costo cero, ya que estos no pueden tener condiciones ms favorables que el resto de las personas. 4) Tampoco los bancos pueden conceder crditos para que pague una persona acciones de su propia emisin (no puede haber beneficios).

6. NORMALIZACIONES DE LOS BANCOS COMERCIALES (fiscalizacin del negocio bancario). La ley no mira con buenos ojos que los bancos comerciales enfrenten un proceso de quiebra. La ley se ocupa de generar mecanismos preventivos para que el banco no se vea en estado de insolvencia.

a) Quiebra Cundo se produce la quiebra? La quiebra se produce cuando la empresa no es capaz de pagar sus pasivos (compromisos financieros). Del punto de vista comercial quiebran porque hay una mala administracin o porque el negocio es malo. Qu es la quiebra? La quiebra es un mecanismo de mercado para expulsar las empresas ineficientes de la administracin o por crear servicios que no interesan. La quiebra como proceso consiste en designar a una persona (sndicos) para que realice un inventario, y paralelamente una lista con todo lo que se debe y luego se produce una venta ordenada de activos. (Los sndicos son privados). En nuestra realidad econmica es muy mala la quiebra porque se asocia a malas manos.

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Qu normativa se aplica a los bancos en esta materia? Los bancos no esta sujetos a la quiebra, ni a la ley de quiebras, ya que estos tienen mecanismos para evitar la insolvencia porque manejan dineros de terceros. Podemos deshacernos de un banco de plano? No, porque afecta a terceros, por ejemplo, los ahorrantes.

Se busca el apoyo de los propios accionistas. Se presentan hechos evidentes de que les cuesta cumplir con sus obligaciones, debido a esto se llama a convocar a una junta en donde se propone un aumento de capital a los accionistas. Se cita claramente para capitalizacin preventiva. Se hacen presentes ademas en esta junta: - SBIF - SI Valores y Seguros. Frente a esto los accionista pueden : Acceder al aumento de capital (con eso los mrgenes aumenta). Rechazar capital. el aumento de

Cuando el banco llama a junta de accionistas hay una vigilancia muy ceida por la superintendencia. 2. Proposiciones de convenio. La ley privilegia los convenios para que siga funcionando las empresas. b) Mecanismos preventivos para evitar la insolvencia de los bancos En el mbito bancario la ley permite que los bancos comerciales que hagan convenios con sus acreedores cuando se encuentra en un estado de insolvencia, y se entiende que es insolvente cuando el banco no paga una deuda. Frente a una situacin de insolvencia el banco puede: i. ii. Entrar a negociar convenios con sus acreedores. La superintendencia puede entrar a administrar a administrar el banco comercial y liquidarlo (por no cumplir una obligacin cuando estima que el banco va para mal)

1. Capitalizacin preventiva. Son mecanismos que se presentan cuando el banco comercial presenta dificultades para cumplir con sus obligaciones (INSOLVENCIA). Cundo procede? Esta capitalizacin procede cuando el banco comercial (art. 118) presenta que su administracin esta cumpliendo con sus obligaciones, pero le cuesta mucho porque sus cuentas estn en el lmite.

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3. Capitalizacin de un Banco por el sistema financiero El banco en problemas va a donde sus pares en busca de su solucin. Cundo se da esto? Cuando todas las opciones anteriores han ocurrido o se han estimado innecesarias. Se va a generar una relacin de banco acreedor y banco deudor. Pueden hacer un prstamo: - En conjunto (crditos sindicados) - Por separado El banco acreedor puede darle un prstamo preventivo con un plazo de 2 aos, con esto se supone que el banco supera su insolvencia y retoma su normalidad. El banco deudor tiene un pasivo adicional que es el banco comercial. Qu pasa si el banco deudor no paga luego de los 2 aos? Si el banco deudor no tiene el dinero para pagar despus de los 2 aos se produce la capitalizacin, o sea el banco acreedor capitaliza su crdito en el banco comercial deudor, o sea es una fusin por absorcin (Compra que una sociedad hace de otra, esta puede ser por asociacin o por absorcin). En este caso en vez de devolverse el crdito el banco acreedor pasa a ser socio accionista del banco deudor, por eso se llama capitalizacin. Solo en la proporcin en que el banco deudor no responde. El mismo sistema bancario hace este sistema de tutela (para que no afecte a todos los bancos la crisis de confianza que podra surgir por la crisis del banco comercial). 4. Liquidacin forzosa Siempre esta latente desde que existe insolvencia.

Puede ser que de los otros pasos se salte directamente ha este. La superintendencia puede evaluar si el banco comercial tiene posibilidad de salir de sus deudas. La superintendencia busca la estabilidad del sistema financiero.

Quines tiene que acordar la liquidacin forzosa? La ley exige que el acuerdo de liquidacin forzosa sea entre la superintendencia y el banco en forma conjunta. Para proceder a esta liquidacin previamente se le debe revocar la autorizacin de existencia (primero se disuelve por la falta de autorizacin y luego se liquida) Qu es la liquidacin forzosa? La venta ordenada de todos los activos del banco para pagar a todos sus acreedores (proveedores, cuenta correntistas, clientes, etc.). Sus activos son los deudores, la cartera de colocacin, las sociedades filiales, etc. Quin liquida? Procede a hacer la liquidacin es el superintendente. Plazo: La ley estipula un plazo mximo de 3 aos para concluir la liquidacin, renovables ao a ao. La liquidacin se produce cuando se venden todos los activos y no cuando se pagan las deudas. (el ultimo proceso de liquidacin que en 1983) Cuando un banco entra en un proceso de liquidacin y disolucin voluntaria (esto se estima quiebra), porque su junta voluntariamente acuerda la disolucin anticipada del banco, en ese estado de liquidacin voluntaria el banco puede ser declarado en quiebra. c) Mecanismos de fiscalizacin del negocio bancario. i) Antecedentes generales SBIF

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En materia de fiscalizacin, el rol preponderante se lo lleva la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras (SBIF). Ente autnomo. El Banco Central no cumple ningn rol fiscalizador. La SBIF, al igual que lo ocurrido con los bancos comerciales, ha cado en un vaivn histrico. Su primer antecedente se asocia al comisariato, concepto propio de las economas intervencionistas, de hecho, en Rusia se hablaba del comisario del pueblo. Este concepto es recogido por la ley chilena, y no se habl de comisario, sino que de comisariato. En el ao 1925 se crea la primera superintendencia, concepto que fue fortalecindose con el tiempo. Hoy, la regulacin de la SBIF est en la ley de bancos, como lo ha hecho a partir de 1997, en su captulo 1. En la primera ley de Bancos del ao 1925 se habl de comisariato, en el intertanto, su regulacin pas a distintos cuerpos legales.

El cargo de Superintendente presenta muchas inhabilidades. Su edificio est ubicado en la calle moneda. La SBIF tiene grandes atribuciones, desde luego podemos decir que una bsica es de control jurdico administrativo.

iii) Atribuciones de la SBIF 1. Control jurdico administrativo. Lo que hace es fiscalizar los bancos e instituciones financieras, desde su creacin hasta su liquidacin o terminacin . Y tambin puede regular ciertas materias, a travs de la potestad normativa o reglamentaria. Durante este tiempo velar que cada banco se apegue a la ley. Es un control en relacin con la adopcin de leyes. Tan amplias son las facultades de la Superintendencia en esta materia que, puede llamar a comparecer incluso por la fuerza a cualquier ejecutivo de un banco, no tiene limitaciones para ejercer su control (art. 12).

ii) Conceptos Superintendencias

bsicos

de

las

SBIF: Es una institucin autnoma, con personalidad jurdica propia, y relacionada con el gobierno por el ministerio de hacienda. Est a cargo de un funcionario, el Superintendente de Bancos e Instituciones Financieras, es el superintendente quien designa a los dems funcionarios. La comisin de alta direccin publica nombra al Superintendente.

Dentro de este control jurdico administrativo, la SBIF tiene la potestad normativa, que es la que tiene un ente autnomo, vinculante para los bancos en ese mbito. 2. Control econmico-contable. El superintendente el que fija todas las normas contables sobre las que se construirn los balances y estados financieros de las compaas. Lo bsico es fijar normas uniformes, que todos los bancos y las instituciones financieras utilicen los mismos criterios contables.

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La SBIF tiene la facultad para: Rechazar un balance o, Revalorizar una forma especfica o, Rehacer una partida de un balance. Estas es una facultad muy importante.

En materia de ilcito administrativo tenemos como exigencia la tipicidad y la reserva legal (la conducta prohibida tiene que estar prescrita por ley). La conducta tpica tiene que estar estipulada en la ley y no en Decretos, reglamentos, etc. Se tiene que cumplir con las caractersticas del delito para que se puedan aplicar las penas. Designacin inspector administrador provisional delegado o

3. Control sancionador o poder punitivo

La SBIF cuenta con amplias atribuciones. Tiene atribucin respecto a ilcitos que no tienen una tipicidad clara. Por qu no podra recurrirse a la Corte de Apelaciones, a travs de un amparo?

Segn el art. 24 se da por multas reiteradas, infraccin reiterada, rebelde para cumplir las rdenes impartidas por el superintendente y hechos que hagan temer su estabilidad financiera. a) Inspector delegado El Superintendente Se designa una vez. Plazo entre 6 meses y un ao. Se determinan sus facultades por el Superintendente. No puede administrar. Puede oponerse a cualquier acuerdo o apoderado de la institucin.

Porque cristalizaramos el tipo, y eso en materia econmica no es recomendable.

Aqu hay una ardua discusin de este poder punitivo del Estado, si es distinto del expresado por el derecho penal o slo una diferencia de penalidades distintas, lo nico claro es que la SBIF tiene poder sancionador (arts. 18 y siguientes).

Este no puede administrar, y de hacerlo pasa a ser un administrador provisional. b) Administrador provisional. Se designa con acuerdo del Banco Central. Su cargo dura entre 6 meses a un ao. Es renovable por un ao ms. Reemplaza al directorio. Para la ctedra vulnera los derechos de los dueos del Banco.

Sanciones:

1) Multa 2) Limitaciones del giro bancario 3) Amonestacin 4) Censura 5) Etc. Existe pugna entre el derecho penal y el administrativo en esta materia.

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Recurso de reclamacin por ilegalidad. o o Recurso especial, solo a nivel de SI. Interposcion: Ante Corte de Apelaciones, dentro de 10 dias de la sancion que se aplico por la SBIF. Se le da traslado a la SBIF (6 dias) Sentencia: 30 dias

- Estos actos mixtos son sustrados de la competencia tanto del cdigo de comercio como del cdigo civil, para ser regulados por la ley del consumidor. - La finalidad es evitar la superposicin de normas. En este caso, para que la ley del consumidor sea aplicable es necesario que: 1. El proveedor desarrolle una actividad mercantil, es decir, que realice un acto de comercio, artculo 3 cdigo de comercio 2. En cambio para el consumidor debe tratase solamente de un acto civil, es decir, todo aquel que no sea calificable como un acto de comercio. Casos en que de todas formas se aplica la ley: La norma se refiere a casos que aun cuando son esencialmente comerciales se encuentran regidos por la ley del consumidor por una razn prctica, ya que se realizan con demasiada habitualidad por los particulares, dichos casos son: 1. Comercializacin de sepulcros o sepulturas. 2. Donde se permita al proveedor al uso de un inmueble por plazos no superiores a 3 meses, siempre que sean amoblados o para el turismo 3. Los contratos de educacin de la enseanza bsica, media, tcnico profesional y universitaria, slo respecto de: a) Las normas relativas a la equidad en las estipulaciones y en el cumplimiento de los contratos de adhesin. b) De las promociones y ofertas. c) Del crdito al consumidor.

o o

Fundamento: La impugnacin se apoya en que era ilegal la actuacin; la aplicacin de este recurso es en el solo efecto devolutivo (es decir no suspende la decisin de la superintendencia). C. LEY DEL CONSUMIDOR 1. mbito de aplicacin de la ley: Es determinado art. 1: Objeto normar las relaciones entre proveedores y consumidores. No regula las relaciones entre proveedores 2. Conceptos del artculo 1: Consumidor: Las personas naturales o jurdicas que en virtud de cualquier acto jurdico oneroso adquieran, utilicen o disfruten como destinatario final el bien o servicio. Proveedor: Personas naturales o jurdicas de carcter pblico o privado que habitualmente desarrollen actividades de produccin, fabricacin, importacin, construccin, distribucin o comercializacin de bienes o de prestacin de servicios a consumidores, por las que se cobre un precio o tarifa. 3. Actos jurdicos mixtos: Entendiendo por tales, aquellos que son mercantiles para el proveedor y civiles para el consumidor.

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d) Ciertas normas relativas al derecho a recurrir a los tribunales. 4. De los contratos de venta de viviendas realizadas por empresas constructoras en lo que no se encuentren reguladas por la ley. 5. De los actos celebrados y ejecutados con ocasin de la contratacin de servicios en el mbito de la salud, con exclusin de las prestaciones mismas de salud. De no haber existido esta norma, estas actividades habran quedado fuera de la proteccin, la cual se hace necesaria dada la periodicidad con la que estas transacciones se realizan, aun cuando su naturaleza jurdica es de actos de comercio, o se encuentren reguladas por leyes especiales. Actos mixtos a los que no se les aplica la ley: Las normas de esta ley no se aplican a las actividades de produccin, fabricacin, importacin, construccin, distribucin o comercializacin de bienes o prestacin de servicios regulados en leyes especiales cuando regulan una situacin de consumo salvo en los casos: 1. De que estas ltimas no prevean alguna situacin especial. 2. En lo relativo al procedimiento de estas causas est comprometido el inters colectivo o difuso de los consumidores o usuarios (y el derecho a solicitar indemnizaciones). 3. En lo relativo al derecho de recurrir en forma individual conforme al procedimiento indemnizatorio de la ley del consumidor Problemas de las excepciones - Esto dificulta la labor del consumidor porque lo obliga a investigar en cada caso concreto cual es la legislacin aplicable.

- Pero, por otra parte en las ltimas reformas a la ley del consumidor se ha permitido que en ciertas actividades especficas an cuando se encuentran normadas en forma especial por el legislador, se acuda a las normas de proteccin de los consumidores para efectos de reclamar indemnizaciones, o derechos que revistan caracteres especiales, pero que en la prctica han permitido abusos por parte de los proveedores. En definitiva, se ha facilitado a los consumidores el reclamo de sus derechos, ya que en la ley anterior, se deba regir siempre por la ley especfica, haciendo confuso para el pblico en general la ley aplicable para el caso concreto. 4. Derechos y deberes del consumidor El enunciado de derechos que hace la ley del consumidor en el art. 3 en su mayora es la acotacin de los principios constitucionales en materia de consumo, lo cual hace que cierta parte de la doctrina se cuestione sobre su significacin o sobre la necesidad de colocar en la ley normas que ya se encontraban reguladas en nuestro ordenamiento. Pero, es necesario sealar nuevos derechos agregados en la ltima reforma a la ley. Todos los derechos que otorga esta ley son irrenunciables. a) Derechos constitucional y deberes de origen

1. La libre eleccin del bien o servicio. a) Art. 19 N 21 de la Constitucin. b) Art. 19 N 23 de la Constitucin garantiza el acceso al dominio de toda clase de bienes. Tambin se considera en el Art. 3 letra a de la ley que el silencio no constituye aceptacin en los actos de consumo, esto no

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es ninguna novedad, ya que se le aplican las normas comunes sobre el consentimiento que se encuentran en los Art. 97 101 del cdigo de comercio. El silencio slo constituye manifestacin de voluntad de acuerdo a las reglas generales en la forma y en los casos que la ley expresamente lo haya sealado, hemos de entender que el legislador slo a modo de aclaracin consider necesario reiterar las normas generales en esta materia, para mayor certeza, an cuando no era realmente necesario 2. El derecho a una informacin veraz y oportuna sobre los bienes y servicios ofrecidos, su precio, condiciones de contratacin y otras caractersticas de los mismos: El Art. 19 N 12 de la Constitucin consagra la libertad de emitir opinin y de informar sin censura previa. Es comprensiva de la informacin veraz y oportuna del consumidor. Tambin hay que concluir que este derecho del consumidor sobre los bienes y servicios no es ms que la expresin de la garanta para emitir opinin que supone que comprende la posibilidad de ser informado. 3. El no ser discriminado arbitrariamente por los proveedores de bienes y servicios. Es la expresin del Art. 19 N 22 que consagra la no discriminacin arbitraria en materia econmica. 4. La seguridad en el consumo de los bienes y servicios, la proteccin de la salud y del medio ambiente y el deber de evitar los riesgos que pudieran afectarles: Art. 19 N 8 de la Constitucin que trata del derecho a vivir en un medioambiente libre de contaminacin y del N9 que trata de la salud.

Tambin tiene directa relacin con la obligacin del estado de preservar el patrimonio ambiental. El deber de evitar los riesgos que pudieren afectarles Esta es una consagracin legal a la doctrina de la responsabilidad objetiva, ya que como estudiaremos ms adelante las infracciones en esta materia tienen multas muy superiores a las que se contemplan para otro tipo de infracciones en la presente ley. 5. Dice la reparacin e indemnizacin adecuada y oportuna de todos los daos materiales y morales en caso de incumplimiento de cualquiera de las obligaciones contradas por el proveedor. Si nos ceimos a las normas civiles todo dao debe ser indemnizado por el autor de la conducta responsable del dao, este es uno de los elementos esenciales de la responsabilidad. Cuando tenemos un dao, una victima, y las relaciones de causalidad e imputabilidad debemos indemnizar. En materia civil tambin se requiere un elemento subjetivo cual es el dolo o la culpa. Puede haber responsabilidad contractual, extracontractual o infraccional. Recordemos que la responsabilidad civil se puede clasificar en: a) Responsabilidad contractual: Esta se provoca con el incumplimiento de una obligacin contractual, hay dao cuando se incumplen las prestaciones debidas. Presuncin de culpabilidad Se exonera al acreedor de la carga de la prueba Tradicionalmente no se ha daba cabida a la indemnizacin del dao moral en la responsabilidad contractual. An cuando en los ltimos aos esto ha ido cambiando, ya que la jurisprudencia chilena ha comenzado a aceptarlo.

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b) Responsabilidad extracontractual: En este tipo de responsabilidad existe un hecho daoso cual es la causa del dao, existe un delito o cuasi delito. Los daos morales y materiales son indemnizables siempre en este caso. El problema respecto de la indemnizacin del dao moral es su prueba. En el caso de la ley de defensa del consumidor, el legislador prefiri referirse directamente al problema del dao moral. Tipo de responsabilidad a la que se refiere la ley puede ser contractual o infraccional, y en ambos casos se autoriza a la indemnizacin del dao moral. Adems la ley facilita la prueba al consumidor, ya que no tiene que acreditar el dao. 6. La educacin responsable: para un consumo

b) Garantas especficas de la ley del consumidor Irrenunciabilidad de los derechos que otorga la ley del consumidor. Se modifica el principio del articulo 12 del cdigo civil. Adems, de no haber sido de esta forma, no es difcil precaver que los proveedores y fabricantes hubieran hecho que los consumidores renunciaran a estos derechos. Pero esta renuncia se refiere slo a la renuncia anticipada de los derechos, no hay nada ilcito en que el consumidor renuncie a sus derechos una vez que se ha producido la situacin prevista en la ley. Las indemnizaciones previstas en esta ley son de carcter indemnizatorio, la compensacin es equivalente a la satisfaccin de la necesidad que se pretenda lograr con el bien adquirido al proveedor.

Este es un derecho novedoso, en este sentido hay que considerar la obligacin bsica de informar y la informacin bsica comercial. Informacin bsica comercial: Los datos, instructivos, antecedentes o indicaciones que el proveedor debe suministrar obligatoriamente al pblico consumidor en el cumplimiento de una norma jurdica. Dentro de ella encontramos por ejemplo la identificacin del bien o servicio, sus instructivos de uso y el trmino de la garanta. Esta informacin debe ser suministrada al pblico por medios que aseguren un acceso claro, expedito y oportuno. Adems en caso de que se trate de instructivos de uso de los bienes y servicios cuyo uso normal represente un riesgo para la integridad y seguridad de las personas ser obligatoria su entrega al consumidor, conjuntamente con la entrega del bien o servicio al cual acceden.

La ley del consumidor es una de las primeras normas en Chile que trata la indemnizacin por dao moral. Tambin se comprende en la Ley de Propiedad Intelectual (algunos para cuantificar el dao moral, multiplican el dao material por 2). 1) Derecho de retracto: Puede poner termino unilateralmente a la relacin contractual en el plazo de 10 das desde la recepcin del producto o la contratacin del servicio, y antes de la prestacin del mismo Esto se da en dos tipos de contratos que por sus caractersticas particulares hacen difcil el conocimiento del consumidor sobre el bien que est adquiriendo, tales son: a) La compra de bienes y adquisicin de servicios en reuniones convocadas o concertadas con dicho objetivo por el proveedor, en que el consumidor deba expresar su aceptacin dentro del mismo da de la reunin.

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Ej: En remates, o en los tiempos compartidos como los fines de semana en un spa.

b) Acreditar encontrarse matriculado en otra entidad de educacin superior. Una vez que se haya acreditado el cumplimiento de estos requisitos por parte del resolverte comienza a correr el plazo de 10 das para devolver los dineros pagados o los documentos en los cuales se haya acreditado el pago. Se prohbe expresamente al prestador del servicio el negociar o endosar los documentos recibidos antes del plazo de 10 das contados desde la publicacin. La institucin de educacin superior est facultada por la misma ley para retener parte del monto de la matrcula con el tope del 1 % del arancel anual del programa o carrera. c) Deberes de los consumidores a) El deber de informarse responsablemente de ellos (Art. 3 letra b inc. final.) El consumidor est obligado a informarse responsablemente sobre los bienes que adquiera o los servicios que contrate (ej: cigarro). Existe una lnea divisoria entre el deber de informarse y la candidez del consumidor. b) Evitar los riesgos que pudieran afectarle (Art. 3 letra d del inc. 3) Lo que exige la norma es que no se exponga a riesgos innecesarios, en caso de que se haga la advertencia al consumidor sobre ellos (ej: comprar un sndwich en la calle). En este caso el fabricante no es responsable de los daos que pudiera sufrir el consumidor, porque este tiene el deber de evitar el riesgo que podra afectarle. c) Realizar operaciones de consumo con el comercio establecido (Art. 3 letra f) Esto quiere decir que la ley slo regula el comercio formal (ej: pago de patentes, etc), no se protege a quienes compran en la calle.

b) En los contratos realizados por medios electrnicos, y en aquellos en que se aceptare una oferta realizada a travs de catlogos, avisos o cualquier otra forma de comunicacin de distancia, a menos que el proveedor haya dispuesto expresamente lo contrario.

Cundo no ser posible hacer uso de este derecho?

Cuando el bien se haya deteriorado por causa imputable al consumidor. En el caso que el precio del bien o servicio se haya cubierto por medio de un crdito otorgado tanto por el proveedor como por un tercero, al resolver el contrato principal quedar de inmediato resuelto este crdito (45 das para devolucin de dineros sin cargo de gastos, osea, sin intereses), an cuando los costos existentes sern de cargo del consumidor. Por ejemplo, cuando se compra por internet. 2) Caso de los servicios educacionales de nivel superior. En este caso los alumnos o su apoderado tienen la facultad dejar sin efecto el contrato con la institucin en el plazo de 10 das contados desde la primera publicacin de los resultados de las universidades pertenecientes al consejo de rectores de las universidades chilenas, sin pago alguno por los servicios educacionales no prestados. Requisitos derecho: para hacer procedente este

a) Ser alumno de primer ao de una carrera o programa de pre - grado

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En el caso del comercio informal no esta amparado por la ley porque el consumidor es responsable de infringir el deber de conducta que le impone esta norma. Esto es relevante y un punto esencial que debe ser conocido por el consumidor. 5. Asociaciones de consumidores Es la organizacin constituida por personas naturales o jurdicas, independientes de todo inters econmico, comercial o poltico, cuyo objetivo sea proteger, informar y educar a los consumidores que as lo soliciten, todo ello con independencia de cualquier otro inters. Pueden tomar la defensa jurdica de los consumidores (aquellos casos vigentes durante 6 meses. No para casos en particular) No pueden ser financiadas por partidos polticos. Estas asociaciones pueden desarrollar distintas funciones tales como: 1. Difundir el conocimiento de las disposiciones de la ley de proteccin de derechos de los consumidores. 2. Informar a los consumidores para el adecuado ejercicio de sus derechos 3. Estudiar y proponer medidas destinadas a proteger los derechos de los consumidores 4. Representar a sus miembros y ejercer las acciones a que se refiere esta ley 5. Representar al inters individual, colectivo y difuso de los consumidores ante las autoridades jurisdiccionales o administrativas. 6. Participar en los procesos de fijacin de tarifas de los servicios bsicos domiciliarios. 7. Asociaciones de consumidores

8. Las asociaciones de consumidores tienen terminantemente prohibido desarrollar actividades con fines de lucro que excedan las necesarias para su financiamiento, o recibir aportes de agrupaciones de empresas que suministren bienes o servicios a los consumidores. En caso de infracciones graves y reiteradas de estas y otras prohibiciones , pueden acarrear la disolucin de las asociaciones de consumidores, tambin pueden ser disueltas por sentencia judicial o por disposicin de la ley. Por ejemplo, si son declaradas como temerarias las acciones interpuestas por esta asociacin se puede cancelar o disolver la personalidad jurdica (porque desprestigia al aparato estatal) En el caso de ser disueltas por sentencia judicial sta se debe encontrar fundada en la declaracin de temerarias de dos o ms demandas colectivas interpuestas por una misma asociacin en el plazo de 3 aos. 6. Contratos de adhesin Son estos los tipos contractuales utilizados normalmente para vulnerar los derechos de los consumidores. - Se anula la voluntad del consumidor. Tienden a perjudicar a quien no negocio el contrato. En estos casos, lo que hace la ley, es que priva de sus efectos a ciertas clusulas contenidas en dichos contratos, o mas bien le resta valor al contenido de ciertas clausulas. Para la ley existen ciertas clusulas que son la expresin del abuso, estas han sido denominadas clusulas predispuestas: Son aquellas elaboradas con anterioridad a la fase de adhesin del contrato, es decir, son aquellas que se encuentran pre impresas en el contrato.

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Como ya se encuentran impresas en el contrato no existe posibilidad alguna de que la contraparte pueda objetar su contenido, slo tiene las posibilidades de tomar o dejar lo que se le ofrece, pero se le niega la de negociar. Por ejemplo, cuando se anuncia un concierto, el lugar, fecha, da, hora y precio. No se negocian estos temas. a) Requisitos de validez de los contratos de adhesin De orden formal: 1. Que sean necesarios para la validez del contrato mismo 2. Que en el documento contractual se haga referencia a donde se encuentren en forma expresa o referencias generales. 3. Que se entregue slo una copia de las condiciones generales 4. Que sea escritos en forma legible o comprensible. b) Clusulas posibles para los contratos de adhesin (doctrina) 1. Lista blanca: Clusulas que no merecen objecin sobre su justicia y validez (ej: nombre, domicilios, etc) 2. Lista gris: Son clusulas dudosas que son injustas o pretenden sorprender al aceptante del contrato (Juez determinara) 3. Lista negra: Son clusulas inaceptables y declaradas sin valor a la ley, y corresponden a las enumeradas en el Art. 16. Son inaceptables. c) Clusulas prohibidas en los contratos de adhesin 1. Otorgue la facultad de que con la mera intencin de una de la partes a

poner trmino al contrato o modificar a su arbitrio el contrato. - Atenta contra el principio de que las cosas se hacen y se deshacen de un mismo modo, segn el cual es necesaria la concurrencia de las voluntades de ambas partes para dejarlo sin efecto. - Esta causal encuentra en el mismo inciso antes citado una excepcin, que est dada por los casos en los cuales la ley le otorga al comprador la facultad de suspender unilateralmente la ejecucin de ciertos contratos. Por ejemplo, cambio de planes de la Isapre. 2. Establezcan incrementos de precio por servicios, salvo que correspondan a prestaciones adicionales que puedan ser aceptadas o rechazadas en cada caso y puedan ser aceptados o rechazadas en forma especfica. - Se requieren ambas voluntades para cambiar el precio, no se permiten los aumentos progresivos de ellos. - Con esta clusula se atiende a la transparencia en la fijacin del precio. 3. Pongan de cargo del consumidor los cargos de ineficiencias, omisiones o errores administrativos cuando no le sean imputables: Por ejemplo, cuando se va a una central de pagos y se paga el da anterior al vencimiento de la cuenta y por razones de la central de pago no llega el pago a la compaa. No se le puede quitar el servicio o agravar la responsabilidad del consumidor por una circunstancia externa. 4. Invierta la carga de la prueba en perjuicio del consumidor: De acuerdo con el art. 1698 C. Civil incumbe probar las obligaciones a quien alega la existencia de la obligacin.

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Por ejemplo, si la compaa cobra 100 llamadas no puede hacer que el consumidor pruebe la cantidad de llamadas que se hizo. Lo que se intenta lograr es que se mantengan las reglas generales con respecto a la carga de la prueba. 5. Contengan limitaciones absolutas de responsabilidad frente al consumidor que puedan privar a este de su derecho al resarcimiento por razones de utilidad o finalidad que podran afectar al producto o servicio: No se prohbe limitar la responsabilidad sino que se prohbe la limitacin absoluta de responsabilidad frente al consumidor, en este caso habra una exencin total de responsabilidad. Lo que es ilcito es que el fabricante grave con su propia responsabilidad al consumidor. Por ejmplo, Lider no se hace responsable por perdidas dentro de sus establecimientos. 6. Se refiere a clusulas que incluyen espacios que no hayan sido llenados o inutilizados antes de que se suscriba el contrato. Esto es a causa de los abusos a que se prestara el permitir su existencia. Esta norma se basa en el hecho que el prestador de servicios no seala el porcentaje de un recargo, el cual llenan despus de que el contrato ha sido suscrito 7. Las que vayan en contra de las exigencias de la buena fe, atendiendo para estos efectos a parmetros objetivos, causen en perjuicio del consumidor, un desequilibrio importante en los derechos y obligaciones que para las partes se deriven del contrato En esta norma vemos nuevamente una confirmacin de las normas comunes en materia contractual, ya que se reafirma el

mandato del art. 1546 del cdigo civil, buena fe objetiva. Es decir, si el proveedor decide aplicar el contrato de mala fe, no es responsable. Esto no vale. Presuncin simplemente legal: Los contratos revisados y autorizados por un rgano administrativo en ejecucin de sus facultades legales. d) Clusula arbitral en los contratos de adhesin El consumidor puede recusar al rbitro nombrado en un contrato de adhesin sin necesidad de expresin de causa y tiene la facultad de solicitar el nombramiento de otro por el juez competente. Cuando se han designado varios rbitros, unos en subsidio de otros, se puede ejercer este derecho respecto de todos o de alguno de ellos, COT. Pero. en esta materia se le impone una nueva obligacin al proveedor, ya que en todos los contratos de adhesin que contemplen el nombramiento de un rbitro, es perentorio para l incluir una clusula en el contrato que informe al consumidor de su derecho para recusarlo. En todo caso, el consumidor puede volver a la jurisdiccin comn. e) Problemas que surgen con las clusulas en los contratos de adhesin 1. Elegir cual clusula produce efecto cuando otra no lo hace 2. Cual reemplaza a la que ha quedado sin efecto 3. Al eliminar una clusula se puede alterar la conmutatividad en las relaciones del contrato. Solucion: La ley prescribe en su artculo 16 A, que una vez que se ha declarado la nulidad de una o ms clusulas del contrato de

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adhesin en virtud de las causales del art. 16, ste subsistir con las restantes clusulas , a menos que por la naturaleza del contrato o a causa de la intencin original de los contratantes, esto no sea posible. En este ltimo caso la labor del juez consistir en declarar la nulidad del acto o contrato en su totalidad. 7. Obligaciones de los proveedores 1. Todo proveedor de bienes o servicios debe respetar los trminos, condiciones o modalidades que haya ofrecido convenido con el consumidor para la entrega del bien o la prestacin del servicio. En trminos generales se mantienen los principios comunes en materia de contratacin, es decir, se deben respetar los trminos, condiciones y modalidades que se hayan estipulado en el contrato (Art. 1545 cc.). 2. La figura de la negativa injustificada de venta. Del Art. 13 de la ley se desprende que no se puede negar la venta o la prestacin de un servicio de un producto en forma injustificada, en este caso nos encontramos frente a una hiptesis de discriminacin arbitraria. Es decir, se niega injustificadamente un bien o servicio. 3. Obligacin de rotulacin adecuada de los productos que se encuentren deficientes, usados o refaccionados, o que para su construccin se hayan utilizado partes que revistan estas caractersticas. El proveedor debe rotular adecuadamente los productos que expenda que se encuentren deficientes, usados o refaccionados, o que para su construccin se hayan utilizado partes que revistan esas caractersticas, para lo cual bastar rotular los productos, o colocar avisos o carteles en sus locales de atencin de pblico informando dicha circunstancia.

El tomar las medidas antes sealadas exime al proveedor del derecho de opcin que cabe al consumidor entre la reposicin del producto o la devolucin tanto de la bonificacin que haya hecho de la compra o del precio que haya efectivamente pagado por el producto, o la reparacin gratuita del bien, que les franquea la ley, a menos que el proveedor haya contrado una obligacin contractual de garanta sobre estos productos. 4. Hay responsabilidad infraccional cuando el proveedor en la venta de un bien o prestacin de un servicio con negligencia cause menoscabo al consumidor en la calidad, cantidad, identidad, sustancia, procedencia, seguridad, peso o medida del bien o servicio: Esta es la disposicin ms importante de la ley (art23 inc1) en materia de responsabilidad del proveedor. Responsabilidad por negligencia: Da origen a una responsabilidad infraccional y a indemnizacin de perjuicios. Se afecta la calidad cuando los materiales no son los que se han enunciado en la promocin del producto. La cantidad en el caso de una defraudacin. Responsabilidad por garanta: Se refiere a los temas asociadas a: a) Cobro de un precio superior al exhibido, informado o publicitado b) Deficiencias relacionadas con la cantidad o el contenido neto de un producto sea inferior al indicado en el envase o empaque.

a) Sanciones: a. Multa a beneficio fiscal entre 100 y 300 UTM.

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b. Reparar los perjuicios que se causen al consumidor. b) Clasificacin de la garanta: a) Legal b) Convencional: por el hecho del propio proveedor La garanta se puede definir como: El derecho que tiene el consumidor a optar en que se le repare gratuitamente el bien objeto de la relacin de consumo, o optar a que se le cambio un bien por uno que no adolezca de tal falla (Art. 20 letras a, b, c, d, e) c) La ley le reconoce al consumidor el derecho de optar: 1. 2. 3. 4. Reparacin gratuita del bien La reposicin del bien Devolucin de la cantidad pagada Bonificacin del precio en la compra de otro

sustancias, ingredientes, estructura, calidad o condiciones sanitarias en su caso, no sean enteramente apto para el uso o consumo para el cual el proveedor ha indicado o sealado en su publicidad. 4. Cuando el proveedor y consumidor han convenido que los productos objeto del contrato deban reunir determinadas especificaciones y esto no ocurra. 5. Cuando despus de la primera vez de hacerse efectiva la garanta y prestado el servicio tcnico correspondiente subsistieren las deficiencias que hagan al bien inepto para el uso o consumo a que se refiere la letra c). este derecho subsistir para el evento de presentarse una deficiencia distinta a la que fue objeto del servicio tcnico, o volviere a presentarse la misma, dentro de los plazos a que se refiere el artculo siguiente 6. Cuando la cosa objeto del contrato tiene vicios ocultos o defectos que imposibiliten el uso a que habitualmente se destine 7. Cuando la ley de los metales sea inferior a la que en ellos se indique. Esta garanta legal se ejerce en el mismo local en que el consumidor adquiri el bien o recibi el servicio no pudiendo la compaa determinar que debe hacerse en lugares ms difciles de acceder o distinto con la misma posibilidad de llegar del consumidor. Devolucin de la cantidad pagada: El plazo para ejercer la accin se contar desde la fecha de la correspondiente factura o boleta y no se suspender en caso alguno. Plazo para el ejercicio de la garanta legal: 3 meses Productos perecibles: 7 das

En el caso de los precios pagados en exceso cuando la cantidad o el contenido neto de un producto sea inferior al indicado en el envase o empaque, el consumidor puede optar entre: 1. La devolucin de la cantidad pagada en exceso 2. La bonificacin del exceso. d) Casos que hacen valer la garanta 1. Cuando los productos sujetos a normas de seguridad o calidad de cumplimiento obligatorio no cumplan las especificaciones correspondientes. 2. Cuando los materiales, partes, elementos o sustancias que constituyen los bienes no correspondan a las composiciones que ostenten o a las especificaciones del rotulado. Es decir, cuando el contenido es distinto al rotulado del producto. 3. Cuando cualquier producto por deficiencias de fabricacin, elaboracin, materiales, partes, piezas, elementos,

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Excepcin: el bien o producto se hubiere deteriorado por causa imputable al consumidor. El hecho de que exista una garanta convencional no elimina la existencia de la garanta legal, pueden coexistir. Suspensin del plazo: El plazo de los 3 meses de la garanta se suspende durante el tiempo en que el producto hubiere sido llevado a un servicio tcnico. Dnde hacer efectiva la garanta: indistintamente ante el fabricante, importador o vendedor. El proveedor comerciante o distribuidor, que haya sido obligado al pago de las indemnizaciones correspondientes tiene derecho a repetir por estos montos contra el fabricante o importador, siempre que el defecto a que dio lugar les fuere imputable. 8. Acciones de clase a) Competencia jurisdiccional Juzgados de polica local de la comuna en que se hubiere celebrado el contrato respectivo, cometido la infraccin o dado inicio a su ejecucin. b) Instancia prejudicial (SERNAC) Se establece en el sentido de que cualquier consumidor que se sienta perjudicado en sus derechos puede reclamar de ello ante el servicio nacional del consumidor. (SERNAC) Este servicio no tiene imperio alguno para imponer sus soluciones, pero hace las veces de mediador. El consumidor reclama al SERNAC, quien llama al proveedor, fabricante o comerciante para hacerle saber la existencia del reclamo.

El proveedor tras la notificacin tiene varias alternativas en este caso, puede no hacer nada o concurrir al SERNAC y ofrecerle alguna solucin. En los casos en que no se llega a una solucin se puede derivar ante los juzgados, pero solo un pequeo porcentaje de los problemas llega a estas instancias. En el caso en que se llega a acuerdo frente al SERNAC se levanta un acta, la cual hace las veces de transaccin extrajudicial. (demanda judicial en caso de incumplimiento).

c) Responsabilidad 1. Responsabilidad que se origina es infraccional o contravencional (administrativa): multa a beneficio fiscal, por la contravencin al mandato legal. 2. Responsabilidad civil: en caso de que se haya producido dao. 3. Responsabilidad criminal: en caso de un ilcito (delito o cuasi delito). d) Tipos de acciones. 1) Individuales 2) De inters colectivo 3) Acciones de inters difuso 4) Accin de cesacin 5) Accin reparatoria o resarcitoria 6) Accin penal e) Acciones consagradas en la ley del consumidor De acuerdo a esta ley las acciones pueden ser: a. Acciones individuales: Aquellas que se promueven exclusivamente en defensa de los derechos del consumidor afectado. Es la regla general, con ellas el consumidor afectado busca perseguir la responsabilidad infraccional del autor de la conducta.

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Esta accin individual persigue esta responsabilidad con miras al castigo del infractor. Se hace efectiva con un procedimiento en los juzgados de polica local que termina con una sentencia decretando su hubo o no infraccin. b. Acciones de inters colectivo: Son aquellas que se promueven en defensa de derechos comunes a un conjunto determinado o determinable de consumidores, ligados con un proveedor por un vnculo contractual. Son muchos consumidores los que se encuentran afectados en forma individual, pero por razones de eficiencia es aconsejable que acten conjuntamente. Ejemplo: Cuando los consumidores se inscriben en un vuelo charter a buenos aires, si el vuelo vale 150 dlares si juntan a las personas para el avin baja 25 dlares, y por cualquier razn no se hace, en este caso es mejor que demanden colectivamente contra el servicio en vez de tener 200 demandas. c. Acciones de inters difuso: Las acciones que se promueven en defensa de un conjunto indeterminado de consumidores afectados en sus derechos. Estas acciones se deducen en el caso que se vea afectado el inters general de la comunidad. Ejemplo: se detecta en el mercado una partida de galletas envenenadas, le interesa a toda la comunidad de que sea retirada esa partida de galletas contaminadas. Se da en los casos en que existe un producto inseguro o riesgoso. Titular de la accin de inters difuso : SERNAC. Puede denunciar y hacerse parte en los tribunales en estos casos. Debe instar por la reparacin de los daos o por el trmino de la comercializacin de ese producto, sin perjuicio de la accin individual

del particular directamente afectado por el hecho. En este caso un mismo hecho da origen a dos acciones distintas. d. Accin de cesacin: Es aquella que permite pedirle al juez que paralice o interrumpa la comercializacin de un producto peligroso. Segn el Art. 49 inc. 2 de la ley, el juez puede ordenar el retiro del mercado de los bienes respectivos si es que son considerados peligrosos. Estos conceptos se refieren a las acciones precautorias, cautelares o perjudiciales. e. Accin reparatoria o resarcitoria: Son aquellas que tienen por finalidad reparar los daos o perjuicios causados al consumidor. Para estos efectos son indemnizables tanto el dao material como el dao moral. Tiene legitimidad activa en este sentido el consumidor, y eventualmente una asociacin de consumidores. f. Accin penal: Por medio de un delito o cuasi delito, aun cuando esta situacin se da eventualmente.

e) Procedimiento civil No basta con la demanda infraccional, adems debe presentarse una indemnizacin civil por daos. Se debe demandar por los perjuicios que la infraccin cause, y en el proceso se debe probar todo perjuicio. Por lo tanto podemos ver que existen dos demandas, la demanda por responsabilidad infraccional y la demanda por indemnizacin de perjuicios. Podra acogerse la demanda civil sin la demanda infraccional o es prerrequisito que se decrete la responsabilidad infraccional?

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Aun cuando no es un prerrequisito impuesto por la ley, en la prctica prospera con mayor facilidad la demanda civil si es que ya se ha probado la responsabilidad infraccional, ya que es la infraccin la que causa el dao. Para la ctedra las acciones civiles pueden ser deducidas ante un juzgado civil, las infraccionales deben ser deducidas ante el tribunal de polica local. Una vez que se logra una sentencia favorable en este ltimo juzgado se acude al tribunal civil en busca de la indemnizacin de perjuicios.

Una vez determinados los daos el juez procede a dictar sentencia si es que se dan los siguientes elementos: 1. La accin fue deducida por una de las personas antes mencionadas 2. La conducta perseguida afecta el inters difuso o colectivo de los consumidores 3. Que la accin deducida precisa las cuestiones de hecho que afectan el inters colectivo o difuso de los consumidores y los derechos afectados. 4. Que el nmero de consumidores afectados justifica la aplicacin de este procedimiento especial - El demandado tiene 10 das para objetar la admisibilidad de la accin. Y 5 das despus de que se prueba el incidente el juez deber fallar sobre la admisibilidad de la accin. - En caso de que se declare inadmisible se deber deducir la accin individual que corresponda. - Una vez que se declara admisible la accin, el demandante tiene 10 das para publicar a lo menos 2 avisos en un diario de circulacin nacional, se informe a los consumidores, para que aquellos que lo estimen pertinente se hagan parte del juicio. (30 das) Despus de pasados estos 30 das, nadie ms podr hacerse parte del juicio. Se debern acumular las acciones de inters individual que se encuentren pendientes. Excepcin: 1) Se ha citado a las partes a or sentencia 2) Se ha realizado reserva de acciones La sentencia deber contener:

f) Responsabilidad por denuncia temeraria Para evitar denuncias sin ningn asidero el art55 de la ley del consumidor contempla la responsabilidad del consumidor por denuncia temeraria. Para esto es necesario que se decrete por sentencia judicial que la denuncia ha tenido este carcter, caso en el cual se debe cancelar una multa de 50UTM, el doble en caso de reincidencia, sin perjuicio de la responsabilidad civil que corresponda al consumidor por los perjuicios que sufre el proveedor. g) Requisitos indemnizaciones para el pago de

a. Acreditar el dao b. Acreditar el vnculo contractual entre consumidor y proveedor h) Procedimiento de inters difuso o colectivo de los consumidores Se inicia por: a) Demanda del SERNAC b) Demanda de una asociacin de consumidores c) Grupo de consumidores afectados (no inferior a 50 personas)

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a. Declarar la forma en que los hechos han vulnerado el inters colectivo b. La responsabilidad del o los proveedores demandados, y la aplicacin de la multa o sancin c. Declarar la procedencia de indemnizaciones o reparaciones d. Disponer la devolucin de lo pagado en exceso y la forma en que se har efectiva (cuotas) e. Publicacin de avisos con cargo a los infractores: La publicacin de avisos en este caso, se da ya que estas sentencias producen efectos erga homnes, por lo tanto, todos aquellos que hayan sido perjudicados por los mismos hechos, podrn reclamar el cobro de las indemnizaciones o el cumplimiento de las reparaciones que correspondan. El proveedor tiene 10 das para controvertir la calidad de miembro del grupo de los nuevos consumidores que aparezcan en esta etapa del proceso.

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