Concepto de delito

Para MEZGER delito es la acción típicamente antijurídica y culpable (GOLDSTEIN, Raúl, Diccionario
de Derecho Penal y Criminología, Buenos Aires, Argentina, Astrea, 3ª, 1993, pp. 293). Este es un
concepto dogmático del delito y forma parte de las concepciones materiales del delito.

Los elementos constitutivos del delito son

1. la acción,

2. la tipicidad,

3. la antijuridicidad y,

4. la culpabilidad.

5. Para algunos es también elemento del delito la punibilidad

La acción

El comportamiento humano es la base de la Teoría del delito. Si no hay acción humana no hay
delito. El fenómeno delictual tiene que estar acompañado por una acción humana. El delito se
basa en la actividad humana por acción u omisión.

La acción es conducta omisiva o activa voluntaria, que consiste en un movimiento de su

organismo destinado a producir cierto cambio, o la posibilidad, en el exterior del mundo (Teoría de
la causalidad).

Es todo comportamiento humano que depende de la voluntad. El delito es acto humano, cualquier
mal que no tiene origen en la actividad humana no puede reputarse como delito.

La posibilidad de cambio en la realidad se da en los delitos frustrados como también en la

tentativa. Si es involuntario (caso fortuito) u ocurre en el fuero interno y no llega a manifestarse, la
acción se excluye del campo delictivo.

Sujeto de la acción

El sujeto de la acción es el ser humano, si no es un ser humano, no puede ser considerar delito.

Ausencia de la acción

El obrar no dependiente de la voluntad del hombre, no es "acción". Por tal razón no hay delito
cuando median:

Fuerza irresistible. El peatón es impelido contra un escaparate y lo rompe. No es autor. No hay

acción voluntaria por parte de el. ¿Quién es responsable de pagar el escaparate?. La persona que
empujo.
· Acto Reflejo. No es factible impedir movimientos reflejos que provienen del automatismo del
sistema nervioso. No hay acción voluntaria, sino por reflejo.

· Estados de inconsciencia o Situaciones ajenas a lo patológico (sueño, sonambulismo,

hipnotismo). Para ser admitidos como excluyentes de la acción requiere de un análisis y estudios
cuidadosos.

· Impresión paralizante. No hay posibilidad de actuar oportunamente y adecuadamente

cuando el sujeto esta paralizado, aunque sea momentáneamente, por una intensa impresión física
(deslumbramiento, por ejemplo) o psíquica (como un acontecimiento imprevisto, por ejemplo ver
a la mujer de uno con otro en un estado de adulterio), pues los mecanismos volitivos precisan de
un tiempo para desplegar su eficacia.

· En la legítima defensa también existe una ausencia de una fase que se llama fase interna de
la acción. En este caso las defensas no se lo piensan, no surge en el pensamiento ese querer
defenderse (fase interna), sino más bien, es la reacción del instinto de supervivencia lo que hace
actuar al sujeto.

· También existe ausencia de la acción cuando lo que lleva a cometer el delito es una fuerza
interior irresistible, por ejemplo el hambre extremo. Se roba un pana para no morir de hambre.
Este caso de necesidad no existe en las sociedades industrializadas.

Fases de la acción

Existe una fase interna y otra fase llamada externa.

En la interna la acción solo sucede en el pensamiento.

Es en la fase externa donde se desarrolla la acción.

Si no hay acción no hay delito, porque es una de las partes de la estructura del delito.

Polémica del desarrollo de acción

La INCONSCIENCIA es un estado reflejo, por ejemplo cuando el epiléptico mata, ya existe acción
humana.

¿Podrá considerársele homicida? No. Para probar que el acto fue realizado por un epiléptico, se
debería demostrar que el cuchillo entró por el mismo orificio cuantas veces como cuchilladas se
haya hecho, sin cambiar de lugar y de ángulo de entrada. Es así como acuchillan los epilépticos.
¿Esta acción estará guiada por la voluntad del epiléptico? No.

Acción y resultado

Cuando hay acción externa siempre hay resultado, éste resultado es causal de imputabilidad. La
ley también castiga la simple manifestación de la acción, por ejemplo la tentativa.

El resultado es el efecto externo que el Derecho Penal califica para reprimir el delito y el
ordenamiento jurídico tipifica para sancionarlo que consiste en la modificación introducida por la
conducta criminal en el mundo exterior (robo, incendio) o en el peligro de que dicha alteración se
produzca (abandono de niños).
Pero ese efecto no se da en todos los delitos, no se da en los delitos formales (llamados también,
delitos de actividad, delitos sin resultado), en estos el delito se perfecciona con la sola
manifestación de la voluntad, p. ej. , no hay resultado perceptible en el falso testimonio.
Igualmente en los delitos frustrados y en la tentativa no hay resultado. Por eso el resultado no
siempre es un elemento esencial apara que un delito se perfeccione.

La omisión

· La omisión es el voluntario no hacer algo que el ordenamiento jurídico esperaba que el sujeto
hiciese.

La acción negativa viola la norma imperativa.

Sus elementos son

la Inactividad o abstención voluntaria. (Se da en los delitos de simple actividad),

El resultado antijurídico. Es decir la producción de resultado que el omitente tiene él deber de

impedir; y

La relación de causalidad. Es el resultado antijurídico debe ser consecuencia del comportamiento

omisivo.

En los delitos de omisión la ley vulnerada es imperativa, y se distinguen en:

Delitos de simple omisión. Consiste en el simple no hacer lo que la ley manda, ej. , omisión del
deber de denuncia, abandono de niños (CP, 178). Delitos de Comisión Por Omisión. Consiste en
hacer lo que no se debe, dejando hacer lo que se debe. Ej. , dejar de amamantar, enfermera que
deja de alimentar al paciente para que muera, abandono de hijos menores (CP, 13 bis).

Omisión y causalidad

¿Existe o no, causalidad en la omisión? Unos dicen que no hay relación causal, puesto que no hay
conducta, pero otros dicen que si hay relación causal, el no hacer voluntario de lo que la norma
manda hacer causa daño. p. ej. , en la retracción de justicia, que causa daño moral y económico.

La tipicidad

La tipicidad es la adecuación, o encaje del acto humano voluntario ejecutado por el sujeto a la
figura descrita por la ley como delito.

Si la adecuación no es completa no hay delito. La tipicidad es la adecuación, el encaje, la

subsunción del acto humano voluntario al tipo penal.

Tipificación y calificación

La tipicidad lo aplica el juez, la tipificación lo realiza el legislador, la calificación de un

comportamiento como delito lo hace el fiscal.

La tipificación es la criminalización de una norma de cultura realizada por el legislador y

establecida en una ley penal.
El tipo penal

El tipo penal es la descripción de un acto omisivo o activo como delito establecido en el

presupuesto jurídico de una ley penal.

Los tipos penales están compilados en Parte Especial del un Código Penal. El tipo penal es el
concepto legal. El tipo penal es la descripción de las acciones que son punibles, y se las compila en
un código.

Categorías del tipo

Graves. Este tipo establece delitos graves con sanciones penales también agravadas, por ejemplo
el asesinato, el parricidio.

Menos graves. Las sanciones son menos graves, por ejemplo la sanción para el homicidio es mas
corta que para el asesinato.

Leves. Las consecuencias jurídicas son leves. Por ejemplo el castigo para el dolo.

Funciones del tipo

Garantiza a los ciudadanos contra toda clase de persecución penal que no esté fundada en una
norma expresa dictada con anterioridad a la comisión del hecho, excluyendo de este modo de
aplicar las leyes penales por analogía o forma retroactiva.

Fundamenta la responsabilidad criminal en sentido amplio porque tanto la imposición de una

pena como la aplicación de una medida de seguridad requiere que el agente haya realizado una
acción adecuada a un tipo penal.

Sirve de soporte para el instituto de la participación criminal porque dada la naturaleza accesoria
de esta, sólo podrá ser considerado partícipe punible quien ha colaborado con el autor de una
acción adecuada a un tipo penal.

La antijuridicidad

La antijuridicidad es la oposición del acto voluntario típico al ordenamiento jurídico.

El acto o conducta humana que se opone al ordenamiento jurídico no debe justificarse.

La condición de la antijuridicidad es el tipo penal. El tipo penal es el elemento descriptivo del
delito, la antijuridicidad es el elemento valorativo.

El homicidio se castiga sólo si es antijurídico, si se justifica como por un estado de necesidad como
la legítima defensa, no es delito, ya que esas conductas dejan de ser antijurídicas aunque sean
típicas.

Las causas de justificación

Son las situaciones establecidas por ley en las cuales las acciones típicas realizadas con voluntad
del sujeto activo, son jurídicas.
O sea, son situaciones, las que, admitidas por el propio Derecho Penal, eliminan la antijuridicidad
de un acto subsumible en un tipo de delito y lo toman jurídicamente lícito. Es decir, las acciones
hacen en tipicidad (el acto se subsume al tipo), pero no en antijuridicidad, donde el
comportamiento es justo.

Las CAUSAS DE JUSTIFICACIÓN también son conocidas como Eximentes o Causas de Exclusión del
Injusto (CP, 11, 12).

Estas situaciones que "hacen perder la antijuridicidad" a la acción típica tienen origen en:

· un estado de necesidad (CP, 12) como es la legítima defensa (CP, 11, inc. 1), o, el hurto
famélico

· el consentimiento del ofendido.

· en el ejercicio de un derecho, oficio o cargo, o cumplimiento de la ley o un deber (CP, 11 inc.

2). En el cumplimiento del deber hay una excepción: el deber no debe exceder la Constitución. Ej.,
Si bajo ordenes de un superior un militar debe disparar a matar y lo hace, en este caso, “el
ejercicio de un deber” no es eximente de exclusión del injusto.

· Tratamiento medico quirúrgico.

· Muerte y lesiones deportivas.

· La no-exigibilidad de otra conducta.

o Estado de necesidad.

Situación de peligro actual de los intereses jurídicos protegidos por el Derecho, en el que no queda
otro remedio que la violación de los intereses de otra persona.

Ej. , El hurto famélico, la legítima defensa, miedo insuperable, etc. Algunos dicen que el estado de
necesidad es una causa de inculpabilidad Ej. , Código penal suizo.

o Legitima defensa

Es una situación de estado de necesidad que consiste en la repulsa (repeler) de la agresión

ilegítima, actual o inminente, por el atacado o tercera persona, contra el agresor, sin traspasar la
necesidad de la defensa y dentro de la racional proporción de los medios empleados para impedirla
o repelerla.

Para quien actúa de esta manera los códigos penales declaran la inexistencia de punibilidad por
estar exento de responsabilidad (CP, 12). En Roma era lícito responder a la violencia con violencia.
Modernamente se admiten mas bienes jurídicos que pueden estar protegidos por la legitima
defensa.

o Semejanzas y diferencias entre la legítima defensa y el estado de necesidad

Las semejanzas y diferencias entre la LEGÍTIMA DEFENSA el y EL ESTADO DE NECESIDAD son.

Semejanzas:
Ambas están informadas por el interés preponderante.

Ambas son Causas De Justificación. (Estado de Necesidad - Defensa legitima, Hurto famélico -
ejercicio de un derecho, oficio o cargo, cumplimiento de la ley o de un deber).

Ambas obedecen al ejercicio de un derecho.

La legítima defensa es un estado de necesidad. Esta es género, aquella, especie.

Diferencias

La LD es una reacción, el EN, una acción.

En la LD no hay necesidad de indemnización, en el EN puede haber tal.

En la LD hay choque de un interés ilegítimo (p. ej. , Matar) y un interés legítimo (por ejemplo la
vida).

En el EN hay choque de intereses legítimos (vida y propiedad, por ejemplo en el hurto famélico, o
sea, robar algo de comer para no morir de hambre, siempre y cuando ya no pueda trabajar).

o Hurto famélico

Estado de necesidad que se traduce en una acto ordinariamente reprehensible que pierde su
carácter fraudulento cuando el que lo comete obra impulsado por la imperiosa necesidad de
procurarse un alimento para no morir.

Ver mas en ESTADO DE NECESIDAD COMO EXCLUYENTE DE RESPONSABILIDAD. Tesis doctoral

presentada por EDUARDO CALDERON RAMOS

o Consentimiento del ofendido

Los códigos no consideran el consentimiento del ofendido como causa de justificación, aunque
ello signifique ausencia de interés, por eso el CP sanciona como delitos los hechos que se realizan
con el consentimiento de la víctima, como en el caso de cooperación del suicidio (CP, 256);
homicidio piadoso (CP, 257), la autolesión (CP, 275). En este último caso, para no cumplir con un
deber.

o Ejercicio de un derecho

"Está exento de responsabilidad el que en ejercicio legítimo de un derecho, oficio o cargo,

cumplimiento de un deber o la ley, vulnere un bien jurídico" (CP; 11).

Por ejemplo chofer que conduce cumpliendo las normas de tránsito y cuidadosamente, atropella
aun peatón que se atraviesa repentinamente, no es responsable, aunque se debe averiguar y
hubo culpa.

o Tratamiento medico quirúrgico

Es la modificación del organismo ajeno, ejecutado según las normas de la ciencia, para mejorar la
salud física o psicológica de la persona o la belleza humana.
Aquí hay consentimiento del paciente a ser operado y por otro lado ejercicio profesional
autorizado por el Estado. El daño que causó el médico sólo será punible si procedió con dolo o
culpa. El primero es raro, el segundo es común, ya que el médico puede proceder con negligencia
o impericia.

o Muerte y lesiones deportivas

No es punible porque el Estado fomenta el deporte, es punible sólo cuando se la causa

antireglamentariamente, pero la sanción es atenuada (CP, 255: Homicidio en practicas deportivas).

o La no-exigibilidad de otra conducta.

Chofer que se da a la fuga por temor a ser linchado, luego de un accidente de tránsito. Su deber
era socorrer a las víctimas pero su temor lo hace actuar (fuga) como los hizo. No se le puede exigir
otra conducta (CP, 262).

La culpabilidad

La culpabilidad es la reprochabilidad de la conducta de una persona imputable y responsable, que

pudiendo haberse conducido de una manera no lo hizo, por lo cual el juez le declara merecedor de
una pena.

Es la situación en que se encuentra una persona imputable y responsable.

Elementos o presupuestos de la culpabilidad

Para que haya culpabilidad tiene que presentarse los siguientes presupuestos o elementos de la
culpabilidad:

· Imputabilidad,

· Dolo o culpa (estos elementos son también llamados: formas de culpabilidad) y,

· La exigibilidad de una conducta adecuada a la prohibición o imperatividad de la norma.

Y por faltarle alguno de estos presupuestos, o por existir las llamadas, Causas de Inculpabilidad el
autor no actúa culpablemente, en consecuencia esta exento de responsabilidad criminal.

Imputabilidad

La imputabilidad es la capacidad psíquica de una persona de comprender la antijuridicidad de su

conducta y de no adecuar la misma a esa comprensión.

Pero algunas veces un sujeto deja de ser imputable por las llamadas CAUSAS DE INIMPUTABILIDAD
(CP, 17, 5) que son:

· Enfermedad mental,

· Grave Insuficiencia de la Inteligencia,

· Grave Perturbación de la conciencia y,

· Ser menor de 16 años.

Causas de inimputabilidad

La INIMPUTABILIDAD es el estado de incapacidad para conocer el deber ordenado por la norma y

la ineptitud de actuar, por cuenta propia, con arreglo a su mandato.

Las CAUSAS DE INIMPUTABILIDAD son aquellas situaciones que, si bien la conducta es típica y
antijurídica, hacen que no sea posible atribuir el acto realizado al sujeto por no concurrir en él:
salud mental, conciencia plena, suficiente inteligencia o madurez psíquica (CP, 17, 5).

Como se dijo arriba las causas de imputabilidad son: la enfermedad mental, grave insuficiencia de
la inteligencia, grave perturbación de la conciencia y ser menor de 18 años.

o Enfermedad mental

ENFERMEDAD MENTAL (CP, 17). Denominación general para toda perturbación mental mayor de
origen orgánico y/o emocional, caracterizada por pérdida de contacto con la realidad, a menudo
con alucinaciones e ilusiones. En las psicosis existe alteración de la inteligencia, en las psicopatías
hay alteración de la personalidad.

o Grave insuficiencia de la inteligencia

GRAVE INSUFICIENCIA DE LA INTELIGENCIA (CP, 17). La oligofrenia (del griego "oligo", poco y
"prhéen", inteligencia) es un síndrome neurológico caracterizado por déficit intelectual congénito
o precozmente adquirido.

o Grave perturbación de la conciencia

GRAVE PERTURBACION DE LA CONSCIENCIA (CP, 17). Situación en que se encuentra el sujeto

cuando sufre una alteración de la percepción de la realidad. Puede ser causado por una
embriaguez alcohólica, o puede tener origen en la sordomudez y ceguera de nacimiento.

o Ser menor de 18 años

SER MENOR DE 18 AÑOS. Las disposiciones del CP se aplicaran a las personas que en el momento
del hecho fueren mayores de dieciséis años. A los menores no se les aplica una pena, sólo una
medida de seguridad.

El dolo y la culpa

El DOLO es la producción de un resultado típicamente antijurídico, con consciencia de que se

quebranta el deber, con conocimiento de las circunstancias del hecho y el curso esencial de la
relación de causalidad existente entre la manifestación humana y el cambio del mundo exterior, y
con voluntad de realizar la acción y con representación del resultado que se quiere.

Los ELEMENTOS DEL DOLO son:

Elemento volitivo. Tiene que actuar la voluntad. El individuo tiene que querer hacer,

Elemento Intelectual. El sujeto debe saber lo que hace y esperar un resultado. Para que exista dolo
tiene que haber estos dos elementos del dolo.
La CULPA es la producción de un resultado típico y antijurídico, previsible y evitable, a consecuencia
de haber desatendido un deber de cuidado que le era exigible.

El CP boliviano sigue esta concepción normativa. Las características de la culpa son:

la ausencia de dolo, y,

la infracción de un deber de cuidado.

La exigibilidad de una conducta adecuada a la prohibición o imperatividad de la norma.

Toda conducta del ser humano debe respetar lo que dice la ley.

Causas de Inculpabilidad

Las Causas de Inculpabilidad son: el caso fortuito, cumplimiento de un deber o un estado de

necesidad (por ejemplo la legítima defensa, el hurto famélico).

El autor no actúa culpablemente, en consecuencia, también, esta exento de responsabilidad

criminal.

El estado de necesidad tiene doble ubicación sistemática: es causa de justificación como también
causa de inculpabilidad de la conducta. Tiene esta doble ubicación porque subsana la
inconveniencia de mantener a priori una clasificación de las Causas de Justificación y las Causas de
Inculpabilidad. La determinación de su naturaleza queda librada a la jurisprudencia o a la doctrina.

Punibilidad

La punibilidad para algunos es elemento del delito.

La punibilidad se traduce en una sanción que es la pena.

La pena (del latín "poena", sanción) es la privación o disminución de un bien jurídico a quien haya
cometido, o intente cometer, un delito.

Causas de Impunidad

Toda conducta típica antijurídica y culpable es punible por regla, excepto cuando:

Existen excusas absolutorias, por ejemplo leyes de perdón.

No hay condición objetiva de punibilidad, por ejemplo el autor debe ser mayor de 18 años, sino
solo se le aplica una medida de seguridad.

O, no hay condición de perseguibilidad, por ejemplo en la violación de mujer mayor de 21 años

necesita de una querella.

La causa de la pena es el delito cometido. La esencia, es la privación de un bien jurídico. El fin es

evitar el delito a través de la prevención general o especial.
Análisis del concepto dogmático del delito

Es delito la acción u omisión voluntaria típicamente antijurídica y culpable.

Enumera los elementos constitutivos del delito. El delito es un acto u omisión voluntaria, quedan
descartados las conductas que no son conducidas por la voluntad, como las conductas por fuerza
irresistible, acto reflejo o situaciones ajenas a lo patológico (sueño, sonambulismo, hipnotismo).
En estos supuestos no existe conducta, por tanto no hay delito.

El concepto dogmático del delito tiene origen en la Teoría De Las Normas de Karl Binding que dice
que el delincuente viola la norma no la ley. La norma es un deber ser: "no matarás". Él deber ser
guía a lo que es bueno y que es lo malo. La ley es un ser, o sea la ley positiva "El que matare tendrá
30 años de ...". El delito vive en el ser, o sea en la ley, no la viola. Es mas, el delito es ser, es una
conducta positiva.

Mas tarde, Mezger, se ayuda también de la Teoría Del Tipo de Beling que dice que cuando se viola
la norma, el acto debe encajar en lo descrito por la ley como delito, es decir el acto debe
encuadrarse al tipo penal.

El delito es un acto típico, todo acto humano para considerarse como delito debe adecuarse al
tipo penal. Es decir debe haber tipicidad. Si no hay adecuación no hay delito, o peor aun, si no hay
tipo, la conducta no es delito. Por eso, todo lo que NO esta prohibido u ordenado, está permitido.

El delito es un acto típicamente antijurídico, esta en oposición a la norma jurídica, debe lesionar o
poner en peligro un bien jurídicamente protegido. Un acto típicamente antijurídico puede dejar de
ser tal si median las Causas de Justificación.

El acto típicamente antijurídico deber ser culpable. Para que la culpabilidad pueda ligarse a una
persona, debe existir los siguientes elementos de culpabilidad: imputabilidad, dolo o culpa y
exigibilidad de un comportamiento distinto, pero la conducta deja de ser culpable si median las
Causas de Inculpabilidad como: el caso fortuito, cumplimiento de un deber o un estado de
necesidad (por ejemplo la legítima defensa, el hurto famélico).

El estado de necesidad tiene doble ubicación sistemática: es causa de justificación como también
causa de inculpabilidad de la conducta. Tiene esta doble ubicación porque subsana la
inconveniencia de mantener a priori una clasificación de las Causas de Justificación y las Causas de
Inculpabilidad. La determinación de su naturaleza queda librada a la jurisprudencia o a la doctrina.

Si al acto típicamente antijurídico le falta algún elemento de la culpabilidad o se dio alguna causa
de inculpabilidad el delito deja de ser tal, no hay delito.

El último elemento constitutivo del delito es la punibilidad que es la privación de un bien jurídico a
quien haya cometido, o intente cometer, un delito.

Un acto típicamente antijurídico y culpable debe ser sancionado con una pena de carácter
criminal. Algunas veces a quien haya cometido un acto típicamente antijurídico y culpable no se le
puede aplicar la sanción por las llamadas Causas de Impunidad