Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
Clase Extra.
Profesor: Luis Carrasco Campos
Abogado – Magister en Derecho
Responsabilidad
del Estado
Etapa 1°: Se discutía si el Estado era responsable por sus actos o en el ejercicio de sus
Historia
Art. 19 N° 20, Inc. 1°: La igual repartición de los tributos en proporción a las rentas
o en la progresión o forma que fije la ley, y la igual repartición de las demás
cargas públicas.
Responsabilidad del Estado Administrador
Uno de ellos debe ser un Órgano de la Administración del Estado, o actuar o representar a un Órgano de la Administración
Si tiene personalidad jurídica propia se demanda a la propia Institución (Servicios Descentralizados). Si NO tiene se
2. Acción u Omisión.
2.1 Acción: Puede ser un acto jurídico (acto administrativo formal); o material de la administración (una acción realizada
2.2 Omisión: Puede ser una inactividad formal (no pronunciarse sobre un hecho); o inactividad material (no brindar un
Debe existir un vinculo lógico y secuencial entre el acto u omisión y el daño sufrido.
4. Daño Patrimonial.
“FALTA DE SERVICIO”.
La falta de servicio es una figura del Derecho Frances (1950 aprox.), quienes desarrollaron
un estatuto especial y propio respecto de la Administración del Estado, donde el elemento
central lo constituye el juicio de reproche que se realiza al órgano público por la infracción
de estándares de servicio, el cual está elaborado conforme a lo que debe esperarse de un
servicio moderno. Lo anterior constituye materia de prueba ante el tribunal, por tanto la
Administración no será culpable hasta que la víctima demuestre que el hecho que ha
producido un menoscabo en su persona resulta del todo imputable al servicio.
La Falta de Servicio en Chile
Esto no ha sido regulado de forma clara, sino que existen menciones en algunas normas,
siendo la primera de ellas, la vinculada a la actividad de la Municipalidades el año 1970 aprox.,
por lo que la Doctrina Nacional y la jurisprudencia de los tribunales han procurado establecer
un criterio para su aplicación, el cual no siempre ha sido uniforme.
Objetiva: Eduardo Soto Kloss señala que la Falta de Servicio constituye una “omisión”, más
nunca la culpa del servicio. Para el autor; “esta noción está referida invariablemente a una
omisión de la debida prestación, o sea, a la ausencia/incumplimiento de la debida obligación de
mantención, fiscalización y/o señalización” La culpa aludiría una situación o estado sicológico
que una persona jurídica, como un órgano de la Administración, no posee, y en cambio la
“falta” es “ausencia” “algo que no está”
La Doctrina Mayoritaria
Subjetiva:
El Ministro Pedro Pierry expresa que han cometido un grave error quienes comprenden a la Falta
de Servicio como una responsabilidad objetiva, la adecuada concepción es considerar a esta
institución dentro de la responsabilidad subjetiva. Ésta configura la “culpa del servicio” siguiendo a
Mazeaud y Tunc, donde en definitiva debe probarse “la mala organización o funcionamiento
defectuoso de la administración”.
Pablo Rodríguez Grez, la Falta de Servicio es un concepto normativo que corresponde a una nueva
noción de culpa aplicable sólo a la Administración y existe cuando “un órgano público, obrando
contra derecho, no ha funcionado debiendo hacerlo, cuando el servicio ha funcionado
defectuosamente o lo ha hecho con retardo, causando daño al administrado. La falta de servicio
debe provenir de una conducta contraria al derecho ya sea material o formalmente, “la ausencia
del servicio está referida al incumplimiento de un deber que la Administración estaba
jurídicamente obligada a cumplir”
Para Enrique Barros, la Falta de Servicio es un concepto análogo a la culpa en sede civil, puesto
que “ambas nociones suponen un juicio objetivo de reproche sobre la base de un patrón de
conducta: mientras en la culpa civil se compara la conducta efectiva del agente con el estándar
abstracto de conducta debida en nuestras relaciones recíprocas, en la falta de servicio tal
comparación se efectúa entre la gestión efectiva del servicio y un estándar legal o razonable de
cumplimiento de la función pública”.
Ambos ámbitos identifican un comportamiento que la víctima tiene derecho legítimo a esperar, no exige
un juicio de reproche personal sino que supone una valoración objetiva de la conducta del órgano
público; así y particularmente en esta sede, será el juez quién precisará la conducta que debe observar
la Administración mediante la comparación del funcionamiento efectivamente realizado y el que debió
ser ejecutado. En definitiva, la Falta de Servicio “denota el incumplimiento de un deber de servicio” el
cual puede consistir en que no se ha prestado un servicio que el órgano estaba obligado a proporcionar,
sea entregado tardíamente o de una forma deficiente.
Luis Cordero:
Caracteriza a la “falta de servicio” como la anormalidad en el funcionamiento de los órganos de la
Administración. En este sentido, “la falta de servicio o funcionamiento anormal puede dar origen a
una multiplicidad de situaciones concretas que hacen difícil su contenido, y no como señala nuestra
jurisprudencia que queda reducida a cuando el servicio no se presta, se presta mal o se presta
tardíamente”.
En esta materia, lo fundamental será observar las obligaciones y deberes de los órganos como
estándares o parámetros de comportamiento “adecuado”; pero sucederá que la mayoría de las
veces esos estándares no estarán determinados explícitamente, por lo tanto será tarea del juez
construirlo con criterios de razonabilidad.
Jorge Bermúdez:
La Falta de Servicio es “un concepto jurídico indeterminado, es decir, quien debe determinar cuando
existe falta de servicio es el juez”. Para esta labor la magistratura tendrá en especial consideración
circunstancias como: el grado de dificultad que comporta la actividad administrativa realizada, las leyes y
reglamentos que rigen la propia actividad, el tiempo y el lugar en que se desarrolla el servicio; los medios
tanto técnicos como humanos con que cuenta el servicio, la previsibilidad del daño, la gravedad de la falta
y la fuerza mayor.
La institución debe ser entendida de una forma amplia, puesto que si es interpretada solamente como
falta u omisión, quedarían fuera muchas actuaciones de la Administración que no suponen servicio o
prestación alguna. Así las cosas, mejor es concebirla como una falla, falta o negligencia “en el servicio”,
pues el supuesto básico de esta noción es la “anormalidad” en el funcionamiento de los servicios públicos.
Criterio Actual: Falta de Servicio.
1. Falta de Servicio es cuando el órgano funcional mal, lo hace de forma tardía o no
funciona.
3. Debe existir un deber expreso impuesto a la Administración y una vez probado que ésta
ha incumplido tal exigencia, se constituye la Falta de Servicio.
Ahora bien, esto no significa que no hayan casos o sentencias, donde los Tribunales aplican un
criterio casi objetivo, donde la omisión o falla, por hipotética o utópica que sea, y haya producido un
daño a un particular, y deba ser indemnizada, principalmente bajo la perspectiva de quien debe
soportar el daño o la carga de un hecho injusto o desafortunado. (Igualdad en la cargas públicas
art. 19 N° 20 Inc. 1° CPR)
Características de la Falta de Servicio.
a) No es necesario identificar al funcionario que la provocó.
b) Debe ser probada.
c) Su calificación es una cuestión de derecho.
d) En ocasiones se requiere que la falta sea grave.
e) Es un factor que se aprecia de forma concreta y no de manera ideal.
f) Debe ser analizada de forma independiente y no en relación a los posibles usuarios
del servicio.
g) Para configurarla debe existir una infracción a un deber legal.
h) En materia hospitalaria debe haber existido una infracción a la Lex Artis.
Criterios Excepcionales V/S Activismo Judicial
Criterio del Sacrificio Especial.
La lesión puede ser entendida como “un perjuicio antijurídico en sí mismo, perjuicio que el
administrado, titular de un patrimonio no tiene el deber jurídico de soportar, aunque la organización o
el agente que lo ocasiona obre con toda licitud”.
“El perjuicio que irroga a la víctima esa actividad administrativa pretendidamente lícita, importaría
una carga especial y anormal para la víctima, impuesta por acto administrativo, y siendo así dicha
víctima debe ser indemnizada, de acuerdo al principio de la igualdad ante las cargas públicas”
• Lapostol, Andrés con Fisco. En los hechos, por una orden de la Intendencia a requerimiento de la
Inspección de Agua Potable y mediante el uso de la Fuerza Pública, se prohibió al señor Lapostol
la explotación de la cantera y el corte de árboles ubicados en su fundo “La Sirena”.
• “Comunidad Galletué con Fisco”: El Decreto Supremo N°29 del 16 de Abril de 1976, en ejecución
de esta ley, prohibió absolutamente la explotación de la Araucaria Araucana declarándola
monumento nacional, otorgando así su total protección.
Criterios Excepcionales V/S Activismo Judicial
Criterio del Riesgo Creado.
“…existe responsabilidad objetiva fundada en que toda persona que desarrolla una actividad que
crea un riesgo de daño a los demás sí el riesgo se concreta perjudicando quien lo crea debe
indemnizar a la víctima teniendo sólo para ello en cuenta la existencia material de los perjuicios sin
entrar a examinar la concurrencia de dolo o culpa; los cuales no son preponderantes en este tipo de
responsabilidad”.
Santibáñez Viani, María Paz con Fisco”, el carabinero en servicio Orlando Sotomayor provocó
lesiones de gravedad a causa de la descarga de un proyectil que impactó en la cabeza de la
demandante, resultando ésta con traumas cerebrales.
Veamos un poco de procesal…..
A. Procedimiento:
La acción de responsabilidad extracontractual por daños en sede civil es competencia de los
jueces de letras con jurisdicción en lo civil y va a tramitarse, por falta de normativa especial,
conforme al procedimiento del juicio ordinario. OJO que se aplican las reglas del juicio de
hacienda cuando el FISCO es el demandado.
B. Prueba:
Artículo 1698 C.C. “Incumbe probar las obligaciones o su extinción al que alega aquéllas o
ésta”. OJO CON EL DAÑO MORAL DEBE PROBARSE.
C. Prescripción:
Criterio mayoritario: Regla General del Código Civil: 4 años extracontractual y 5 contractual.
Tesis Minoritaria: Imprescriptible, ya que no hay norma expresa y la CPR nada dice.
Tesis Hibrida: Las acciones pecuniarias prescriben según la regla general, y las declarativas
no prescriben, por ejemplo un acto puede ser nulo, pero no se indemniza.
Derecho
Administrativo
Sancionador
Un poco de Historia
Razones históricas: El viejo Derecho penal de policía.
Infracciones de Policía: Son creadas por el Estado, no contienen un injusto natural, por lo que son moral y jurídicamente indiferente
(pro tempore)
B.2 Deberes que emana de la Administración, comparte de la comunidad / Prevención de peligros y promoción del bienestar.
a) Es una potestad entregada expresamente por el legislador, quien configura el ilícito, determina la sanción
y entrega su conocimiento y determinación a la Administración;
b) Está sujeta al régimen jurídico que es propio de la Administración del Estado: el Derecho administrativo;
c) En su aplicación, se requiere de un procedimiento administrativo previo al cual se debe sujetar cada una
de sus etapas, y
a) Sería una facultad discrecional del legislador establecer la división entre delitos e infracciones.
b) Esto conlleva peligros no menores respecto de las garantías que tienen una persona frente a la
autoridad judicial y a la autoridad administrativa.
c) Existen elementos sustantivos que no se pueden soslayar, como los bienes jurídicos protegidos
y la gravedad de la sanción. G. Zanobini / Cerezo / Cury.
Teoría de la Disciplina Autónoma
• Disciplina autónoma del Derecho penal, quebrando la tesis del Ius Puniendi único del Estado
• Se funda en el Derecho público del Estado.
• Está dotado de sus propios principios y normas.
• La Estructura de la Norma
Norma primaría: el deber y la infracción correlativa.
Norma secundaria: la sanción.
La atribución de la potestad sancionadora a la Administración.
El procedimiento sancionador.
Teoría de la Disciplina Autónoma
• Tres premisas:
1. La identidad ontológica no significa necesariamente identidad en el régimen jurídico
aplicable.
2. La Administración cumple funciones y está sometida a un régimen jurídico propio, lo que
se proyecta al ámbito de las sanciones.
3. Las garantías siguen vigentes y están en una suerte de continuidad con el régimen penal,
sobre la base del principio del proporcionalidad.
¿ Es lo mismo que el derecho penal ? ¿ existe un único ius puniendi ?
• Las Sanciones.
Sanciones penales
Presidio
Reclusión
Relegación
Extrañamiento
Multa
Inhabilidades temporal o perpetua.
◦ Sanciones administrativas.
Amonestación o censura
Multas
Inhabilidades
Caducidad / Sanción
¿ Es lo mismo que el derecho penal ? ¿ existe un único ius puniendi ?
◦ Delitos: Por regla general son las personas naturales. Excepción: Personas jurídicas (Ley No
20.393).
◦ Infracciones Administrativas: El infractor puede ser una persona natural o jurídica de forma
indistinta.
• El Derecho penal tiene por función reprimir determinadas conductas que atentan contra
bienes jurídicos fundamentales dentro de la sociedad.
• La sanción administrativa tiene por objeto dotar de eficacia a una determinada regulación:
“una técnica más al servicio de la efectividad de las políticas públicas formalizadas en los
programas legales a ejecutar por la Administración”.
¿Esto guarda coherencia con el Estado de Derecho?
En Chile:
Teoría minoritaria: La tesis de E. Soto Kloss
◦ Toda sanción es resultado del ejercicio de un poder jurisdiccional.
◦ Este poder está reservado a los Tribunales que determine la ley (art. 76 CPR)
◦ La Administración cuando sanciona actúa como una comisión especial (art. 19 No 3).
Teoría mayoritaria:
La potestad sancionadora de la Administración no es una facultad jurisdiccional.
◦ El concepto de auto-tutela.
◦ Anticipa la intervención del Estado por razones de oportunidad y eficacia.
◦ Se expresa a través de una potestad administrativa.
◦ No produce el efecto de cosa juzgada.
◦ Siempre está sujeta a revisión judicial.
Naturaleza jurídica
Acto Administrativo Desfavorable = Sanción o Pena
Tribunal Constitucional:
El concepto constitucional de pena es más amplio que el contenido en la legislación
penal, particularmente el Código penal. Para efectos constitucionales, especialmente en lo
dispuesto por el artículo 19 de la Constitución, el concepto de pena comprende toda sanción
aplicada por un órgano del Estado.
…”La pena penal y la pena administrativa se someten a un mismo estatuto constitucional,
que consagra garantías mínimas tanto sustantivas como procedimentales: legalidad,
tipicidad, culpabilidad, irretroactividad, justo y racional procedimiento previo”…
Naturaleza jurídica
Tribunal Constitucional: La facultad del legislador en la configuración de los ilícitos penales y
administrativos
La posibilidad de que una determinada conducta sea sancionada por la vía administrativa o
judicial, es una cuestión de política legislativa, cuya determinación queda entregada, en principio,
al juicio de mérito que al respecto realice el legislador.
Delito Penal VS Falta Administrativa
La potestad sancionadora no es una facultad exclusiva de los Tribunales de Justicia. Desde la
perspectiva constitucional no constituye una competencia exclusiva de los jueces aplicar una pena,
ya que también esta puede ser entregada al conocimiento de la autoridad administrativa. Los actos
ilícitos que conllevan como sanción penas privativas de libertad, son de competencia exclusiva de
los tribunales de justicia.
En caso contrario, corresponde al legislador determinar si las conductas serán sancionadas por la
vía administrativa o por la vía penal.
Límites a la discrecionalidad del legislador
1. El legislador al momento de determinar la sanción debe aplicar el principio de
proporcionalidad, considerando la intensidad de la limitación que se impone a un
derecho fundamental y el objetivo constitucional válido que se busca perseguir.
3. Una sanción administrativa de multa pueda ser convertida por vía sustitutiva en
una pena privativa de libertad, a diferencia de lo que ocurre con las sanciones penales.
Aplicación Menguada del Derecho Penal
• “Fisco de Chile con Dörr Zegers, María Teresa y otros”, Rol 1079-2014
“[...] como bien es sabido, nuestro país carece de una normativa general sobre el ámbito sancionatorio
administrativo, respondiendo la legislación, más bien, a un carácter sectorial. Además, existe cierto consenso
jurídico en cuanto a que la sanción penal y la sanción administrativa constituyen manifestaciones del ejercicio
de un único poder estatal sancionatorio, el denominado ius puniendi estatal.
Sin embargo, dicha carencia legislativa y el común origen de ambas sanciones no autorizan para aplicar de
manera automática las normas y principios propios del derecho penal al derecho administrativo
sancionador, sino que tal aplicación debe efectuarse dentro de los márgenes del procedimiento
administrativo en general y del sancionatorio en particular, sin perder de vista el contexto que tuvo en vista
el legislador para optar por una u otra sanción, tal como lo reconoce el propio Tribunal Constitucional”
Aplicación Menguada del Derecho Penal
◦ Atenuación del principio de legalidad (conducta):
Descripción en normas administrativas
Las infracciones más graves son tipificadas, mientras que las
leves conforman un tipo residual.
◦ Culpabilidad y presunción de inocencia.
Rige el principio de culpabilidad, pero se contiene supuestos de presunción de inocencia.
◦ Mayor margen de discrecionalidad en la sanción:
inicio del procedimiento, términos anticipado y determinación de la sanción.
◦ La adopción de medidas preventivas o de reparación del bien jurídico afectado:
autodenuncia, plan de reparación, medidas provisionales.
Aplicación Menguada del Derecho Penal
• El ius puniendi no es sino la potestad que tiene el Estado para configurar ilícitos y determinar
sanciones.
• Su ejercicio por parte del legislador está condicionada por normas constitucionales, que otorga un
amplio grado de discrecionalidad para sancionar estasconductas por la vía administrativa y penal.
• El Derecho penal supone las ilícitos más graves y, por tanto, sujeto a las mayores garantías.
• El Derecho Administrativo Sancionador está dentro del marco de la protección, defensa y promoción
de intereses generales que debe resguardar la Administración (medio ambiente, salubridad publica,
mercado financieros, prestación de servicios básicos, etc.).
• El problema de sus vacíos y criterios de interpretación
(principios), se pueden resolver sobre la base del Derecho público (Principios constitucionales y
Principios que rigen a la Administración del Estado).
• El respecto de la proporcionalidad, la igualdad y la coherencia en la regulación e intervención, obliga
a tener presente la regulación penal.
Tipos de Actos Administrativos Desfavorables
1. Acto Administrativo Propiamente Tal (Pueden responder a una conducta ilícita, como
destrucción de una obra construida sin permiso o una conducta licita como la
expropiación.
2. Derecho Disciplinario: Sujeción Voluntaria (club) o Involuntaria (Reglamento)
3. Sanciones Contractuales: Por incumplimiento de un contrato público. (clausulas penales)
4. Sanciones Correccionales: Público como un sumario administrativo o privado como una
sanción dentro de un club o una junta de vecinos.
5. Sanciones Municipales. Ordenanzas Municipales.
6. Inhabilidades sobrevinientes. Consecuencia, y NO sanción a un actuar ilegal.
7. Multas coercitivas. Buscan el cumplimiento de una obligación principal, NO castigar.
8. Otros No Administrativos. Transito, Libre competencia.
Procedimiento Administrativo
¿Contamos siempre con la regulación de un procedimiento administrativo previo para el ejercicio
de poderes sancionadores?
Artículo 10. Principio de contradictoriedad. Los interesados podrán, en cualquier momento del procedimiento, aducir
alegaciones y aportar documentos u otros elementos de juicio. Los interesados podrán, en todo momento, alegar defectos de
tramitación, especialmente los que supongan paralización, infracción de los plazos señalados o la omisión de trámites que
pueden ser subsanados antes de la resolución definitiva del asunto. Dichas alegaciones podrán dar lugar, si hubiere razones
para ello, a la exigencia de la correspondiente responsabilidad disciplinaria.
Los interesados podrán, en todo caso, actuar asistidos de asesor cuando lo consideren conveniente en defensa de sus
intereses.
En cualquier caso, el órgano instructor adoptará las medidas necesarias para lograr el pleno respeto a los principios de
contradicción y de igualdad de los interesados en el procedimiento.
Etapas del Procedimiento Administrativo
La etapa de instrucción
◦ El cierre de la investigación.
◦ La formulación de cargos.
◦ La prueba.
• No existiendo una norma general en esta materia, la determinación del plazo queda entregada al criterio del
instructor del procedimiento, considerando la extensión, complejidad y gravedad de los cargos formulados, de
manera que permita al funcionario inculpado contar con un tiempo adecuado para formular sus descargos y
alegaciones;
• La posibilidad de hacer todo tipo de defensas y alegaciones en relación con los cargos formulados;
• Presentar los recursos que sean procedentes para respecto de los defectos de tramitación en el procedimiento.
La prueba.
• i. La presunción de inocencia
• Cumplimiento de la sanción
• Muerte del infractor o extinción de la persona jurídica
• Prescripción
• Caducidad
• Condonación
Cumplimiento de la Sanción
• Extingue la responsabilidad administrativa y todos sus efectos.
Formas de cumplimiento de la sanción
Voluntaria
Forzada
• Acto administrativo y título ejecutivo
La actuación de oficio de la
Administración
La ejecución por vía judicial (cárcel / embargo)
Muerte o extinción de la persona jurídica
La responsabilidad administrativa es personal
• Censura y amonestación
• Inhabilidades
• Suspensión