Tema 4: Los órganos sociales de las sociedades de capital

I. LA JUNTA GENERAL
1. Concepto:
“Los socios, reunidos en junta general, decidirán por la mayoría legal o estatutariamente establecida, en los asuntos propios de la competencia de
la junta” (art. 159.1 LSC)
2. Características de la JG:
 Necesario, excepto en las sociedades unipersonales
 No permanente
 De carácter colegiado
 Soberano, pero no tiene poderes omnímodos
3. Competencias de la JG
 Art. 159.1 LSC: la Junta decidirá sobre los “asuntos propios de la competencia de la Junta”
 El art. 160 LSC enumera asuntos sobre los que puede deliberar y acordar la Junta
 No es una lista exhaustiva
 La competencia de la JG se limita a asuntos o materias de orden interno
 Sus competencias están delimitadas:
 Por la existencia de otros órganos sociales, especialmente el órgano de administración.
 No obstante, salvo que los estatutos dispongan otra cosa, el art. 161 LSC permite que la JG pueda impartir “instrucciones” al
órgano de administración, o someter a su autorización la adopción por dicho órgano de decisiones o acuerdos sobre determinados
asuntos de gestión,
 Es decir, esta facultad de la JG, en ningún caso, se puede extender a las facultades representativas del órgano de gestión, que
son de su exclusiva competencia.
 Por lo que dispongan los estatutos de la sociedad
 Por el respeto al interés social

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4. Clases de Junta General (art. 163 LSC):

a) Junta General Ordinaria
 La que tiene que reunirse dentro de los seis primeros meses del ejercicio social (o antes, si lo disponen los estatutos), y
 Tiene por objeto censurar la gestión social, aprobar o rechazar las CC.AA., y resolver sobre la aplicación del resultado del
ejercicio anterior (art. 164.1 LSC), si bien puede tratar cualesquiera otros asuntos de su competencia.
b) Junta General Extraordinaria:
 Todas las demás JG que se celebren; es decir, la que no sea Junta ordinaria (art. 165 LSC).

5. Convocatoria de la Junta General

 Función de la convocatoria
 Comunicar a todos los socios la próxima celebración de una JG
 Informar a todos los socios dónde y cuándo se va a celebrar, y sobré que asuntos va a deliberar y decidir
 Excepción: la Junta Universal:
 Concepto (art. 178.1 LSC):
Estando reunidos todos los socios, por unanimidad acuerdan celebrar JG conforme a un orden del día acordado por todos
 No existe previa convocatoria
 Todos los socios deben firmar el acta: art. 97.3 RRM
 Se pueden celebrar en cualquier lugar, incluso en el extranjero (art. 178.2 LSC)

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6. Facultad y obligación de convocar:

 Norma general: el órgano de administración (art. 166 LSC):
 Debe convocar las JG que establecen la Ley y los Estatutos
 Puede convocar la JG cuando lo consideren conveniente para los intereses sociales (art. 167 LSC)
a) Excepciones:
 Por el comisario de los obligacionistas (si se cumple el supuesto del art. 428.2 LSC)
 Por los liquidadores (arts. 166 y 371.3 LSC)
 Por el Secretario judicial –del Juzgado de lo mercantil- o por el Registrador mercantil del domicilio de la sociedad en los casos
previstos en la Ley (arts. 168, 169, 170 y 171 LSC)

7. Requisitos de la convocatoria:
i. Forma:
 Sistema legal (art. 173.1 LSC):
 Convocatoria a través de la Web corporativa, si existe y cumple los requisitos del art. 11. bis LSC.
 En otro caso, la convocatoria se hará mediante anuncio publicado en el BORME y en un diario de los de mayor
circulación en la provincia
 Sistema estatutario. Los estatutos pueden sustituir este sistema legal de convocatoria por:
 Un procedimiento de comunicación individual y escrita que asegure la recepción por el socio de la convocatoria de la JG en
su domicilio (art. 173.2)
 Los estatutos pueden, además, establecer mecanismos adicionales de publicidad de la convocatoria

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ii.Contenido del anuncio de convocatoria (arts. 174, 204 y 272.2 LSC):

 Identidad de la sociedad; Fecha, hora y lugar de celebración de la reunión de la JG; orden del día y cargo de la persona o
personas que convocan.
 Presunciones legales:
 La JG se celebrará en el término municipal donde radique el domicilio social, salvo que los estatutos dispongan otra cosa
 Si la convocatoria no aclara el lugar de celebración, se debe entender que la reunión de la JG será en el domicilio social (art.
175 LSC)
iii.Requisitos de la convocatoria:
Antelación de la convocatoria
 Entre la convocatoria y la celebración de la JG debe mediar, al menos, un mes para la SA y 15 días para la SRL (art. 176 LSC)
 En la SA, la JG se puede reunir en primera o en segunda convocatoria (art. 177 LSC)
 Suspensión y desconvocatoria de la Junta General
 La LSC no regula esta cuestión, pero la jurisprudencia la admite si existe causa que lo justifique

8. Lugar y duración de la reunión de la Junta General:

 La JG se celebrará en el término municipal donde radique el domicilio, en el lugar , día y hora señalados en el anuncio de
convocatoria
 Existe la posibilidad de prorrogar las sesiones varios días consecutivos (art. 195 LSC)

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9. Derecho de asistencia a la Junta General:

 Todos los socios. Pero en las SA los estatutos pueden restringir este derecho (art. 179 LSC)
 Puede asistir en persona, físicamente, y por medios telemáticos si lo prevén los estatutos (art. 182 LSC)
 También puede asistir a través de representante, socio o no. La LSC establece un régimen más flexible para las SA que para las
SRL, pero los estatutos pueden modificar este régimen legal (ver los arts. 183 a 187 LSC)
 Los administradores tienen el deber de asistir a la JG (art. 180 LSC)
 Los estatutos pueden prever la asistencia de directivos (art. 181.1 LSC)
 El presidente de la JG puede autorizar la asistencia de cualquier persona, pero la JG puede revocarla (art. 181.2 LSC)

10. Constitución de la Junta general: quorum para la válida constitución de la JG

 En la SRL NO hay quorum de constitución de la JG
 En la SA se exige quorum de constitución de la JG:
 El quorum de constitución varía (1) en función de los asuntos del orden del día y de (2) si la JG se reúne en primera
convocatoria o en segunda:
 Quorum general u ordinario (art. 193 LSC)
 Quorum de constitución reforzado (art. 194 LSC)
 Los estatutos pueden incrementar los quorum establecidos por la Ley
 La lista de asistentes (art. 192 LSC): Se forma antes deliberar sobre los asuntos del orden del día, para comprobar que existe
quorum y poder determinar las mayorías de votos.
 Junta exclusivamente telemática (art. 182 bis LSC). Debe estar prevista y regulada en los estatutos

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11. La mesa de la Junta General (art. 191 LSC):

 Composición: Presidente y secretario
 ¿Quién puede ser presidente y secretario de la JG?
 Las personas designadas como tal en los estatutos; en su defecto el presidente y el secretario del Consejo de Administrador; si
no existen, los designados por los socios asistentes a la JG al comienzo de la reunión
 Funciones del Presidente:
 Dirige y ordena las deliberaciones sobre los asuntos del orden del día. Interviene en la aprobación del acta de la junta (art.
202.2 LSC)

12. Derechos de los socios

 Derecho a intervenir en la deliberación, realizando sugerencias o propuestas
 Derecho de información:
 Antes de la celebración de la Junta (art. 196 para la SRL; art. 197.1 para la SA, entre otros)
 Durante la celebración de la Junta (arts. 196 para la SRL; arts. 182 y 197.2 para la SA)
13. Derecho de voto
 Tienen derecho de voto los socios asistentes titulares de acciones o participaciones con derecho de voto.
 El voto se puede emitir de cualquier forma que sirva para expresar la voluntad del socio
 El socio puede votar a favor, en contra, abstenerse de votar o votar en blanco
 La libertad del socio para emitir el voto puede estar condicionada por un acuerdo previo entre socios o con terceros (art. 29 LSC) y
por el respeto al interés social.

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14. El valor del voto

 En la SRL:
 Cada participación social concede a su titular el derecho a emitir un voto,
 pero los estatutos pueden modificar esta regla (art. 188.1 LSC: polivalencia funcional). Participaciones de voto plural

 En la SA:
 El voto siempre será proporcional al valor nominal de la acción (art. 188.2 LSC)
 Es licita la agrupación de acciones para el ejercicio del derecho de voto (art. 189.1 LSC).
 Los estatutos pueden prever y regular la delegación del voto y el ejercicio del voto mediante correspondencia postal o
electrónica (art. 189.2 y 3 LSC)

15. El derecho de voto en situación de conflicto de intereses (art. 190 LSC):

 Conflicto de intereses y deber de fidelidad del socio con la sociedad
 Conflictos de intereses que legalmente obligan al socio de abstenerse de votar el asunto que genera el conflicto (art. 190.1).
 En estos casos, las acciones/participaciones del socio no se computan a los efectos de establecer el cómputo de la mayoría
de votos necesaria (art. 190.2 LSC)
 En los demás casos de conflicto de intereses que se produzcan, la LSC no priva al socio de su derecho de voto, pero…
 Si votó y su voto fue decisivo para la adopción del acuerdo («prueba de resistencia»), el acuerdo es impugnable ante los
tribunales (art. 190.3 LSC).

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16. La adopción de acuerdos sociales

 Principios generales:
 El orden del día debe ser concreto y preciso.
 Deben ser objeto de votación separada los acuerdos que son sustancialmente independientes (art. 197 bis LSC) .
 Los acuerdos adoptados por la JG constituyen la voluntad de la sociedad, y vinculan a todos los socios (art. 159.2 LSC).
 El principio mayoritario en la SA: mayorías de capital
 La base de cálculo son los accionistas (las acciones) asistentes a la Junta.
 Mayoría ordinaria: un acuerdo se considera válidamente adoptado cuando obtenga más votos a favor que en contra del
capital presente y representado (mayoría simple: art. 201.1 LSC).
 Mayoría reforzada para la adopción de acuerdos de especial trascendencia para la sociedad (arts. 194 y 201.2), que puede
ser la mayoría absoluta o mayoría de dos tercios, en función de cual haya sido el quorum de constitución de la Junta
 El principio mayoritario en la SRL:
 Base de cálculo de la mayoría: el total de votos correspondientes a las participaciones sociales, estén presente o no en la
Junta General
 Mayoría ordinaria (art. 198 LSC)
 Mayoría reforzada para los acuerdos de modificación de estatutos (art. 199.a) LSC)
 Mayoría súper-reforzada para los acuerdos del art. 199.b) LSC
 Para formar la mayoría necesaria NO se computan los votos en blanco (art. 198)
 Los estatutos de la SRL pueden exigir mayorías superiores a las de la Ley y exigir el voto favorable de un determinado
número de socios (art. 200 LSC)

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17. El acta de la Junta General (art. 202 LSC)

 Naturaleza y contenido
 El acta notarial (art. 203 LSC)
 Los socios tienen derecho a obtener certificación de los acuerdos y las actas (art. 26.2 C. de co.)

18. Eficacia e impugnación de los acuerdos de la JG

 Eficacia:
 Obligan a todos los socios (art. 159.2 LSC), siempre que (1) tengan por objeto asuntos propios de la competencia de la JG,
(2) que fue convocada con las formalidades establecidas, y (3) adoptado por la mayoría necesaria.

 La impugnación de los acuerdos de la JG:

 Acuerdos sociales impugnables (art. 204.1 LSC):
 Los que infringen la Ley (imperativa), los Estatutos o el Reglamento de la Junta, si existe.
 Los que lesionen el interés social en beneficio de uno o varios socios o de terceros
 Los que resulten ser contrarios al orden público (art. 205.1)
 A pesar de concurrir algún motivo de impugnación, el acuerdo no es impugnable si es un vicio de procedimiento no
esencial; Lo decide el Juez.
 Tampoco es impugnable el acuerdo revocado o sustituido por otro por la propia Junta (art. 204.2 LSC).
 Pueden impugnar (art. 206.1 LSC): los administradores, los terceros con interés legítimo y los socios minoritarios (arts.
206.1 y 495.2 LSC), pero cualquier socio si el acuerdo es contrario al orden público (art. 206.2).

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II. EL ÓRGANO DE ADMINISTRACIÓN

1.Concepto y características.

2.Estructura:
 Regulación estatutaria (art. 23.e) LSC)
 Modos de organizar el órgano de administración de una SA (art. 210.1 y 2 LSC):
1) Administrador único
2) Dos administradores que actúen mancomunadamente o de forma conjunta
3) Varios administradores que actúen solidariamente o individualmente
4) Consejo de administración, integrado por un mínimo de tres miembros
 Modos de organizar el órgano de administración de una SRL (art. 210.3 LSC):
1) Administrador único,
2) varios administradores, que podrán actuar de forma solidaria o conjunta según dispongan los Estatutos, y
3) Consejo de administración

3.Competencias del órgano de administración (art. 209 LSC)

 Competencias específicas y genéricas para realizar todas aquellas actividades u operaciones adecuadas para la ejecución del
objeto social. Por tanto,
 toda la actividad de gestión –ordinaria o extraordinaria- de la empresa, dentro de los límites marcados por el objeto social
 La representación de la sociedad y, por tanto, la capacidad de servirse de la firma social y de vincular a la sociedad en sus
relaciones con terceros (art. 233.1 LSC).
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 La representación de la sociedad es competencia exclusiva del órgano de representación

 Titularidad del poder de representación ( art. 233.2 LSC):

a) En el caso de administrador único, el poder de representación corresponde necesariamente a éste,
b) En el caso de varios administradores solidarios, el poder de representación corresponde a cada administrador
c) En el caso de dos administradores conjuntos, el poder de representación se ejercerá mancomunadamente. En la SRL, de
existir más de dos administradores conjuntos, el poder de representación se ejercerá mancomunadamente, al menos, por
dos de ellos (art. 242.2 LSC)
d) En el caso de consejo de administración, el poder de representación corresponde al propio consejo, que actuará
colegiadamente.

 Con el objetivo de proteger la seguridad jurídica en el tráfico económico:

 El poder de representación se extiende a todos los actos comprendidos dentro del objeto social delimitado en los estatutos
(arts. 23.b) y 234.1) LSC).
a) La Ley no enumera las facultades que integran el poder de representación
b) Se trata de un contenido legal típico e inderogable
c) Ineficacia frente a terceros de las limitaciones estatutarias al poder de representación (art. 234.1)
 Presidente ejecutivo; consejeros ejecutivos o delegados,…
 Y también por ello, la sociedad queda obligada frente al tercero que contrata de buena fe y sin culpa grave con la sociedad
pese a que el acto o negocio no esté comprendido dentro del objeto social (art. 234.2 LSC).

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4. Capacidad o requisitos subjetivos para ser administrador

 Capacidad (art. 212 LSC):
 No es preciso ser socio, salvo que los estatutos digan otra cosa
 Puede serlo una persona física o una jurídica (arts. 212, 212 bis, 213 LSC),
 Prohibiciones legales para ser administrador (art. 213 LSC):
 Si un administrador incurre en incapacidad o queda sometido a alguna de las prohibiciones legales, debe ser
inmediatamente destituido del cargo a petición de cualquier accionista, sin perjuicio de la responsabilidad en que pueda
haber incurrido por su conducta desleal (art. 224.1 LSC, solo para SA).

5. Nombramiento y aceptación:
 Los administradores iniciales son nombrados por los socios fundadores, y figuran en la escritura de constitución (art. 22.e) LSC)
 La JG nombra a los administradores posteriores (Hay excepciones en la SA: art. 214.1 LSC) y también fija el número exacto,
cuando los estatutos establecen un máximo y un mínino (art. 211 LSC).
 El nombramiento debe ser aceptado, y surte efectos desde esta fecha (art. 214.3), pero nombramiento y aceptación deben
inscribirse en el RM (art. 215 LSC).
 Salvo que los estatutos lo prohíban, la JG puede nombrar administradores suplentes para el caso de que el titular cese
anticipadamente por cualquier causa (arts. 216 LSC y 147.2 RRM)

6. Duración
 SA: Los estatutos determinarán el plazo, no superior a 6 años. Cabe la reelección (art. 221.2 LSC)
 SRL: Por tiempo indefinido, salvo que los estatutos fijen un plazo. Cabe la reelección (art. 221.1 LSC)
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7. Cese de los administradores:

 Por el transcurso del tiempo por el que fueron nombrados, si no son reelegidos; Por acuerdo de destitución de la JG (art. 223 LSC);
Otras causas: muerte, incapacidad, inhabilitación
 El cese se debe hacer constar en el RM (arts. 145 a 148 RRM)
8. Ejercicio del cargo. Los deberes básicos de todo administrador:
A. El deber general de diligencia:
 No hay un concepto legal de diligencia sino un estándar legal (art. 225.1 LSC):
 Deben desempeñar el cargo y cumplir los deberes que le imponen las leyes y los estatutos CON LA DILIGENCIA DE UN
ORDENADO EMPRESARIO,
 Teniendo en cuenta (1) la naturaleza del cargo (administrador ejecutivo o no ejecutivo) y (2) las funciones atribuidas a cada
uno de los administradores (arts. 225.2, 225.3, 226 y 249 LSC)
B. El deber general de lealtad (hacia el interés social):
 Contenido (art. 227.1 LSC): El administrador debe desempeñar su cargo con LA LEALTAD DE UN FIEL REPRESENTANTE, QUE
OBRA DE BUENA FE Y EN EL MEJOR INTERÉS DE LA SOCIEDAD
 Obligaciones básicas derivadas del deber de lealtad (art. 228 LSC):
 Ejercicio leal de las facultades recibidas
 Obligación de guardar secreto
 Obligación evitar situaciones de conflicto de intereses y de abstenerse en los asuntos en los que se encuentre en
conflicto de intereses (art. 229 LSC)
 La prohibición de competencia: conflicto permanente (art. 230.3 LSC)
 Obligación de ejercitar el cargo con independencia (incluso de la JG): art. 228 LSC
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9. Remuneración del cargo de administrador:

 Regulación legal presidida por el principio de transparencia

 Regla general: el cargo de administrador es gratuito, salvo que los estatutos establezcan el sistema (no la cuantía) de
retribución(art. 217.1 LSC). Regla contraria para sociedades cotizadas (art. 529 sexdecies: el cargo es remunerado).

 Amplia libertad para determinar el sistema de retribución (art. 217.2), respetando una reglas y principios al objeto de evitar
abusos:
a) La JG aprobará el importe máximo de la remuneración anual del conjunto de los administradores “en su condición de tales”.
La distribución de tal cuantía entre los administradores puede hacerla la JG o los propios administradores (art. 217.3 LSC)
b) La remuneración (la cuantía) debe guardar una proporción razonable con: (1) la importancia de la sociedad, (2) la situación
económica que tenga en cada momento y (3) con los estándares de mercado de empresas comparables (art. 217.4 LSC).
c) Además, el sistema de remuneración debe estar orientado a: (1) promover la rentabilidad y sostenibilidad a largo plazo de
la empresa, (2) incorporar las cautelas necesarias para evitar la asunción excesiva de riesgos y (3) la recompensa de
resultados desfavorables (art. 217.4 LSC).

 En caso de Consejo de Administración, éste debe celebrar un contrato por escrito con cada consejero delegado o ejecutivo (si los
hay) en el que constarán las retribuciones que tenga derecho a percibir (art. 249.3 y 4 LSC)

 Además, régimen especial para determinados sistemas de remuneración que presentan riesgos para la sociedad y los socios
minoristarios: (arts. 217.2.f), 218, 219, 249.3 y 4 LSC
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10. Responsabilidad de los administradores

 Los administradores son civilmente responsables (art. 236.1):

a) frente a la sociedad, a los socios y a los acreedores sociales.
b) por el daño causado, bien directamente a la sociedad e indirectamente a los socios o a los terceros, o bien directamente a
los intereses de los socios o los terceros.
c) Debe existir un nexo de causalidad entre la conducta ilícita del administrador (es decir, una actuación contraria a la Ley, o a
los estatutos o realizada con infracción de los deberes inherentes al desempeño del cargo) y el daño.
d) Y debe existir dolo o culpa en la realización de la conducta, que se presume cuando es contraria a la Ley o los estatutos

 Esta responsabilidad por culpa no desaparece incluso si la conducta ilícita y dañosa ha sido adoptada, autorizada o ratificada por
la Junta General (art. 236.2). Finalidad: proteger a la minoría

 Es una responsabilidad colectiva y solidaria, excepto de los administradores que prueben que:
 no habiendo intervenido en la adopción o ejecución de la conducta, desconocían su existencia, o hicieron todo lo
conveniente para evitar el daño, o
 Al menos, se opusieron expresamente al acuerdo lesivo (art. 237 LSC).

 Esta responsabilidad se extiende a personas que no son administradores:

 A los administradores de hecho (art. 236.3 LSC); Directivos a los que se le han atribuido funciones de gestión y
representación (art. 236.4 LSC); y al representante de la persona jurídica administrador (art. 236.5 LSC)
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11. ¿cómo y quien puede exigir responsabilidad a los administradores?:

A. Acción social de responsabilidad
 Finalidad: reparar el daño causado al patrimonio social
 Titular de la acción: la sociedad de capital, que es la que padece el daño
 Pueden ejercitarla:
 En primer lugar, la sociedad mediante acuerdo de la JG (arts. 160.b) y 238 LSC).
 Subsidiariamente -si la JG no ejercita la acción-, podrá hacerlo la minoría -en defensa del interés social- de, al menos, el
5% del capital (art. 239.1 y 2 LSC)
 En defecto de los anteriores legitimados, y también en defensa del interés social, los acreedores sociales podrán
interponer la acción social de responsabilidad, siempre que el patrimonio social sea insuficiente para satisfacer sus
créditos (art. 240 LSC).
B. Acción individual de responsabilidad (art. 241 LSC):
 Titular de la acción: socios y terceros directamente perjudicados por el acto del administrador
 Prescripción de la acción social e individual: cuatro años (art. 241 bis LSC)

12. Consejo de Administración

 Noción (art. 242.1 LSC)
 Nombramiento
 Regla general: La JG por la mayoría ordinaria (arts. 160.b) y 242.1 LSC)
 Excepciones en la SA: Nombramiento por cooptación (art. 244 LSC: si no hay suplentes) y por el sistema proporcional (art.
243 LSC)
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Funcionamiento del Consejo de Administración

 En la SRL, se establecerá en los Estatutos. En la SA, el Consejo se puede autorregular aprobando un reglamento de
funcionamiento: art. 245.2 LSC

 Con todo, hay un régimen legal mínimo e inderogable:

 Relativo a la convocatoria (art. 246.1 y 2); quorum de constitución (art. 247.2 LSC); y mayorías para la adopción de acuerdos
(arts. 248.1 y 249.2 LSC)
 Las votaciones son por cabezas, no de capital. Validez de los votos dirimentes.
 En la SA, posibilidad de votación por escrito y sin sesión (art. 248.2)
 Libro de actas del Consejo (arts. 26 C. de co. y 250 LSC)

 Impugnación de los acuerdos del Consejo (art. 251 LSC)

La delegación de facultades: consejero delegado y comisión ejecutiva

 Finalidad: agilizar la toma de decisiones en órganos colegiados con un número elevado de miembros
 Salvo que los estatutos lo prohíban, el Consejo puede delegar de forma permanente, en uno o varios miembros del Consejo
(consejeros delegados) o en una comisión ejecutiva, tanto facultades de gestión como de representación (art. 249.1)
 Esta delegación permanente es compatible con apoderamientos singulares (art. 249.1)
 Son delegables la mayoría de las funciones, salvo las enumeradas (numerus clausus) en el art. 249 bis LSC

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