002 Razonamiento y Argumentación (2da Sesión)

ACADEMIA DE LA MAGISTRATURA
Curso
RAZONAMIENTO LÓGICO Y
ARGUMENTACIÓN JURÍDICA
Huancayo, 25 de mayo de 2019
Docente: Dr. Percy Salas Ferro

“Es falso que las decisiones de los jueces sean siempre

controladas por normas preconstituidas, sin márgenes de
deliberación, … pero es igualmente falso que los jueces
decidan discrecionalmente siempre”
Riccardo Guastini
La interpretación
“Una de las formas de defender los derechos humanos es la

metodológica que consiste en la aplicación del principio de
ponderación”
Robert Alexi
¿Cómo se defienden los derechos humanos?
OBJETIVOS DE LA SESIÓN
1. Optimizar las capacidades interpretativas de los discentes

2. Identificar las propiedades del lenguaje, lagunas e
indeterminaciones en el derecho
3. Internalizar cuándo, porqué, cómo y con qué propósitos
se interpreta
4. Saber como se resuelven los conflictos entre principios
5. Conocer y aplicar el principio de ponderación
6. Conocer la técnica de la derrotabilidad normativa
7. Evaluar y construir argumentos
3
TEMAS Y ACTIVIDADES
1. Interpretación jurídica…
2. Propiedades del leguaje
3. Lagunas e indeterminación en el derecho
4. Concepciones de la interpretación. Criterios interpretativos
5. Disposición vs norma
6. Tipos de argumentos justificativos
7. Ponderación de los principios y de los derechos fundamentales
8. Teoría de la derrotabilidad normativa
9. TALLER DE APRENDIZAJE CONSTRUCTIVO-TAC
4
LA INTERPRETACIÓN JURÍDICA

 Ideas preliminares
 Donde hay sociedad hay Derecho
 El Derecho esta destinado a su aplicación
 Existe relación recíproca entre aplicación e interpretación
6
 Donde hay sociedad hay Derecho

 Ello es así porque la sola existencia de una comunidad exige el
reconocimiento de derechos
 El vivir en sociedad exige la existencia de disposiciones
 Es necesario regular las relaciones de los miembros de la
comunidad. Su conducta
 Necesitamos pautas para nuestra vida en sociedad
 De ello se concluye que el Derecho tiene una dimensión
autoritativa, directiva, pero también valorativa
7
 El derecho está destinado a su aplicación

 El Derecho no solo debe estar enunciado, debe aplicarse por
que hay necesidad de definir los efectos de las conductas e
interacciones
 La aplicación garantiza la función directiva del Derecho
 En su aplicación se define la eficacia del Derecho (Zagrebelsky)
 Derecho que no se aplica es Derecho inerte
8
 Existe relación recíproca entre aplicación e interpretación

 Se interpreta con propósitos de aplicación
 La aplicación del Derecho requiere indudablemente una
actividad interpretativa
 Conclusión:
 Si aceptamos que el Derecho es aplicación y que la aplicación
supone interpretación se debe concluir que el Derecho es
interpretación
9
 ¿Porqué es necesario interpretar?

 Por la compleja e inevitable relación entre Derecho y lenguaje
 El Derecho como todo lenguaje debe ser interpretado
 Porque los principios, valores y conceptos jurídicos son
indeterminados
 Porque el lenguaje jurídico adolece de imprecisiones y
vaguedades
 Porque hay que establecer el contenido de las disposiciones
 Porque hay que atribuir significado a las disposiciones
 Por que hay que determinar alcance de las disposiciones
10
 ¿Porqué es necesario interpretar?

 Porque el Derecho solo contiene disposiciones genéricas y
abstractas
 Porque hay que aplicar a un caso concreto el contenido general
de las disposiciones
 Los textos genéricos y abstractos no solucionan los casos
concretos
 Frente a un caso concreto no es suficiente el texto de la ley,
hay que efectuar actividad interpretativa
11
PROPIEDADES DEL LENGUAJE

NOCIONES LINGUÍSTICAS
 En la actividad interpretativa resulta indispensable conocer

algunas nociones lingüísticas
 Palabras de clase
 Son aquellas que se refieren a un conjunto de objetos con
características semejantes, con propiedades comunes
 Ejm. La palabra clase “ciudad” representa unidades con un
patrón común: Madrid, Londres, Roma, etc.
 Las palabras de clase tienen 2 funciones: La de denotar y la de
connotar
13
 La denotación
 La denotación o extensión de una palabra de clase se refiere a
las unidades u objetos que componen la clase
 Está compuesta por los objetos por ella nombrados
 En el ejemplo de la palabra cuidad la denotación está formada
por todas y cada una de las ciudades
14
 La connotación
 La connotación o intención de una palabra, consiste en el
conjunto de propiedades que un objeto debe tener para ser
nombrado por la palabra de clase
 Se refiere a la característica común que distingue a los objetos
que integran una clase
 Al criterio de aplicación de la palabra
 La connotación de la palabra ciudad, puede ser por ejemplo:
Población con mas de 20 000 habitantes
15
 Conocer las nociones de palabras de clase, denotación o

connotación resulta indispensable para una adecuada labor
interpretativa
16
PROBLEMAS DE INTERPRETACIÓN
 Ideas preliminares
 Lenguajes naturales
 Aquellos que utilizamos para comunicarnos en la vida cotidiana
 Ejms: Ingles, Castellano, Italiano, etc.
 Se caracterizan por cumplir su función de comunicación de
amanera aceptable aunque presentan algunos problemas
 Lenguajes formales
 Aquellos que se usan en determinadas disciplinas o
especialidades como la lógica, las matemáticas, etc.
 Los textos normativos están formulados en lenguaje natural,
precisamente para facilitar su comunicación
17
 Sin embargo, el lenguaje natural presenta una serie de

problemas
 Estos problemas que presenta el uso del lenguaje natural se
trasladan a la actividad interpretativa, cuando se trata de
atribuir un significado a las expresiones utilizadas
 Los problemas principales que presenta el lenguaje natural son:
Las ambigüedades, las vaguedades, etc.
18
 Ambigüedad
 Es uno de los problemas principales que se presenta cuando se
efectúa labor interpretativa
 La ambigüedad es una las características de las palabras
 Se presenta cuando una palabra tiene más de un significado
 Cuando representa más de un concepto o idea
 Cuando las palabras representan diversa connotación
 Ejms.
 Institución: Entidad de la administración pública
 Institución: Tópico jurídico que conforma una especialidad
19
 Interpretación.- Actividad, procedimiento, para establecer el

sentido de una disposición
 Interpretación.- El significado atribuido a una disposición
20
 Clases de ambigüedad
 La mera homonimia.- Se da cuando una palabra expresa varios
significados y dicha ambigüedad puede ser resuelta por el
contexto lingüístico
 Se caracteriza porque los diversos significados de un palabra
no guardan vinculación alguna y ello salta al avista
 Ejm.
 Ayer estuve sentado en el banco de un parque
 Ayer fui a efectuar una operación en el banco
21
 Ambigüedad relacional.- Se presenta cuando los distintos

significados asociados a una palabra están relacionados entre si
 Ejm: La palabra derecho puede ser usada en diversos sentidos:
 Derecho: Atributo, Facultad
 Derecho: Disciplina que estudia los preceptos destinados a regular
las relaciones intersubjetivas
 Derecho: Actividad interpretativa orientada a construir argumentos
 Derecho: Conjunto ordenado de valores, bienes jurídicos o
situaciones que merecen ser protegidos
22
 Ambigüedad sintáctica.- En este caso la ambigüedad viene

dada por el orden en el que aparecen las palabras en una
estructura sintáctica
 La estructura sintáctica de algunas oraciones da lugar a que se
entienda de uno u otro modo
 A veces el contexto puede influir en el significado que se de a
una palabra u oración
23
 Ejm: Art. 1347 CC español

 “Son bienes privativos de cada uno de los cónyuges: Las ropas
y objetos de uso personal que no sean de extraordinario valor”
 En este caso, la frase adverbial “que no sean de extraordinario
valor”, ¿Se refiere a los objetos de uso personal o también a las
ropas?
24
 Vaguedad
 Es otro de los problemas que presentan las palabras
 Sin duda incide en el procedimiento interpretativo
 Se presenta cuando no se sabe si una palabra de clase o
expresión lingüística general se aplica a determinados objetos
 Se presenta cuando no hay claridad respecto a si una palabra
incluye o identifica a determinados objetos
 Es un problema de imprecisión del lenguaje, pues estamos ante
la indeterminación de la extensión o denotación de una palabra
25
 Ejm: La metáfora del foco de luz

 Zona de total luminosidad
 Zona de oscuridad
 Zona de penumbra = Vaguedad
 La vaguedad se evidencia cuando se trata de determinar si un

objeto está incluido o no en el campo de aplicación de una
palabra
 Ejm: La vaguedad de la palabra vehículo
¿Es vehículo el ascensor?
26
 Otros ejemplo de palabras vagas:

 Joven, adulto, anciano
 Es joven un individuo de 14 años
 Alto, bajo, gordo
 Es alto un individuo de 1.69 m, 1.70 m
 Es alto en el baloncesto un sujeto de 1.75 m, 1.80 m
 La vaguedad también se relaciona con la relatividad de las

palabras o expresiones
27
 La textura abierta del lenguaje

 Esta es una característica del lenguaje más que un problema
del mismo
 Se dice que las palabras o expresiones lingüísticas son de
textura abierta porque su contenido no está completamente
definido o cerrado
 No se puede sostener que el significado de una palabra esté
completamente definido, ni tampoco los objetos que están
contenidos en tal significado
28
 La definición de los significados (connotación) y de los

supuestos incluidos en la palabra (denotación) tienen valor
relativo, pueden variar con el tiempo
 En relación al contenido de las palabras siempre se presentan
casos insólitos, casos límite, situaciones nuevas y dudas que
nos muestran que el alcances de las palabras no debe estar
cerrado
 Por ello, se dice que las palabras tienen textura abierta,
situación que, sin duda, incide determinantemente en el trabajo
interpretativo
29
 El análisis de la textura abierta de las palabras resulta necesario en el

derecho
 Si se regula las conductas con palabras o expresiones generales,
resulta fundamental tener en cuenta la textura abierta de las mismas
 Ejms:
 Bienes de lujo
 Tecnologías de la información
 Moral pública
 Peligro de obstaculización, etc.


30
31
LAGUNAS E INDETERMINACIÓN DEL

DERECHO


DERECHO
 Laguna normativa (Guastini)

 Se presenta cuando el legislador regula una serie de supuestos
de hecho pero omite regular otros vinculados al caso
 Hay laguna normativa siempre que haya un supuesto de hecho
para el cual ninguna norma dispone una consecuencia jurídica
 Es decir cuando para una caso, el ordenamiento no prevé una
solución
 Se produce cuando el legislador omite regular supuestos, que
respecto del caso regulado tienen determinadas particularidades
(pueden tratarse de combinaciones de los caos regulados)
33

DERECHO
 Ejms. Supuestos regulados:

 El impuesto a la renta debe ser pagado por los ciudadanos
 El impuesto a la renta no debe ser pagado por no residentes
 El impuesto a la renta no debe ser pagado por los desocupados
 Lagunas o supuestos no regulados:

 ¿Los ciudadanos no residentes pagarán impuesto?
 ¿Los ciudadanos desocupados pagarán impuesto?
 ¿Los no residentes ocupados pagarán impuesto?

34

DERECHO
 Laguna de reconocimiento
 Hay laguna de reconocimiento cuando no se puede establecer
cual es la consecuencia jurídica que corresponde a un supuesto
de hecho
 Ello ocurre debido a la indeterminación o vaguedad con que se
ha enunciado la consecuencia jurídica
 Se trata de un defecto de precisión de la ley
 Pueden existir previsiones legales pero debido a su
indeterminación o vaguedad no se reconoce la consecuencia
aplicable a un supuesto concreto

35

DERECHO
 Ejms:
 Quienes incorporan bienes a la región amazónica gozan del
beneficio del no pago del impuesto
 Laguna:
 El beneficio incluirá el no pago del Impuesto General a las
Ventas o también del Impuesto de Promoción Municipal que
cobra junto con el IGV
36

DERECHO
 Laguna axiológica
 Se presenta cuando existe ausencia de una norma que a la luz
de los principios o valores del sistema, debe estar
 En este caso, el intérprete considera, teniendo en cuenta
determinados principios o valores, que una norma que los
operativice debiera estar
 Puede ocurrir también que un determinado hecho esté regulado
por el ordenamiento, pero que dicha regulación no sea
conforme a un norma material o axiológicamente superior
37

DERECHO
 Ejms:
 Principio/v : Por una cuestión de justicia los daños deben
resarcirse
 Disposición: “No hay obligación de resarcir por el daño no
patrimonial”
 Hecho : La acción de Juan produjo un daño biológico
 Laguna : En el caso se presenta una laguna axiológica
porque la disposición que establece “No hay obligación de
resarcir por el daño no patrimonial”, no es conforme al principio
de resarcir por los daños; por lo tanto, injustamente no reconoce
el resarcimiento del daño biológico
38

DERECHO
 Principio/v : La igualdad significa tratar igual a los iguales y

distinto a los desiguales
 Disposición: “Corresponde gravar a las empresas con una tasa
del 30% por sus rentas”
 Hecho : Productos de limpieza es una empresa de 4
trabajadores que produce rentas
 Laguna : Se presenta la una laguna por que dicha
disposición no diferencia entre las grandes y pequeñas
empresas para fijar la tasa el impuesto; de este modo no es
conforme con el principio de igualdad. En este caso falta la
norma que fije una tasa menor para las pequeñas empresas
39

DERECHO
 Lagunas técnicas
 Se presenta cuando en el ordenamiento falta una norma cuya
existencia es condición necesaria para la efectividad de otra
norma
 Ejm:
 Cuando una norma establece la elección de los representantes
de una organización, pero no existe la norma que indique que
sujeto efectuará la convocatoria a dicha elección.
40

DERECHO
 Lagunas institucionales
 Se presenta cuando por causas de hecho falte una de las
instituciones fundamentales para el funcionamiento del
ordenamiento jurídico
 Ejm:
 Cuando el Congreso omitiese designar a los nuevos jueces
constitucionales
 Actualmente, cuando por razones de hecho no se designa a los
miembros de la JNJ.
41

DERECHO
 Conclusión:
 Las lagunas evidencias situaciones en las que por falta de
regulación, regulación inadecuada o situaciones de hecho no
pueden resolverse casos concretos; para resolver dichas
situaciones se recurren a las técnicas de interpretación del
derecho
42

DERECHO
 Convenciones interpretativas (Ródenas)

 Son criterios compartidos por la comunidad jurídica
 Son ideas o reflexiones comunes (estándares) que comparte
una comunidad jurídica respecto a determinado tema o tópico
del derecho
 Se trata de acuerdos explícitos o implícitos a los que se arriba
como consecuencia del estudio o la práctica jurídica
 Se recurre a las convenciones interpretativas para para resolver
adecuadamente un caso
43

DERECHO
 Estas convenciones desempeñan un rol importante en la labor

interpretativa
 Permiten resolver situaciones difíciles
 Proporciona contexto a la activada interpretativa
 Permite resolver situaciones como las siguientes:
 ¿Cuál es el peso relativo de dos principios en conflicto?
 ¿Cuál es el juicio de prevalencia entre razones subyacentes a
una norma?
 ¿Qué balance entre valores tiene prioridad axiológica frente a
otro?
44

DERECHO
 Se puede distinguir entre:

 Convencionalismo superficial.- Convenciones explícitas
 Convencionalismo profundo.- Convenciones implícitas
 Ejms:
 Respeto irrestricto a la dignidad humana
 Protección a la vida
 Progresividad de los derecho fundamentales
 Consolidación del carácter normativo de la constitución
 Irrazonabilidad de prohibir la visita conyugal
 Es preferible que la madre reciba la tenencia de un infante
45
CONCEPCIONES DE LA
INTERPRETACIÓN

CONCEPCIONES DE LA INTERPRETACIÓN
 Se refiere a las perspectivas desde las cuales se enfoca el

fenómeno de la interpretación
 Constituyen enfoques para entender lo que es la interpretación
y con ella el Derecho
 Técnicamente constituyen un modo particular de entender los
denominados enunciados interpretativos:
«El texto ´T´ significa S»
47
 CONCEPCIÓN COGNOCITIVA
 Sostiene que la interpretación es una actividad cognoscitiva
 Interpretar es verificar (empíricamente) el significado objetivo
de los textos normativos
 Es verificar la posición subjetiva de sus autores
 Ello implica calificar la interpretación como verdadera o falsa
 Entonces, interpretar significa hallar el significado o sentido
correcto y predeterminado por el legislador
 El objetivo de la interpretación es simplemente descubrir el
significado objetivo de la norma y la voluntad subjetiva del
legislador
48
 CONCEPCIÓN COGNOSCITIVA
 Esta concepción presupone el sistema jurídico como un sistema
completo (sin lagunas y antinomias)
 Afirma que para todo supuesto hay una disposición preconstituida
 En esta concepción no hay espacio para la deliberación o
valoración del juez
 El juez aplica el Derecho ya existente y no crea o construye nada
nuevo
 Esta concepción está vinculada con la separación de poderes, la
sujeción del juez a la ley y el mito de la certeza y completitud del
Derecho
49
 CONCEPCIÓN ESCÉPTICA DE LA INTERPRETACIÓN

 Sostiene que la interpretación no es una actividad de
conocimiento del sentido preestablecido por la ley, sino una
actividad de valoración o de decisión
 Parte de que los textos normativos no tienen un significado
propio predeterminado que fluye de las palabras o de la
voluntad del legislador
 La interpretación es fruto de las diversas posturas valorativas
de los intérpretes
50

 Opone que las normas se aprueban por colectivos
(parlamentos) que no tienen una voluntad
 Sostiene que los enunciados interpretativos no son ni
verdaderos ni falsos
 La interpretación se configura como un producto, como el
sentido atribuido a un texto por el interprete en base a los
valores y principios consagrados en el sistema jurídico
 La normas no existen sino son el resultado de una actividad
interpretativa
51

 Presupone que los sistemas jurídicos no son completos ni
coherentes; por el contrario tienen una textura abierta
 Frente a las lagunas y antinomias los jueces tienen un margen
de deliberación y crean derecho
52
 CONCEPCIÓN INTERMEDIA
 Sostiene que la interpretación es a veces una actividad de
conocimiento y otras una actividad de valoración y decisión
 Subraya la textura abierta de casi todos los textos normativos
 Ejm. Seguridad, libertad, familia (indeterminación, vaguedad)
 Plantea que los textos tienen un «núcleo esencial» y en torno
suyo una indefinida «zona de penumbra»
53
 Parte del hecho que respecto de toda norma hay casos claros y caso
oscuros
 Respecto a los casos claros los jueces no ejercen discrecionalidad
alguna o margen de deliberación
 Respecto a los casos oscuros los jueces valoran, tienen un margen
de deliberación y crean derecho
 Es falso que las decisiones de los jueces sean siempre controlados
por normas preconstituidas
 Pero es igualmente falso que los jueces decidan discrecionalmente
en cualquier caso (Guastini)

54
 Según esta concepción la interpretación opera en los casos
oscuros
 El interprete, en los casos oscuros, adscribe un significado a
una disposición
 En los casos fáciles se limita a descubrir el significado
preestablecido
 Para esta concepción los enunciados normativos puede ser
falsos y verdaderos (casos claros)
 En los casos oscuros los enunciados no son verdaderos ni
falsos
55
CRITERIOS INTERPRETATIVOS

 Moreso
 Interpretación literal
 Interpretación correctora
 - Extensiva
 - Restrictiva
 Guastini
 Interpretación auténtica
 Interpretación oficial
 Interpretación judicial
 Interpretación doctrinal
57
 Criterios estándar
 Interpretación literal
 Interpretación sistemática
 Interpretación teleológica
 Interpretación restrictiva
 Interpretación extensiva
 Principio de proporcionalidad. Ponderación
58
59
DISPOSICIÓN Vs. NORMA

 CATEGORÍAS BÁSICAS
 Enunciado.- Expresión lingüística coherente. (simple, complejo)
 Proposición.- Estructura lingüística básica que compone un
enunciado
 Documento normativo.- Documento en el cual están
contenidos los textos normativos
 Texto normativo.- Conjunto de palabras con sentido dispuestas
por una autoridad normativa. Aquella representación de
mandatos que regulan conductas
 Conjunto de enunciados formulados por una autoridad normativa.
61
 CATEGORÍAS BÁSICAS
 Artículo.- Dispositivo o texto normativo que expresa
disposiciones orientadas a regular conductas
 Puede contener varias disposiciones
 Formulación normativa. Texto normativo
 Inciso.- Formulación normativa de alcance especifico que
compone un articulo. Texto normativo
 Autoridad normativa.- Aquel que tiene potestad para aprobar y
sancionar documentos normativos, textos normativos o
disposiciones
62
 INTERPRETACIÓN
 Atribución de sentido o significado a un texto normativo
 La interpretación es una actividad mental
 La interpretación debe entenderse como representación de la
actividad mental
 La interpretación es una expresión discursiva
 La interpretación es el discurso del intérprete
63
 ENUNCIADOS INTERPRETATIVOS
 Relación entre un texto y el significado atribuido
 Tiene la forma:
 «T» significa S
 T = Texto del discurso de las fuentes

 S = Significado atribuido al texto
64
 DISPOSICIÓN
 Cada enunciado que forma parte de un texto normativo
 Cada enunciado del discurso de las fuentes
 Prescripción normativa formulada por la autoridad
65
 NORMA
 Cada enunciado que constituye el sentido o significado
atribuido a una disposición o al conjunto de ellas
 Es el significado que se le da al texto normativo aprobado por
la autoridad
66
 DISPOSICIÓN Y NORMA
 La disposición es parte de un texto por interpretar
 Una norma es parte de un texto interpretado
 En el enunciado interpretativo: ´T‘ significa N
 T = Es una disposición
 N = Es una norma
 Entonces debe escribirse ´D´ significa N
 D = Texto a interpretar
 N = Interpretación del texto
67
ARGUMENTOS JUSTIFICATIVOS
-Tipos de argumentos-

TIPOS DE ARGUMENTOS
 Para decidir hay que analizar, interpretar y construir

argumentos
 Tipos de argumentos:
 Argumentos interpretativos
 Argumentos dogmáticos
 Argumentos basados en precedentes
 Argumentos prácticos en general
 Argumentos empíricos
 Argumentos jurídicos especiales
69
TIPOS DE ARGUMENTOS
 ARGUMENTOS INTERPRETATIVOS
 Son aquellos argumentos resultado de la actividad
interpretativa de disposiciones jurídicas
 Considerando la generalidad de los textos normativos, es
imprescindible establecer su sentido y alcance
 Para ello se usa un enunciado interpretativo
 Dicho enunciado es de la forma:
 Supuesto entonces consecuencia
 Califica los hechos del caso para atribuirles una consecuencia
jurídica
70
TIPOS DE ARGUMENTOS
 FORMAS DE ARGUMENTOS INTERPRETATIVOS

 Argumentos semánticos (uso del lenguaje)
 Argumentos genéticos (voluntad del legislador)
 Argumentos históricos (lecciones de la historia)
 Argumentos comparativos (otras sistemas)
 Argumentos sistemáticos (otras normas)
 Argumentos teleológicos (fin – medio)
 Unos argumentos pesan más que otros
Alexi 1989
71
TIPOS DE ARGUMENTOS
 ARGUMENTOS DOGMÁTICOS
 De qué se ocupa la dogmática?. Funciones:
 Describe el derecho vigente
 (Función empírico - descriptiva)
 Analiza y sistematiza el ordenamiento
 (Función analítico – lógica)
 Propone soluciones para casos complejos
 (Función práctico – normativa)
72
TIPOS DE ARGUMENTOS
 ARGUMENTOS DOGMÁTICOS
 Son aquellos que se refieren a los genuinos conceptos jurídicos
 A los conceptos jurídicos estándares
 A normas, interpretaciones, instituciones, categorías,
pensamientos, procedimientos, construidos por especialistas
de una rama del Derecho. No por el legislador
 A principios y categoría jurídicas
 Tales caracterizaciones, principios, normas y la
sistematización del Derecho, son fruto del análisis, la reflexión
y los aportes de especialistas.
73
TIPOS DE ARGUMENTOS
 ARGUMENTOS BASADOS EN PRECEDENTES

 Son aquellos que se construyen en base a los
pronunciamientos de los tribunales
 Ante casos iguales o similares se aplica la doctrina establecida
por los tribunales
 Stare decisis (mantenerse con las cosas decididas)
 Se fundamenta en la igualdad, la predictibilidad y la seguridad
74
TIPOS DE ARGUMENTOS

 En la resolución que contiene el pronunciamiento se distingue
entre:
 Ratio decidendi (razón para decidir)
Argumentos que fundan un fallo
 Obiter dictum (dichos de paso)
Argumentos que corroboran un fallo que contribuyen a
sustentarlo pero no son vinculantes
75
TIPOS DE ARGUMENTOS

 Existen dos situaciones para apartarse del precedente:
 Distinguishing.- No se aplica el precedente cuando hay alguna
diferencia sustancial entre el caso del precendente y aquel que
se pretende resolver
 Overruling.- Cambio de orientación jurisprudencial del tribunal
debidamente fundamentado
76
TIPOS DE ARGUMENTOS
 ARGUMENTOS JURÍDICOS ESPECIALES

 Analogía.- Argumento a pari
 Aplicación de una disposición a supuestos no contemplados
en ella. Presupone similitud razonable
Es la aplicación del consecuente de una disposición a un
supuesto no previsto por ella
 Argumentos a contrario sensu.- Se presenta cuando se
establece una prescripción en sentido opuesto a la regla
explícitamente expresada
77
TIPOS DE ARGUMENTOS

 Argumento ad absurdum
 Importa rechazar el significado de un enunciado por las
consecuencias absurdas a las que conduce
78
TIPOS DE ARGUMENTOS

 Argumento a fortiori. Con mayor razón
Lo que es valido en un caso, lo será con mayor razón para
otro semejante en más o en menos
A maiore ad minus. De mayor a menor
Quien puede lo mas puede lo menos
Sin duda golpea a un ciudadano común, quien a un policía
lesiona
Si se apoderó del vehículo, no puede afirmar que dejó la
laptop
79
TIPOS DE ARGUMENTOS

 Argumento a fortiori. Con mayor razón
Lo que es valido en un caso, lo será con mayor razón para
otro semejante en más o en menos
A minori ad maius.- De menor a mayor
Si está prohibido lo menos, esta prohibido lo más
Si se sanciona causar heridas, se sanciona matar
Si está prohibido para servidores, con mayor razón para
funcionarios públicos
80
TIPOS DE ARGUMENTOS
 ARGUMENTOS PRÁCTICOS GENERALES

 Son aquellos que se construyen con recursos prácticos
 Dan mayor claridad a las construcciones argumentativas
 Se usa cuando se requiere saturar o recalcar una idea
 Cuando que quiere evidenciar dos ideas diferentes
 Cuando se quiere aclarar alguna categoría dogmática
81
TIPOS DE ARGUMENTOS
 ARGUMENTOS ÉMPIRICOS
 Son aquellos que se refieren a determinado tipos de acciones,
sucesos, estados o conocimientos científicos
 Se refieren también a los problemas del conocimiento empírico
 Se construyen recurriendo a la experiencia
 El conocimiento empírico no necesariamente presupone
certeza, requiere reglas de presunción racional
 Para la construcción de argumentos empírico se requiere de
técnicos o peritos.
82
83
LA PONDERACIÓN

OBJETIVOS DE LA UNIDAD
 Comprender como se resuelven los conflictos entre principios

 Conocer, comprender y aplicar el test de proporcionalidad o
ponderación
85
LA PONDERACIÓN
 INTRODUCCIÓN
 ¿Para qué se usa el principio de ponderación ?
 Las sociedades plurales
 Las constituciones incorporan valores y principios plurales
 Estos principios se encuentran en permanente fricción o pugna
 El derecho no es un orden orgánico, sincronizado,
sistemáticamente perfecto. Tiene fricciones, colisiones,
lagunas, indeterminaciones, no es completo. Textura abierta
86
LA PONDERACIÓN
 PRINCIPIOS: En el escenario descrito, los principios son:

 “Mandatos de optimización” (Alexi)
 Normas que exigen que algo sea realizado “en la mayor
medida posible”, según las posibilidades jurídicas y reales
existentes
 Los principios no pueden ser satisfechos absolutamente
 Son normas abstractas que su contenido debe ser llenado por
el legislador o el interprete
 Evidentemente entre los principios se producen fricciones
 De lo que se trata es de alcanzar la realización del principio en
la mayor medida posible
87
LA PONDERACIÓN
 Entonces:
 ¿Qué es y para qué se usa la ponderación?
88
LA PONDERACIÓN
 NOCIÓN
 Constituye una metodología jurídica orientada a compulsar o
confrontar principios que concurren, se friccionan o se encuentran
en conflicto, estableciendo una relación de precedencia
condicionada con el propósito de resolver una controversia concreta
 Propone compulsar principios en discordia en base a una formula

(ley de la ponderación) al peso concreto de los principios y a
determinados argumentos, para luego decidir cual prevalece y
como puede resolverse un caso concreto

89
LA PONDERACIÓN
 Sub principios:
 El sub principio de idoneidad
 El sub principio de necesidad
 El sub principio de ponderación (o proporcionalidad en estricto)
 (Caso)
90
LA PONDERACIÓN
 SUB PRINCIPIO DE IDONEIDAD

 Es el primer sub principio que se aplica cuando se realiza
juicio de ponderación por colisión entre 2 principios: P1 y P2
 Supone la adopción de una medida vinculada con el principio 1
 La idoneidad implica que la medida o disposición adoptada

sea adecuada para alcanzar el fin constitucionalmente
relevante que se persigue con el P1
 La idoneidad significa aptitud del medio adoptado para lograr
el fin perseguido. Se establece una relación de medio - fin
91
LA PONDERACIÓN
 SUB PRINCIPIO DE IDONEIDAD

 La idoneidad presupone la fijación de un fin
constitucionalmente relevante
 En los casos penales el fin tiene que ver con los fines de la
pena (prevención general , prevención especial) y con el bien
jurídico protegido
 La medida tiene que ser eficaz para alcanzar el fin establecido
 Ejemplos:
 Caso transfusión sangüínea
 Caso criminalización de relaciones con adolescentes
92
LA PONDERACIÓN
 SUB PRINCIPIO DE NECESIDAD

 Significa que la medida adoptada es necesaria porque no
existe otra que permita obtener la finalidad perseguida y que a
la vez sea menos gravosa o restrictiva para el otro principio en
pugna: P2
 Se supera el test de necesidad siempre que no exista una
medida menos lesiva para el segundo principio: P2
93
LA PONDERACIÓN
 SUB PRINCIPIO DE NECESIDAD

 La necesidad implica idoneidad pero además ausencia de
medida alternativa más benigna
 En relación a las infracciones, la tipificación y sanción deben
usarse como medidas últimas
 Ejemplos:
 Caso transfusión sanguínea
 Caso criminalización de relaciones con adolescentes?
94
LA PONDERACIÓN
 SUB PRINCIPIO DE PONDERACIÓN

 La ponderación se concibe como el mecanismo para resolver
las incompatibilidades o conflictos entre principios
 La ponderación es una estructura metodológica por medio de
la cual se establece una “relación de precedencia
condicionada entre principios” a la luz de las circunstancias del
caso a fin de determinar el sentido de una decisión
jurisdiccional
95
LA PONDERACIÓN
 SUB PRINCIPIO DE PONDERACIÓN

 Pasos:
 Hay que identificar los principios en conflicto: P1 Vs P2
 Hay que identificar la medida adoptada
 Hay que definir el grado de intervención o afectación al
principio 2
 Hay que valorar la importancia de la satisfacción del principio 1
 Hay que fundamentar y decidir si la importancia de la
satisfacción el principio 1 justifica la intensidad de la
intervención al principio 2 (análisis de pesos, comparación,
cotejo). Ejm
96
LA PONDERACIÓN
 ESTRUCTURA DE LA PONDERACIÓN (en estricto)
 La ley de la ponderación
 La fórmula del peso
 La carga de la argumentación
97
LA PONDERACIÓN
 LA LEY DE LA PONDERACIÓN
 Cuanto mayor sea el grado de no satisfacción o de afectación

de un principio (P2), tanto mayor tiene que ser la importancia
de la satisfacción del otro (P1)
 Establece una relación inversamente proporcional entre los

principios en disputa. A menor satisfacción del principio 2
mayor satisfacción del principio 1
98
LA PONDERACIÓN
 LA FÓRMULA DEL PESO

 Es un procedimiento para determinar el peso concreto de un
principio 1 respecto a un principio 2
 Consiste en comparar, compulsar los pesos concretos de los
principios en conflicto y en base a ello determinar que principio
prima en un caso específico
 Variables que intervienen:
 Importancia de los principios en colisión
 Peso abstracto de cada uno de los principios
 Seguridad respecto a la satisfacción de un principio y la
afectación del otro
99
LA PONDERACIÓN
 GPi,JC = IPiC . GPiA . SPiC = PCp1

 WPjC . GPjA . SPjC PCp2
 GPi,JC = Cociente de pesos concretos de los principios 1 y 2

 IPiC = Importancia del principio 1
 GPiA = Peso abstracto del principio 1
 SPiC = Seguridad respecto a la satisfacción P1
 WPjC = Importancia del principio 2
 GPjA = Peso abstracto del principio 2
100
 SPjC = Seguridad respecto a la afectación P2
LA PONDERACIÓN

 Valoración Tríadica: Importancia y peso abstracto
 Leve : 1
 Medio : 2
 Grave : 4
 Valoración Tríadica: Seguridad de la satisfacción/afectación

 Cierto : 1
 Plausible :½
 Falso : ¼
101
LA PONDERACIÓN

 Para determinar la importancia de los principios en colisión es
necesario tener en cuenta el concepto de persona dentro del
sistema jurídico
 Ejm. En una sociedad liberal los derechos de las personas son
relativamente mas importantes
 Se debe tener en cuenta el contenido de los principios en una
circunstancia concreta
 Ejm. La censura del órgano de prensa de un partido es una
limitación más seria que la censura de una revista de espectáculos

102
LA PONDERACIÓN

 Desde la perspectiva empírica:
 La importancia de los principios depende de factores como la
velocidad, probabilidad, alcance, duración con que la medida
adoptada afecta o satisface los principios en juego
103
LA PONDERACIÓN
 El peso abstracto
 Se refiere a la significación, la trascendencia que en términos
abstractos tiene un principio
 Es una variable que depende de consideraciones morales e
ideológicas
 Ejm. A la vida o a ciertos derechos vinculados a la propiedad
puede reconocerse un peso abstracto mayor?
 La libertad o la seguridad?
 El trabajo o la libertad de empresa?
 La intimidad o el derecho a la información?
104
LA PONDERACIÓN
 El peso abstracto
 El PA depende de los valores que están detrás de la Constitución
 De la ideología que inspira la teoría sustancial de la Constitución
 Ejm. Si la teoría sustancial de la constitución es la individualista,
entonces el juez otorgará el peso abstracto más alto a los
principios vinculados a la libertad
 Si por el contrario la teoría sustancial es el comunitarismo, se
reconocerá mayor peso abstracto a los principios vinculados con
los bienes colectivos, el orden, la planificación, el bienestar
colectivo, los fines
105
LA PONDERACIÓN
 Seguridad de la afectación y satisfacción

 Se refiere a las apreciaciones empíricas respecto al grado en
que la medida analizada incide en la afectación del segundo
principio y en la satisfacción del primer principio
 Variables que intervienen:
 Eficiencia, velocidad, probabilidad, alcance y duración,
 Se trata de indagar por ejemplo:
 Conque velocidad, con que alcance, con que duración, … la
medida adoptada incide en la satisfacción P1 y en la
afectación del P2.
106
LA PONDERACIÓN
 LA CARGA DE LA ARGUMENTACIÓN
 Es un factor que participa en la ponderación cuando se
produce un empate entre los pesos concretos de los principios
en conflicto
 En estos casos lo que define el empate es la deferencia que
en la práctica jurídica y social se ha ido decantando a favor de
un determinado principio
 Ejm. En caso de empate se tiene deferencia por los principios
vinculados a la libertad, igualdad, a la persona
 Otros sostienen que en caso de empate se tiene deferencia
por los principios vinculados a la democracia.
107
LA PONDERACIÓN
 LA CARGA DE LA ARGUMENTACIÓN
 De acuerdo con este factor, ningún principio debe prevalecer
sobre la libertad o, en su caso, los principios derivados de la
democracia, si no se expresan argumentos significativamente
más fuertes
 Por ello se habla de carga de la argumentación
108
RACIOANALIDAD DE LA PONDERACIÓN
(Objeciones)
 La indeterminación de la ponderación
 Es una fórmula retórica
 No se basa en criterios objetivos
 Representa una fórmula formal y vacía
 Se basa en apreciaciones subjetivas, ideológicas del juez
 La inconmensurabilidad en la ponderación
 Compara magnitudes diferentes que no pueden compararse
 No hay una estructura jerárquica de los principios
 No existe una medida común para compulsarlos
109
(Objeciones)
 Imposibilidad de predecir
 La ponderación es irracional porque no se pueden predecir los
resultados
 Los resultados son particulares y dependen de cada caso
110
 Premisas
 La perfecta objetividad es un ideal
 Los principios y valores no pueden desarraigarse de su base
cultural e ideológica ni de la práctica social
 La indeterminabilidad es propia de los principios y
formulaciones normativas
 Esta indeterminabilidad explica los márgenes de reflexión y
deliberación que necesariamente deben reconocerse al juez
111
(conclusiones)
 La ponderación es racional porque:

 Propone un modelo que ostenta un estructura lógica coherente
 Esta estructura constituye el instrumento para efectuar
comparaciones o valoraciones entre principios
 Es un modelo que permite obtener resultados predecibles,
sobre la base de fundamentos consistentes basados en el
derecho y sus finalidades últimas.
112
(conclusiones)
 La ponderación es racional porque:

 Es una metodología que posibilita dar soluciones a casos
concretos en base a los fundamentos que estructuran el propio
orden normativo y social
 Propone un modelo para resolver colisiones entre principios
que otros enfoques del derecho no permiten resolver
 Persigue consolidar los valores de una comunidad y en base
a ellos formular soluciones más justas para las controversias
 Permite mantener vigente el derecho en relación a las nuevas
exigencias de la vida en sociedad, y asimilar los nuevos
valores que se van incorporando
113
114
TEORÍA DE LA DERROTABILIDAD

DERROTABILIDAD NORMATIVA
 La interpretación consiste en encontrar un sentido o significado

a un texto normativo, en base a determinada metodología
 Se fundamenta en la indeterminación del lenguaje jurídico
 Se entiende también como sistematización, integración y
resolución de antinomias
116
 La derrotabilidad, por su lado, consiste en dejar de aplicar una

norma jurídica pese a que el supuesto de hecho se encuentra
realizado
 Se habla de derrotabilidad cuando el Derecho exige que las
reglas no sean tomadas como razones excluyentes en la base
de la deliberación judicial (Angeles Ródenas 2012)
117
 Ello significa que existen situaciones en que las reglas, a la luz

de los valores del ordenamiento, pueden dejar de ser aplicadas.
Es decir pueden ser derrotadas
 El juez deja de aplicar las disposiciones en base a diversas
consideraciones
 Consideraciones de índole constitucional, axiológicas, de ratio
legis
 La derrotablidad tiene que basarse en el sistema de principios y
valores que dotan de consistencia y coherencia al
ordenamiento o al sector del ordenamiento del que se trate
118
 Tipos de derrotabilidad
 Derrotabilidad a nivel de las formulaciones de reglas
 Derrotabilidad a nivel de la justificación subyacente de las
reglas
 Derrotabilidad radical de las normas
119
 Derrotabilidad a nivel de las formulaciones de reglas

 Se refiere a la derrotabilidad o no aplicación del texto taxativo
de una disposición
 Se produce cuando se presenta un desajuste entre lo que la
formulación normativa exige y lo que la justificación subyacente
requiere
 En estos casos la regla se extralimita respecto a lo que su
justificación subyasente permite
 Ejm: El registro o acreditación de ejecutores coactivos
120
 La regla estaría pensada para otro tipo de situaciones y en el

caso concreto tales razones subyacentes no son de aplicación
en lo absoluto
 Este tipo de derrotabilidad se debe a que las principales
razones que respaldan la regla no son aplicables al caso
 La norma no es inválida, pero en un caso concreto no se debe
aplicar
121
 Derrotabilidad a nivel de la justificación subyacente

 Lo que se derrota en este caso, no es el texto normativo
 Sino lo juicios de prevalencia entre las razones subyacentes a
la regla
 En el origen de toda regla hay razones y conflictos entre las
razones que concurren en su proceso de formación
 Ante tal conflicto el Derecho ha establecido juicios de
prevalencia implícitos entre las razones subyacentes a la regla
122
 Cuando se habla de derrotablidad a nivel de razones

subyacentes a la regla, lo que se modifica o derrota son esos
juicios de prevalencia de razones
 Es decir se sustituyen las razones que primaban en la
formulación de la regla
 Ejm. El caso de trabajadora que sin permiso concurrió a la
actuación de su hijo por el día de la madre
123
 Derrotabilidad radical
 Se presenta cuando una norma de contenido indeterminado se
derrota en base a criterios extrajurídicos
 Se trata de criterios técnicos a los que se recurre debido a la
indeterminación del contenido de las reglas
 Ejm. Cuando para definir cabalmente “alteración de la
conciencia” se recurre a lo desarrollado en la psicología
124
 Interpretación y derrotabilidad
 La actividad interpretativa posibilita el análisis previo a la
derrotablidad de las reglas
125
TALLER DE APRENDIZAJE CONSTRUCTIVO

Análisis de casos
Aplicación de los temas estudiados
Identificación, construcción y análisis de
argumentos.
Exposición. Respuestas a preguntas

MUCHAS GRACIAS
percy.salas@pucp.pe

002 Razonamiento y Argumentación (2da Sesión)

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ACADEMIA DE LA MAGISTRATURA

Huancayo, 25 de mayo de 2019

Docente: Dr. Percy Salas Ferro

“Es falso que las decisiones de los jueces sean siempre

“Una de las formas de defender los derechos humanos es la

1. Optimizar las capacidades interpretativas de los discentes

9. TALLER DE APRENDIZAJE CONSTRUCTIVO-TAC

Docente: Dr. Percy Salas Ferro

 Donde hay sociedad hay Derecho

 El derecho está destinado a su aplicación

 Existe relación recíproca entre aplicación e interpretación

 ¿Porqué es necesario interpretar?

 ¿Porqué es necesario interpretar?

PROPIEDADES DEL LENGUAJE

Docente: Dr. Percy Salas Ferro

 En la actividad interpretativa resulta indispensable conocer

 Conocer las nociones de palabras de clase, denotación o

 Sin embargo, el lenguaje natural presenta una serie de

 Interpretación.- Actividad, procedimiento, para establecer el

 Ambigüedad relacional.- Se presenta cuando los distintos

 Ambigüedad sintáctica.- En este caso la ambigüedad viene

 Ejm: Art. 1347 CC español

 Ejm: La metáfora del foco de luz

 La vaguedad se evidencia cuando se trata de determinar si un

 Otros ejemplo de palabras vagas:

 La vaguedad también se relaciona con la relatividad de las

 La textura abierta del lenguaje

 La definición de los significados (connotación) y de los

 El análisis de la textura abierta de las palabras resulta necesario en el

LAGUNAS E INDETERMINACIÓN DEL

Docente: Dr. Percy Salas Ferro

LAGUNAS E INDETERMINACIÓN DEL

 Laguna normativa (Guastini)

LAGUNAS E INDETERMINACIÓN DEL

 Ejms. Supuestos regulados:

 Lagunas o supuestos no regulados:

LAGUNAS E INDETERMINACIÓN DEL

LAGUNAS E INDETERMINACIÓN DEL

LAGUNAS E INDETERMINACIÓN DEL

LAGUNAS E INDETERMINACIÓN DEL

LAGUNAS E INDETERMINACIÓN DEL

 Principio/v : La igualdad significa tratar igual a los iguales y

LAGUNAS E INDETERMINACIÓN DEL

LAGUNAS E INDETERMINACIÓN DEL

LAGUNAS E INDETERMINACIÓN DEL

LAGUNAS E INDETERMINACIÓN DEL

 Convenciones interpretativas (Ródenas)

LAGUNAS E INDETERMINACIÓN DEL

 Estas convenciones desempeñan un rol importante en la labor

LAGUNAS E INDETERMINACIÓN DEL

 Se puede distinguir entre:

Docente: Dr. Percy Salas Ferro

 Se refiere a las perspectivas desde las cuales se enfoca el

 CONCEPCIÓN ESCÉPTICA DE LA INTERPRETACIÓN

 CONCEPCIÓN ESCÉPTICA DE LA INTERPRETACIÓN

 CONCEPCIÓN ESCÉPTICA DE LA INTERPRETACIÓN

Docente: Dr. Percy Salas Ferro

DISPOSICIÓN Vs. NORMA

Docente: Dr. Percy Salas Ferro

DISPOSICIÓN Vs. NORMA

DISPOSICIÓN Vs. NORMA

DISPOSICIÓN Vs. NORMA