ARGUMENTACIÓN

JURÍDICA
AB. BERNARDO VIVANCO LUCAS, MGTR.
IMPORTANCIA DE LA ARGUMENTACIÓN
JURÍDICA
• La Argumentación Jurídica tiene una gran importancia en la teoría y sobre todo en la
práctica del derecho, porque el derecho se práctica en gran medida argumentando, o sea
que, para ser un buen jurista no basta con tan solo tener una base de conocimientos
normativos, conocimientos sobre el mundo (adecuada formación cultural) y otras cosas
más que enriquecen el acerbo del práctico del derecho, sino que también debe desarrollar
técnicas o buenas destresas de argumentación.
• El abogado argumenta en la sala de audiencias, etc.
INTRODUCCIÓN A LA ARGUMENTACIÓN
JURÍDICA
• Luego de la 2da. guerra mundial (1930 en adelante), quedó claro que, era imposible
identificar al derecho tan solo con la ley, por tal razón nace y se sobreposiciona una
corriente iusfilosófica que destaca la participación relevante de los principios en la
resolución de los casos, denominada CONSTITUCIONALISMO.
• El constitucionalismo despunta con la Ley Fundamental de Bonn (1949), así como las
constituciones de Portugal (1976), España (1978); mientras que en Latinoamérica, con
las constituciones de Brasil (1988), Colombia (1991), Venezuela (1998), Ecuador (2008),
etc.
INTRODUCCIÓN A LA ARGUMENTACIÓN
JURÍDICA
• Uno de los grandes aportes del constitucionalismo al derecho, es el giro de la
argumentación. Así, además del tradicional modelo de subsución, se reconoció un modelo
alternativo de argumentación denominado “ponderación o test de razonabilidad”.
• De modo que, el derecho se somete a un giro argumentativo para la resolución de
problemas jurídicos, clasificados en:
• Casos fáciles; y,
• Casos difíciles
PRECURSORES DE LA ARGUMENTACIÓN
JURÍDICA
En nuestros tiempos, hablar de Argumentación Jurídica requeire necesariamente distinguir
dos momentos de desarrollo:
• El de los años 50: Viehweg y su obra la tópica jurídica; Perelman y su obra la nueva
retórica.
• A finales de los años 70: Toulmin y su obra los usos de la argumentación (Destaca un
esquema para los argumentos. Los primeros 4 pasos representan un esquema simple que
pueden ser vistos como un silogismo subsubtivo de manera dinámica).
ARGUMENTACIÓN Y ARGUMENTACIÓN
JURÍDICA
• De modo general, argumentar es ofrecer razones a favor en contra de una determinada
tesis, ya sea para sostenerla o refutarla. Es un procedimiento de resolución de problemas.
• La argumentación jurídica es la que se emplea en contextos jurídicos. Se enfoca en el
desarrollo de los procedimientos adecuados para que las soluciones de los problemas
judiciales sean racionalmente fudamentadas, o sea, la argumentación jurídica tiene como
punto principal el estudio del discurso justificativo.
ELEMENTOS DE LA ARGUMENTACIÓN

• 1) Argumentar es siempre una acción relativa al lenguaje: Por la necesidad de dar

razones: se argumenta cuando se defiende o ataca una tesis.
• 2) Una argumentación presupone un problema, el cual debe de dársele respuestas basadas
en razones apropiadas al tipo de problema a resolverse.
• 3) Una argumentación supone un proceso, una actividad, un producto o resultado de
aquella actividad.
• 4) Argumentar es unan actividad racional, en doble sentido: es una actividad orientada a
un fin y una actividad que sirve para evaluar criterios.
CAMPOS DE LA ARGUMENTACIÓN JURÍDICA

• PRIMER CAMPO: PRODUCCIÓN O ESTABLECIMIENTO DE NORMAS: Fase

prelegislativa y propiamente legislativa;
• SEGUNDO CAMPO: APLICACIÓN DE NORMAS JURÍDICAS A LA RESOLUCIÓN
DE CASOS: Las cuales son llevadas por los administradores de justicia (jueces), la
administración pública de modo general o los particulares.
• TERCER CAMPO: DOGMÁTICA JURÍDICA: Actividad compleja de la cual se
distinguen 3 funciones: 1) suministrar criterios en la producción del derecho, 2)
suministrar criterios para la aplicación del derecho, y 3) ordenar y sistematizar un sector
del ordenamiento jurídico.
CONCEPCIONES DE LA ARGUMENTACIÓN
JURÍDICA
• CONCEPCIÓN FORMAL: Es la que ve a la argumentación como una serie de
enunciados sin interpretar. Un ejemplo es el modus ponens
• CONCEPCIÓN MATERIAL: No se enfoca en la forma de los enunciados, sino en
aquello que hace verdaderos o correctos a los enunciados. Se la pone en práctica
explicando, descubriendo o prediciendo un acontecimiento, justificando un curso de
acción
• CONCEPCIÓN PRAGMÁTICA: Contempla la argumentación como un tipo de actividad
lingüística, como una serie de actos del lenguaje. Aquí se distinguen 2 enfoques: retórico
y dialéctico.
CONTEXTO DE DESCUBRIMIENTO Y
JUSTIFICACIÓN EN LAS DECISIONES

• La teoría estándar de la argumentación jurídica parte de la distinción entre el contexto de

descubrimiento y el contexto de justificación de las decisiones judiciales y circunscribe el
estudio de la argumentación jurídica a este último ámbito. O sea, una cosa sería dar
cuenta de los motivos (en el sentido de los factores causales) de diverso tipo que llevan a
un juez o a un tribunal a tomar una determinada decisión; y otra, señalar las razones que
permiten considerar esa decisión como algo aceptable, justificado.
CÓMO ARGUMENTAR?

• La resolución argumentativa de un problema no es exactamente lo mismo que la toma de

una decisión al respecto, pero las dos operaciones están (o pueden estar) vinculadas.
Incluye una y otra cosa dos. La justificación (la motivación) de una decisión y la decisión
en cuanto tal.
• Para saber cómo argumentar debemos comenzar por preguntarnos que es un problema
jurídico: es aquello que desencadena la necesidad articular una solución al mismo
mediante razones, lo primero que habría que decir es que en la categoría de problema
jurídico pueden incluirse situaciones enormemente heterogéneas, por ejemplo:
PROBLEMAS JURÍDICOS

Existen algunos rasgos comunes a todos los problemas jurídicos.

• 1) Se trata de problemas prácticos y que surgen como consecuencia de algún conflicto real o
potencial.
• 2) Suele hablarse también de problemas bien estructurados y mal -o probablemente-
estructurados.
• 3) Los problemas están dados en un medio institucional, lo cual condiciona todo el proceso de
resolución: cómo plantear el problema, que vale como una solución del mismo, qué método es
aceptable utilizar, qué posición institucional ocupa el que enfrenta el problema, etc.
• 4) Los problemas jurídicos afectan siempre -en mayor o el menor medida- a valores morales en
el sentido amplio de la expresión.