Acción y Ausencia de

Acción

Dra. Cristina Burgos García

 Concepto de acción jurídico-penal

Que se define como una

Elemento de la tipicidad Tiene 3 dimensiones:
“manifestación de la
física, mental y anímico-
personalidad”
espiritual
 Acción (15 y 16 CPDF)

Hacer lo
que la ley Ej: Lesionar a una
prohíbe persona
Acción (strictu sensu)
Ej: No ayudar a una
persona en peligro de
Acción
muerte, pudiendo
(lato
hacerlo sin riesgo propio
sensu)
o ajeno
No hacer
lo que la
ley exige
Omisión Ej: El padre que no da de
comer a su hijo recien
nacido y muere
 Ausencia de acción/conducta

La ausencia de acción –que constituye una excluyente del delito-, se

verifica cuando falta cualquiera de las tres dimensiones que
configuran la manifestación de la personalidad: la física, mental o
anímico-espiritual.
Por ser un elemento del tipo objetivo, la ausencia de acción es una
causa de atipicidad.
No constituyen acciones: los hechos causados por animales, por la
naturaleza, ni los pensamientos, ideas, emociones o actitudes de una
persona.
 Consecuencias del concepto de acción roxiniano:

Es la exclusión de aquellas hipótesis que no pueden ser consideradas

acciones, desde la dimensión jurídico-penal, debido a que en su
configuración no se integra el aspecto anímico-espiritual, es decir, que
constituyen solo movimientos corporales:
 La fuerza física exterior e irresistible
 Movimientos o actos reflejos
 Estados de inconsciencia
 Fuerza física exterior e irresistible (vis
absoluta)

Ejemplo:
El estudiante que se encuentra esperando la llegada del metro en la
estación Balderas y es empujado por un aficionado al fútbol hacía las
vías. A su vez el estudiante empuja la carriola hacía las vías del
metro, siendo esta impactada directamente por el primer vagón. Las
gemelas de 6 meses de edad, resultaron con lesiones graves en
diversas partes del cuerpo.
 Movimientos o actos reflejos

Ejemplos:
Piénsese en el caso de quien gira estrepitosamente el volante de su
auto debido a que una abeja le pica en el ojo derecho, causando así
un accidente.
Quien tira el asador, en el que el mesero sirve la carne, porque el
carbón pasa cerca de su cara, y lesiona con su movimiento al
comensal de al lado.
 Tesis R. 2007867
“En toda sentencia definitiva deberá analizarse si existe o no delito,
esto es, una conducta (acción u omisión) típica, antijurídica y
culpable. Por tanto, en aquella debe analizarse, como presupuesto, la
existencia de una conducta, la cual en términos del artículo 15,
fracción I, del CPF, exige se realice con intervención de la “voluntad”
del agente. Lo anterior implica que se excluya el delito por faltar la
conducta penalmente relevante, en casos en que el sujeto no ha
tenido la capacidad de autodeterminar libremente sus movimientos
corporales por recaerle una fuerza física irresistible o porque el
hecho se realizó por movimientos reflejos.”
 Los estados de inconsciencia

Tampoco las lesiones o puestas en peligro de bienes jurídicos

generadas bajo hipnosis, sueño o embriaguez letárgica, son acciones
jurídico-penalmente relevantes.
En el caso de una lesión o puesta en peligro de un bien jurídico, bajo
cualquiera de estos casos, se excluye la acción y también el injusto.
Es importante advertir, sin embargo, que el análisis de estas hipótesis
deberá ejecutarse en armonía con los principios de la actio libera in
causa, que de hacerse efectiva sentaría las bases para la imputación
de responsabilidad.
 Causas de atipicidad
( Art. 29 apartado A CPDF)

Ausencia de Falta de elementos del

conducta/acción tipo

Error de tipo Consentimiento expreso

 Legislación mexicana
Art. 15. CPF. El delito se excluye cuando:
I.- El hecho se realice sin intervención de la
voluntad del agente

Art. 29. CPDF. (Causas de exclusión). El delito se

excluye cuando concurra una causa de
atipicidad, causas de justificación o causas de
inculpabilidad. Art. 405. fracción I CNPP. Son causas de
Habrá causas de atipicidad cuando: atipicidad: la ausencia de voluntad o de
I.- (Atipicidad por ausencia de conducta). La conducta.
actividad o la inactividad se realicen sin
intervención de la voluntad del agente.
Concepto de omisión

Que se define como “un no

No hacer lo exigido por el Se infringe una norma
hacer jurídicamente
ordenamiento jurídico preceptiva
desvalorado”
 Tipos de omisión
La omisión propia o
pura: no se realiza la
acción contemplada en
la norma preceptiva
(dolosa o culposamente)

En derecho penal
existen dos tipos La omisión impropia o
de omisión: comisión por omisión:
cuando teniendo la
posición de garante, no
se evita el resultado
típico (dolosa o
culposamente)
 Omisión propia o pura
Los delitos de omisión pura o propia consisten en infringir un deber
(deber de llevar a cabo una acción), y son equivalentes a los delitos
de mera actividad.

Esto significa que no requieren de un resultado material.

Ejemplos: La portación de un arma prohibida, la falsedad de

declaraciones son delitos de mera actividad o formales.
 Omisión propia o pura
La mayoría de los delitos de omisión que pueden encontrarse en la
legislación penal mexicana, son delitos de omisión propia (se
encuentran tipificados), a diferencia de los delitos de omisión
impropia o comisión por omisión (que deben ser interpretados
mediante la claúsula de transformación).
Sin embargo existen delitos de omisión impropia o comisión por
omisión expresamente tipificados, así como tipos mixtos (una acción
seguida de una omisión).
Ejemplo: defensor que acepta el cargo (acción) y no promueve
elementos de prueba (omisión).
 Omisión propia o pura

El análisis de los delitos de omisión

propia se realiza según dos dimensiones:

Objetiva Subjetiva
(tipo objetivo de la omisión propia) (tipo subjetivo de la omisión propia)
 Tipo objetivo de la omisión propia

Situación típica

Se configura
con 3 No realizar la acción mandatada
elementos

Capacidad personal de realizar la

acción
 Situación típica

Exige la contemplación de un supuesto de hecho que fundamente el

deber de actuar del sujeto activo.
Este deber de actuar, tiene la finalidad de salvaguardar un bien
juridico (la vida, la libertad, o el libre desarrollo de la personalidad,
por ejemplo).
 Situación típica
Ejemplo:

Piénsese, en el delito de encubrimiento contemplado en el artículo

400, fracción V del CPF “Se aplicará prisión de 3 meses a 3 años y de
15 a 60 días multa, al que: no procure, por los medios lícitos que
tenga a su alcance y sin riesgo para su persona, impedir la
consumación de los delitos que sabe que van a cometerse o se
estén cometiendo, salvo que tenga la obligación de afrontar el
riesgo, en cuyo caso se estará a lo previsto en este artículo o en otras
normas aplicables.”
 No realizar la acción mandatada

Los tipos penales de omisión propia se consuman en el momento

preciso en que el sujeto activo omite la acción normativamente
exigida por el supuesto de hecho: auxiliar, entregar, declarar,
informar.
 No realizar la acción mandatada

Ejemplo:

El artículo 299, fracción XVII del CPDF, sanciona al servidor público

que “no dicte auto de vinculación al proceso o de libertad de un
detenido, dentro de las setenta y dos horas siguientes a que lo
pongan a su disposición, a no ser que el inculpado haya solicitado
ampliación del plazo, caso en el cual se estará al nuevo plazo.”
 Capacidad personal de realizar la acción

Para que se pueda imputar un delito de omisión, debe existir

suficiente cercanía espacial y temporal entre el autor y la ación típica
cometida.
 Capacidad personal de realizar la acción

Ejemplo:

Se contempla un delito de homicidio –una ejecución- por medio de

internet o en la televisión, es cierto que quien observa el hecho el
hecho no auxilia a la víctima de la agresión, pero esa omisión no es
jurídico-penalmente relevante. Esto se debe a que el agente nada
puede hacer al respecto, pues los hechos se verifican en otro país.
 Tipo subjetivo de la omisión propia

El tipo subjetivo de la omisión propia puede configurarse a través de

las modalidades dolosa o imprudente.
No es necesario que el supuesto de hecho declare expresamente
dicha posibilidad.
Si es indispensable, por el contrario, que para poder considerar una
omisión imprudente, dicha posibilidad se contemple –de forma
expresa- en el apartado de numerus clausus, donde se señala que
delitos pueden cometerse en su modalidad culposa.
 Tipo subjetivo de la omisión propia

Es el caso del artículo 76 del CPDF denominado “punibilidad del

delito culposo”, que en su párrafo tercero contempla la posibilidad
de sancionar a esta modalidad delictiva, entre otros, el homicidio,
las lesiones, ejercicio ilegal del servicio público, evasión de presos o
suministro de medicinas nocivas o inapropiadas, por ejemplo.
 Tipos subjetivos de la omisión propia
Modalidad dolosa: Los delitos de omisión propia pueden cometerse en forma
dolosa. La dimensión cognoscitiva del dolo exige que el sujeto sea consciente de que
concurren todos los elementos del tipo objetivo y la volitiva la voluntad de no
realizar la acción exigida.
Ej: Abogado que “olvida” aportar pruebas a favor de la defensa de su cliente.
Tipos
subjetivos de
la omisión
propia en su Modalidad imprudente: Al igual que los delitos de acción, también los delitos de
modalidad omisión propia pueden cometerse de forma imprudente. Para ello será necesario
que así se señale expresamente en el CP, pues de conformidad con la fórmula
dolosa o
numerus clausus, solo aquellos delitos expresamente señalados por el legislador
culposa podrán cometerse de forma imprudente o culposa. Son más complejos en su
configuración, pues no resulta sencillo advertir que el sujeto activo, que omite, haya
infringido un deber objetivo de cuidado que debía observar.
Ej: Omita entregar un cadáver debiendo hacerlo porque lo “olvido.”
 Omisión impropia o comisión por omisión

La omisión impropia o comisión por omisión es equivalente a la

realización activa de un delito de resultado.

Esto significa que, a pesar de que el agente no causa el resultado –

pues una omisión nada puede causar ni producir-, el derecho penal le
imputa al sujeto activo dicho resultado como si efectivamente lo
hubiese producido.
 Omisión impropia o comisión por omisión
Situación típica: A ésta se le agrega la posición de garante que
guarda el sujeto activo en relación con el bien jurídico. Ej: salvavidas.

Ausencia de una acción determinada: se suma la producción de un

resultado: Ej: muerte de la niña.

Capacidad de realizar la acción debida: incluye la capacidad del

sujeto activo para evitar el resultado. Ej: salvavidas fue entrenado
previamente.
 Código Penal de la Ciudad de México
Artículo 16 (Omisión impropia o comisión por omisión). En los delitos
de resultado material será atribuible el resultado típico producido a
quien omita impedirlo, si éste tenía el deber jurídico de evitarlo, sí:

I.- Es garante del bien jurídico;

II.- De acuerdo con las circunstancias podía evitarlo; y
III.- Su inactividad es, en su eficacia, equivalente a la actividad
prohibida en el tipo.
 Omisión impropia o comisión por omisión
Es garante del bien jurídico el que:

a) Acepto efectivamente su custodia.

b) Voluntariamente formaba parte de una comunidad que afronta
peligros de la naturaleza
c) Con una actividad precedente, culposa o fortuita, generó el peligro
para el bien jurídico; o
d) Se halla en una efectiva y concreta posición de custodia de la vida,
la salud o integridad corporal de algún miembro de la familia o de su
pupilo.
 Criterio judicial
“Si bien en autos quedó justificado que los golpes que determinaron
la muerte del infante, fueron obra del coinculpado y concubino, tal
circunstancia es insuficiente para eximir de responsabilidad penal a
la madre respecto de la muerte de su hijo. Lo anterior es así, puesto
que igualmente se acreditó en el sumario que la madre, no obstante
haberse percatado que su concubino había golpeado previamente –
produciéndole lesiones y marcas en el cuerpo- a su menor hijo de
apenas un año de edad, volvió a dejarlo a solas con el, infringiendo
con ello los deberes específicos que como madre le correspondían
respecto de su integridad física, ya que era de su conocimiento que
aquél lo agredía físicamente.
 Fuentes formales de la posición de garante

Doctrina y jurisprudencia reconocen las siguientes fuentes formales

de la posición de garante:

a) La existencia de una específica obligación legal de actuar: este es

el caso de la posición que guardan los padres respecto de la
salvaguarda de los bienes jurídicos de sus hijos, con especial
referencia a la vida, la integridad, la salud, la dignidad y el libre
desarrollo de su personalidad.
 Fuentes formales de la posición de garante
b) La existencia de una específica obligación contractual de evitar el
resultado: este es el caso del vigilante que cuida una propiedad o
inmueble, cuya tarea básica es salvaguardar el patrimonio de la
empresa durante la noche.

c) Por injerencia o actuar precedente del sujeto activo, que haya

creado una situación de peligro para el bien jurídico: Este es el caso
del conductor de un camión de redilas que transporta grava y la deja
caer en el asfalto por el que circulan los autos en la carretera.
Fuentes materiales de la posición de garante

Según la función de protección de un determinado bien jurídico:

a) Las derivadas de una estrecha relación vital. Ej: Compromisos
deducidos de la convivencia familiar o simplemente de hecho.
b) Las que generan deberes que surgen por el ejercicio de una
determinada profesión. Ej: Médicos respecto a la vida de sus
pacientes, el funcionario de prisiones respecto de las PPL.
c) Las que generan deberes de protección asumidos
voluntariamente. Ej: hipótesis en que el deber de salvaguarda se
genera en un contrato o acuerdo verbal. Ej: nana, guardabosques.
Fuentes materiales de la posición de garante
Según la función de de vigilancia de una fuente de peligro:

a) El deber de control de fuentes de peligro situadas en el interior

de la esfera de dominio del sujeto: se basa en el principio de
confianza. Mediante estos casos se resuelve los casos de las
offendículas. Ejemplo: vallas electrificadas.

b) El actuar precedente o la injerencia: la sola conducta precedente

de creación del riesgo no es suficiente para fundamentar la posición
de garante. Ej: Riesgos fortuitos o actura precedente de la víctima.
 Caso 1:

Un niño de 2 años abrió la puerta del automóvil que estaba en el

patio de su casa, en Mexicali. El niño se encerró dentro del vehículo
y al cabo de 5 minutos murió, a consecuencia de un golpe de calor.
Entretato, la trabajadora doméstica y cuidadora del niño (x1) lavaba
la ropa en el mismo patio de la casa.
 Acción-típica

Al delito se le define como acción-típica, pues a la acción no se le debe estudiar separada del tipo, ya que
en realidad el tipo penal es quien define la modalidad de la conducta.
¿Cuál es el bien jurídico que dolosa o culposamente se lesiono o que dolosamente se puso en peligro?
¿Cuál es el tipo penal donde se protege el bien jurídico en cuestión?
¿El tipo penal en cuestión, tiene alguna modalidad agravante o atenuante?
¿Cuál es el grado de ejecución del hecho típico?
¿Cúal es la forma de intervención?
¿Cuál es la modalidad de la conducta?
 Clasificación jurídica para el Caso 1

Homicidio simple consumado instantáneamente donde

intervino la autora directa en forma de comisión por
omisión culposa.