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ENRIQUECIMIENTO ILÍCITO –
ASPECTOS GENERALES
• En nuestra legislación penal, los delitos de enriquecimiento ilícito y trafico de
influencia son de reciente data y fueron ingresados al contexto de los delitos
contra Ia administración pública del Código Penal de 1924 en junio de 1981, a
través del Decreto Legislativo N." 121.
ENRIQUECIMIENTO
ILÍCITO
Delito Doloso Delito de Comisión Delito Permanente Delito de resultado Delito Especial Delito Propio
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ENRIQUECIMIENTO ILÍCITO – TIPICIDAD
OBJETIVA
Bien Jurídico
«En relació n al bien jurídico afectado en el delito de enriquecimiento ilícito se tiene que: Lo que se
lesiona en el delito de enriquecimiento ilícito es el bien jurídico penal “administració n pú blica”, el
mismo que significa: Ejercicio de funciones pú blicas, observancia de los deberes de cargo, empleo,
continuidad y desenvolvimiento normal de dicho ejercicio, prestigio y dignidad de la funció n,
probidad y honradez de sus agentes de protecció n del patrimonio pú blico». (Exp. 99-2009,
sentencia emitida por la Primera Sala Penal Especial de Lima el 25 de enero de 2011)
Incremento patrimonial
«[…] dicho ilícito se manifiesta a través de los actos de incorporació n ilegal de bienes,
derecho o activos, al patrimonio personal, familiar o de un tercero que actú a como
interpó sita persona, o de extinció n o disminució n de pasivos que integran patrimonio». (R.
N. 847-2006, Ejecutoria Suprema emitida el 19 de octubre de 2006)
Abuso de cargo
«[…] Hay abuso de cargo cuando el sujeto pú blico ejerce su funció n fuera de los casos
establecidos por la constitució n, la ley, los reglamentos odirectivas de la institució n publica o
sin la observació n de la forma prescrita, incluso cuando el funcionario hace uso de un poder
de competencia en la forma debida, pero para conseguir un fin ilico en su propio beneficio o de
terceros.” <<Salinas Siccha, Delitos contra la administració n Publica, p.754-755>>
SUJETO PASICO: los extraneus (Se le aplica la Teoría de la Unidad del Titulo de Imputació n)
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ENRIQUECIMIENTO ILÍCITO
Es un delito de
Dolo Directo resultado condicionado
No acepta dolo
eventual Es un delito
instantáneo
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DELITO DE LAVADO DE
ACTIVOS
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DELITO DE LAVADO DE ACTIVOS
ASPECTOS GENERALES
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ARTÍCULO 1 DEL D.L 1106, CON LA
MODIFICACIÓN DEL DL 1367.
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ARTÍCULO 1 DEL D.L 1106, CON LA
MODIFICACIÓN DEL DL 1367.
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ARTÍCULO 1 DEL D.L 1106, CON LA
MODIFICACIÓN DEL DL 1367.
“Artículo 3.- Transporte, traslado, ingreso o salida por
territorio nacional de dinero o títulos valores de Dolo eventual
origen ilícito
El que transporta o traslada consigo o por cualquier
medio dentro del territorio nacional dinero en efectivo o
instrumentos financieros negociables emitidos “al
portador” cuyo origen ilícito conoce o debía presumir, con
Elemento subjetivo
la finalidad de evitar la identificación de su origen, su
incautación o decomiso; o hace ingresar o salir del país
consigo o por cualquier medio tales bienes, cuyo origen
ilícito conoce o debía presumir, con igual finalidad, será
reprimido con pena privativa de libertad no menor de Finalidad (Tendencia interna
ocho ni mayor de quince años y con ciento veinte a trascendente)
trescientos cincuenta días multa e inhabilitación de
conformidad con los incisos 1), 2) y 8) del artículo 36 del
Código Penal.”
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1. Minería ilegal.
2. Trafico ilícito de drogas.
3. Terrorismo.
4. Financiamiento al terrorismo.
5. Delitos contra la administració n pú blica.
6. Secuestro
7. Proxenetismo.
8. Trata de personas.
9. Trafico ilícito de armas.
DELITOS FUENTES 10. Trá fico ilícito de migrantes.
11. Delitos tributarios.
12. Extorsió n.
13. Robo.
14. Delitos aduaneros.
Cualquier otro delito con capacidad de generar ganancias ilegales.
13 *El delito fuente nunca podrá ser el delito de receptación art. 194 del Código Penal.
ANÁLISIS DEL ARTÍCULO 10 –
DELITO FUENTE
El delito
El delito
Es indiferente previo se
Artículo como previo debe Autonomía
la gravedad trabaja por
numerus generar material y
del delito indicios
apertus ganancias procesal
previo (prueba
ilegales
indiciaria)
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EL DELITO FUENTE –
INSTRUMENTOS
INTERNACIONALES
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I.- COMISIÓN INTERAMERICANA PARA EL CONTROL DEL
ABUSO DE LAS DROGAS (CICAD)
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II.- CONVENCIÓN DE LAS NACIONES UNIDAS CONTRA EL TRÁFICO
ILÍCITO DE ESTUPEFACIENTES Y SUSTANCIAS PSICOTRÓPICAS
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III.- CONVENCIÓN DE ESTRASBURGO SOBRE BLANQUEO, DETECCIÓN,
EMBARGO Y CONFISCACIÓN DE PRODUCTOS DE UN DELITO.
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IV.- LA CUMBRE DE LAS AMÉRICAS CELEBRA CON LA FINALIDAD DE
REALIZAR LA CONFERENCIA MINISTERIAL “LAVADO DE DINERO E
INSTRUMENTOS DEL DELITO.
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V.- GRUPO DE ACCIÓN FINANCIERA DE AMÉRICA DEL SUR
– (GAFISUD)
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DERECHO COMPARADO -
EL DELITO FUENTE EN LA
LEGISLACIÓN COLOMBIANA
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COLOMBIA
Los denominados delitos fuentes o delitos subyacentes, se encuentran
determinadas en el art. 323 del Código Penal Colombiano, que tipifica
precisamente el delito de lavado de activos. De la lectura de este artículo se
desprenden los siguientes delitos fuentes:
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¿QUÉ DELITOS FUENTES SON MÁS CONCURRENTE EN EL
DELITO LAVADO DE ACTIVOS, EN COLOMBIA?
De acuerdo a un estudio realizado por la línea de investigació n en derecho penal econó mico de la
Universidad del Rosario entre los añ os 2005 a 2013, en Colombia las sentencias que emitidas por delitos
de lavado de activos solo comprenden dos delitos fuente: el enriquecimiento ilícito en el 60% de los
casos, y el narcotrá fico en el 40% restante.
CITA BIBLIOGRÁ FICA:
Estudio de sentencias sobre lavado de activos proferidas éntrelos 2005 y 2013, disponible en síntesis y reflexiones sobre el
sistema antilavado de activos y contra la financiación del terrorismo en Colombia, Bogotá, Editorial Universidad del Rosario,
2014.
Sin embargo, después fiscalía comenzó a investigar casos de delitos contra la administració n pú blica,
conllevando a que se den pronunciamientos por parte de los jueces y del má ximo ó rgano de cierre de
la jurisdicció n penal respecto de lavado de activo proveniente de este tipo de conductas punibles.
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PARA EL ESTADO COLOMBIANO EXISTEN DOS FORMAS DE
ENRIQUECIMIENTO ILÍCITO
Enriquecimiento ilícito
Enriquecimiento ilícito
cometido por servidor
cometido por particulares
público (art. 412 del
(art.327 del Código Penal
Código Penal
Colombiano)
Colombiano)
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¿Qué ha manifestado la Corte Suprema de Justicia de
Colombia, respecto al Enriquecimiento Ilícito por
particulares?
La Sala de Casació n Penal de la Corte Suprema Justicia ha establecido la diferencia sustancial entre el lavado de activos y
el tipo penal de enriquecimiento ilícito de particulares:
“La diferencia en esta materia entre el lavado de activos (art. 323) con el enriquecimiento ilícito de
particulares (art. 327) radica en que en éste el actor ostenta la personería del bien (para sí o para otro),
mientras que en aquél no ostenta personería pero lo porta, lo resguarda, oculta su origen, etc., y se detecta –
al menos a título de inferencia- que el bien está asociado con las actividades ilícitas referidas en la norma.
En suma, el enriquecimiento ilícito de particulares es un delito fin en sí mismo, mientras que el lavado de
activos encubre actividades cuya gravedad es mayúscula y ello se refleja en la determinación penológica. Se
trata de dos conductas que, si bien atentan contra el mismo bien jurídico, difieren en su estructura y
elementos normativos, en el fundamento y la naturaleza del juicio de reproche…”
CITA BIBLIOGRÁ FICA:
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala Penal, sentencia del 11 de marzo de 2009, rad. núm. 26144 M.P. Alfredo Gómez Quintero
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EL DELITO DE ENRIQUECIMIENTO
ILICITO COMO DELITO FUENTE
DEL DELITO LAVADO DE ACTIVOS
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DOS PERFILES DEL ENRIQUECIMIENTO ILICITO
El enriquecimiento ilícito admite dos perfiles, uno civil y otro penal. El enriquecimiento ilícito civil
también es llamado como enriquecimiento indebido, sin causa o injusto; y sucede cuando un
patrimonio se ve incrementado en desmedro de otro y sin causa que sea por ley suficiente de
adquisición y en segundo caso se reprime con sanción penal al funcionario público no justifica el
incremento de su patrimonio.
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INFLUENCIA AL LAVADO DE ACTIVOS
El delito de enriquecimiento ilícito producido por funcionario público influye en la integración del dinero proveniente
del lavado de activos, porque puede ser que el dinero invertido en diversos negocios legales vuelven a integrarse a la
masa económica de quien inicialmente, como funcionario público los sustrajeron del erario nacional, con supuestas
suertes de sorteos ganados, herencias o inversiones millonarias, por lo que es indispensable que las declaraciones
juradas realizadas por los funcionarios públicos resultan trascendental para su mayor control y supervisión por la
Contraloría de la Republica.
Caso hipotético: Juan (funcionario público) es alcalde de la municipalidad de La Molina, ingreso a ejercer ese cargo
público en el año 2016, sabiendo que su mandato termina aproximadamente el 2020. Juan ha tenido un desbalance
patrimonial excesivo, incrementando ilícitamente su patrimonio respecto a sus ingresos legítimos. Durante el tiempo
de mandato, Juan se ha hecho propietario de muchas bienes inmuebles en el distrito de la Molina.
En el presente caso se puede observar que respecto al incremento ilícito de su patrimonio Juan estaría incurriendo en
el delito de Enriquecimiento Ilícito (toda vez que se ha verificado que tiene ingresos desproporcionales a lo que gana
mensualmente), y del dinero obtenido de ese enriquecimiento ilícito (delito fuente), Juan al comprar bienes busca dar
apariencia de legitimidad, incurriendo en el verbo rector de “conversión” de delito de lavado de activos.
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CASO MEDIÁTICO – CARLOS JOSÉ
BURGOS HORNA, EX ALCALDE DEL
DISTRITO DE SAN JUAN DE
LURIGANCHO
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CASO MEDIÁTICO DONDE SE CONDENA A UN
FUNCIONARIO POR EL DELITO DE
ENRIQUECIMIENTO ILICITO Y LAVADO DE ACTIVOS
SALA PENAL DE APELACIONES COLEGIADO A – EXPEDIENTE 00008-
2014-19-5001-JR-PE-01
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PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA - CASACIÓN
N.° 1247-2017 LIMA (CASO CARLOS BURGOS)
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PRIMERA SALA PENAL TRANSITORIA - CASACIÓN
N.° 1247-2017 LIMA (CASO CARLOS BURGOS)
Se considera al delito
de Enriquecimiento
Ilícito como delito
fuente de lavado de
activos.
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DIFERENCIAS ENTRE EL DELITO
DE ENRIQUECIMIENTO ILICITO Y
EL DELITO DE LAVADO DE
ACTIVOS
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1. SUJETO ACTIVO
ENRIQUECIMIENTO ILICITO LAVADO DE ACTIVOS
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2. BIEN JURIDICO PROTEGIDO
ENRIQUECIMIENTO ILICITO LAVADO DE ACTIVOS
- Busca garantizar el normal y correcto ejercicio de los - Afecta a varios bien jurídicos como la eficacia en la
cargos y empleos públicos, conminado jurídico- administración de justicia, la transparencia del
penalmente a funcionarios y servidores a que sistema financiero, la legitimidad de la actividad
ajusten sus actos a las pautas de lealtad y servicio a económica (Fundamento 12 del Acuerdo Plenario 3-
la Nación. 2010/CJ-116)
- Salinas Siccha, señala que “ los principios que
engloba este bien jurídico son la protección de la
transparencia y la probidad que sustentan el
ejercicio de las funciones de los sujetos públicos.
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3. CONDUCTA TIPICA
ENRIQUECIMIENTO ILICITO LAVADO DE ACTIVOS
- La conducta que sanciona el Có digo Penal con este delito es el Realizando las conductas tipícas de los tres primeros
incremento ilícito del patrimonio, que abarca tanto los actos de artículos del Decreto Legislativo 1106:
incorporació n de bienes al patrimonio como la disminució n de
pasivos.
- Conversión y transferencia.
- Para medir tal incremento se tendrá en cuenta la declaració n
jurada que realiza el funcionario antes de asumir sus funciones
como tal. De no existir declaració n jurada, la medició n del - Ocultamiento y tenencia.
patrimonio se hará a partir de la declaració n del impuesto a la
renta y los signos exteriores de riqueza. - Transporte o traslado.
- En los casos de altos funcionarios, esta verificació n debería ser
má s sencilla, ya que está n obligados a presentar una declaració n
jurada de su patrimonio antes de asumir el cargo pú blico, la
misma que debe ser publicada de manera oficia
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4. PROCEDENCIA DELICTIVA
ENRIQUECIMIENTO ILICITO LAVADO DE ACTIVOS
- El incremento o desbalance patrimonial proviene de una - Los activos de origen ilícito provienen de actividades
fuente ilícita: por la comisión de otros delitos de corrupción, criminales “delitos fuente” (Minería ilegal, tráfico de
de delitos comunes e, incluso, de infracciones administrativas. drogas, terrorismo, contra la administración pública,
- Así, el funcionario solo puede enriquecerse a través de actos terrorismo, secuestro, delitos tributarios, etc.)
considerados ilícitos previamente, por lo que toda fuente de
enriquecimiento que no esté en este parámetro puede
considerarse (indiciariamente) ilícita.
- Un indicio del enriquecimiento ilícito se da cuando existe un
aumento notoriamente superior del patrimonio o del gasto
económico personal del sujeto público respecto del que
debiera obtener en virtud de sus sueldos o emolumentos,
incrementos de su capital o cualquier otra causa lícita.
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5. EN RELACIÓN A LA LEGITIMIDAD
ENRIQUECIMIENTO ILICITO LAVADO DE ACTIVOS
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6. DOLO
ENRIQUECIMIENTO ILICITO LAVADO DE ACTIVOS
- Exige Dolo Directo: supone la voluntad de - Exige el Dolo Directo: “Conoce” el origen
enriquecerse ilícitamente, así como ilícito.
conocimiento por parte del sujeto público de
la tipicidad de sus actos de abuso del cargo o - También admite el Dolo Eventual: “Debe
del prevalimiento de su calidad funcional y presumir” el origen ilícito.
del enriquecimiento que ésta logrando por
vías de ilicitud.
- No es posible su comisión por dolo eventual.
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ELEMENTO SUBJETIVO DISTINTO AL
7. DOLO
ENRIQUECIMIENTO ILICITO LAVADO DE ACTIVOS
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8. CONSUMACIÓN
ENRIQUECIMIENTO ILICITO LAVADO DE ACTIVOS
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9. DEBER DE PROBAR
ENRIQUECIMIENTO ILICITO LAVADO DE ACTIVOS
- Quien tiene el deber de probar el delito siempre - Quien tiene el deber de probar el delito siempre
es el Ministerio Público. No existe una inversión es el ministerio público. Aunque en la realidad
de la carga de la prueba, pero si hay una esto no sucede.
distribución de la carga de la prueba, pues el
funcionario o servidor público deberá justificar la
legitimidad de su incremento patrimonial. En
tanto es este quien posee los medios para probar,
pues sólo él conoce la procedencia, lícita o ilícita,
del origen de su patrimonio. Al fiscal solo le
corresponde acreditar el incremento del
patrimonio respecto de los legítimos ingresos del
sujeto público
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10. CONSECUENCIA JURÍDICA
ENRIQUECIMIENTO ILICITO LAVADO DE ACTIVOS
- Tipo base tiene un parámetro de: será no menor de - Tipo base de las conductas típicas: Será no menor de ocho ni mayor de
quince años y con ciento veinte a trescientos cincuenta días multa.
cinco ni mayor de diez años; inhabilitación, según
corresponda, conforme a los incisos 1, 2 y 8 del artículo - Art. 4 – circunstancias agravantes y atenuantes:
36; y, con trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta La pena será privativa de la libertad no menor de diez ni mayor de veinte
días-multa. años y trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta días multa, cuando:
1. El agente utilice o se sirva de su condición de funcionario público o de
agente del sector inmobiliario, financiero, bancario o bursátil.
- Tipo agravado tiene un parámetro de: será no menor de 2. El agente cometa el delito en calidad de integrante de una organización
diez ni mayor de quince años; inhabilitación, según criminal.
3. El valor del dinero, bienes, efectos o ganancias
corresponda, conforme a los incisos 1, 2 y 8 del artículo involucrados sea superior al equivalente a quinientas (500) Unidades
36; y, con trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta Impositivas Tributarias.
días-multa. La pena será privativa de la libertad no menor de veinticinco años cuando el
dinero, bienes, efectos o ganancias provienen de la minería ilegal, tráfico
ilícito de drogas, terrorismo, secuestro, extorsión o trata de personas.
La pena será privativa de la libertad no menor de cuatro ni mayor de seis
años y de ochenta a ciento diezdías multa, cuando el valor del dinero, bienes,
efectos oganancias involucrados no sea superior al equivalentea cinco (5)
Unidades Impositivas Tributarias. (…)
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11. ¿NATURALEZA SUBSIDIARIA?
ENRIQUECIMIENTO ILICITO LAVADO DE ACTIVOS
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GRACIAS
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