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Aspectos Generales- El Bien jurídico protegido

 
Según el Título XVIII, de manera general, es el correcto funcionamiento de la
AP.

El correcto funcionamiento, considera los principios que inspiran la actuación

de la AP y se recogen en el artículo 103° de la CP (eficacia, eficiencia,
sometimiento al derecho, etc.).
 
Los capítulos de este título regulan las distintas formas de ataque al bien
jurídico protegido.
 
En algunos tipos, la tutela no es la AP, como en el nombramiento o
aceptación ilegal y los cometidos por funcionarios públicos en que el sujeto
activo es una autoridad pública, en lo cual se considera ser:

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1. Autoridad, al miembro de un tribunal u órgano colegiado, que tenga
mando o ejerza jurisdicción propia.
 
2. A los miembros del Congreso, funcionarios del Poder Judicial y todo
aquel que por disposición de la ley contratado, nombrado, por
elección, o por designación de autoridad competente ejerza la función
pública.
 
En estos casos el bien jurídico protegido que acepta la doctrina es el
correcto y regular funcionamiento de la AP, de parte de los
funcionarios públicos al ser representantes del Estado y su función
debe estar orientada en base a principios de legalidad e imparcialidad,
entre otros.

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Titular del bien- Sujeto pasivo
 
El sujeto pasivo es el Estado, a nivel genérico como específico.
 
La lesión o puesta en peligro de la AP, pone en riesgo la organización del
Estado, surgiendo la necesidad de auto tutela del propio Estado, para proteger
la corrección de la función pública, porque solo así, se puede mantener su
organización en pro del bienestar general.
 
La lesión se trata de extralimitaciones en el actuar del funcionario, afectando no
solo la organización de la entidad para cumplir sus objetivos; sino que afecta la
propia función pública en que fue elegido, designado, nombrado o contratado.

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USURPACIÓN DE FUNCIONES
 
Artículo 361º.- El que, sin título o nombramiento, usurpa una función pública (…), o el
que hallándose destituido, cesado, suspendido o subrogado de su cargo continúa
ejerciéndolo, o el que ejerce funciones de un cargo diferente al que tiene, será
reprimido con pena privativa de libertad no menor de 4 ni mayor de 7 años, e
inhabilitación de 1 a 2 años conforme al artículo 36, incisos 1 y 2.

Si para perpetrar la comisión del delito, el agente presta resistencia o se enfrenta a las
Fuerzas del Orden, la pena será privativa de libertad no menor de 5 ni mayor de 8
años.
 
Bien jurídico protegido
 
En general, es el buen y eficaz funcionamiento de la AP y la confianza del ciudadano en
el ejercicio correcto y regular de la función pública.

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En lo específico es la legalidad de la función pública, basada en la autoridad
estatal para otorgar facultades de decisión o ejecución y distinguir la esfera
de competencias entre los funcionarios.
 
Sujeto activo
 
- Primer caso: puede ser cualquier persona, aun cuando reúna los requisitos
para el desempeño del cargo
 
- Segundo caso: funcionario público retirado
 
- Tercer caso: funcionario público en ejercicio
 
- Todos cuando realizan los comportamientos señalados en cada supuesto
 

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Sujeto pasivo
 
En lo especial el funcionario usurpado y genéricamente el Estado.
 
Comportamiento Típico
 
La norma contiene 4 supuestos básicos y una circunstancia agravada por el
medio comisivo utilizado por el agente, el uso de la violencia.
 
a) El que sin título o nombramiento usurpa una función pública.
 
b) Cuando el agente usurpa la facultad de dar órdenes militares y policiales.
 
c) Cuando el sujeto activo hallándose destituido, cesado, suspendido o
subrogado de s su cargo continúa ejerciéndolo.

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d) Cuando el funcionario o servidor público ejerce función que corresponde
a otro cargo diferente del que tiene.

El verbo rector “usurpar” del delito, en su acepción gramatical está referido

a quitar a uno lo que es suyo o quedarse con ello.

Conductas que admite el tipo

 
El qué sin título o nombramiento, usurpa una función pública

El concepto de título se refiere a 2 acepciones: como diploma expedido por

autoridad competente, y como la situación en que la envestidura de la
función no es por designación de autoridad competente, sino de otros
procedimientos como el de las elecciones.

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Cuando el agente usurpa la facultad de dar órdenes militares o policiales
 
La conducta sólo puede ser cometida por un particular. El artículo 168º de la CP,
las leyes y sus reglamentos, determinan organización, funciones y especialidad.

Cuando el agente hallándose destituido, cesado, suspendido o subrogado de su

cargo continúa ejerciéndolo
 
La acción dolosa consiste en la persistencia de las funciones públicas después
de haber sido separado de la misma.
 
Destitución- privación del cargo por autoridad competente, en aplicación de una
sanción, luego de seguir el procedimiento disciplinario de ley.
 

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Cese- es el término de la función por haber renunciado, por límite de edad,
incapacidad física o mental, etc.

Suspensión- es el fin temporal de la función por sanción administrativa.

 
Subrogación- sustitución de la persona que ejercía el cargo por otra en su
reemplazo para realizar la misma función
 
d) Cuando el funcionario o servidor público ejerce funciones de cargo diferente
del que tiene
 
Cuando el funcionario que cuenta con título o nombramiento ejerce funciones
que corresponden a otro cargo al cual no está facultado.
 

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Componente subjetivo
 
Es doloso, actúa conscientemente con falta de título o nombramiento, o conociendo que
ya no ocupa el cargo, o la voluntad de ejercer un cargo que le compete a otro.

Consumación y tentativa
 
Primer caso: se consuma cuando el agente asume la función o se atribuye autoridad
para dar órdenes.
 
Segundo caso: se consuma cuando el agente prosigue ejerciendo la función pública.
 
Tercer caso: el funcionario ejercita función de otro cargo.
 
Cuarto caso: cuando el autor realiza una función que le corresponde a otro cargo.
 

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No se requiere que el acto cause daño ni peligro para terceros.

Autoría y Participación

La autoría se da cuando el que sin título usurpa una función que no le

corresponde, el cesado, el suspendido, el subrogado la ejerce cuando no le
corresponde.

Agravante

Se agrava cuando el agente rechaza obedecer a las fuerzas del orden, o

desobedece las órdenes que le impiden el ejercicio de la función distinta a
la suya.

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EJERCICIO ILEGAL DE PROFESIÓN
 
Artículo 363º.- El que ejerce profesión sin reunir los requisitos legales
requeridos, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de 2 ni
mayor de 4 años.

El que ejerce profesión con falso título, será reprimido con pena privativa de
libertad no menor de 4 ni mayor de 6 años.

La pena será no menor de 4 ni mayor de 8 años, si el ejercicio de la profesión

se da en el ámbito de la función pública o prestando servicios al Estado bajo
cualquier modalidad contractual.
 
Bien jurídico protegido
 
Es la potestad del Estado de velar, garantizar que los títulos de determinadas
profesiones se otorguen con la debida calificación de quienes acceden a ellos.

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Sujeto activo
 
Puede ser cualquier persona que carece de título profesional para ejercer
actos de dicha profesión.
 
Sujeto pasivo
 
Es el Estado, aun cuando la lesión se ocasiona a particulares y al Colegio
profesional respectivo.
 
Comportamiento típico: Son tres acciones dolosas:
 
- Ejercer actos propios de una profesión sin reunir los requisitos para ello
 
- Ejercer la profesión con falso título

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- Ejercer la profesión en el ámbito de la función pública o prestando servicios
al Estado bajo cualquier modalidad contractual.
 
El delito es de actividad, la consumación se produce tan pronto se realiza un
acto propio de la profesión invadida, sin requerir resultado alguno.
 
La primera acción, se refiere a todas las profesiones reglamentadas, su
configuración se sustenta en la normativa especial, como reglamentos,
estatutos, código de ética de cada colegio profesional.
 
En muchas profesiones no basta el título para ejercer la profesión, se
requiere la inscripción previa del título en el colegio respectivo.
 

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Componente subjetivo
 
Es doloso, el agente actúa con pleno conocimiento del título falso o que
adolece de requisitos para el ejercicio de la profesión.

Consumación y tentativa
 
Se consuma con el ejercicio ilegal de la profesión. No se admite tentativa.
 
Autoría y participación
 
Es autor quien ejerce profesión sin contar con título o que no cuente con los
requisitos legales para ello.

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DELITOS COMETIDOS POR FUNCIONARIOS PÚBLICOS

ABUSO DE AUTORIDAD
 
Artículo 376º.- El funcionario público que, abusando de sus atribuciones,
comete u ordena un acto arbitrario que cause perjuicio a alguien será
reprimido con pena privativa de libertad no mayor de 3 años.
 
Si los hechos derivan de un procedimiento de cobranza coactiva, la pena
privativa de libertad será no menor de 2 ni mayor de 4 años.
 
Sujeto activo
 
Es necesariamente el funcionario o servidor público, pero no cualquiera de
ellos, sino el que tiene atribución o facultad de ejecutar o dictar órdenes. 

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Sujeto pasivo
 
Es el Estado, pero el acto arbitrario también afecta a un particular, así éste
se constituye en sujeto pasivo secundario y no esencial.
 
Actos materiales
 
Abuso de atribuciones, el funcionario tiene delimitadas sus atribuciones, son
la razón de su cargo, su comportamiento debe estar dentro de tal marco, el
salirse de él implica abuso de autoridad, una arbitrariedad.

Comisión de acto arbitrario con perjuicio. Lo arbitrario: acto contrario a la

razón, la justicia, la ley. No es suficiente la conducta arbitraria, además debe
generar perjuicio. No se señala la clase de perjuicio, entonces se admite
cualquier clase de perjuicio.

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Orden de acto arbitrario con perjuicio, ordenar es mandar a hacer algo, entonces
es el funcionario que ordena a alguien realizar una conducta sin arreglo a ley. La
simple orden no lo ocasiona.
 
Si el agente abusa de una atribución que no le es propia, incurre en usurpación
de funciones y no abuso de autoridad.
 
Aspecto subjetivo
 
Es el dolo, por cuanto el agente consciente del abuso de sus atribuciones
ordena un acto en perjuicio de alguien.
 
Consumación
 
Se exige que la conducta cause perjuicio, el acto arbitrario ocasiona el perjuicio.

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NOMBRAMIENTO, DESIGNACIÓN, CONTRATACIÓN, ENCARGATURA O
ACEPTACIÓN ILEGAL DEL CARGO

Artículo 381°.- Modificado por Ley Nº 31676 (27.01.23) 

El funcionario público que nombra, designa, contrata o encarga a persona en

quien no concurren los requisitos legales para un cargo público, será
reprimido con pena privativa de libertad no menor de 2 ni mayor de 4 años y
con 60 a 120 días-multa.
 
El que acepta el cargo sin contar con los requisitos legales será reprimido con
las mismas penas”.

Descripción típica
 
Son diversos supuestos sobre el comportamiento, nombrar, designar,
contratar, encargar en cargo público a quien no reúne los requisitos de ley.

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Sujeto activo
 
Es el funcionario público facultado por ley para nombrar o designar a una
persona que reúna los requisitos exigidos por ley.
 
También de modo concurrente el particular o servidor que acepta el cargo,
 
Sujeto pasivo
 
Es la AP como titular del bien jurídico protegido.
 
Comportamiento típico
 
Consiste en nombrar, designar, contratar, encargar en cargo público a
persona que no reúne los requisitos de ley.

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El delito puede ocurrir si el nombramiento, designación, contratación o encargo
se produce por documento o declaración falsa del particular. El funcionario
actúa en aplicación del principio de presunción de veracidad.

Al comprobar el hecho se deja sin efecto la resolución y se denuncia, en caso

de no hacerlo incurre en el delito descrito.
 
Es irrelevante si estas acciones son temporales, transitorias, interna o ad-
honorem, basta el solo nombrar, designar, contratar o encargar a sabiendas
que no se cumplen las exigencias de ley. El delito es doloso.
 
El particular puede haber asumido o no el cargo, pero al simple nombramiento
o designación configura el tipo.

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Aspecto subjetivo
 
Es el dolo, puesto que el agente efectúa el nombramiento estando consciente
de la ausencia de requisitos para el cargo.

Consumación
 
Se consuma con el nombramiento, designación, contratación o encargo de
persona que carece de los requisitos de ley, siendo indiferente que ejerza o no
las funciones y cuando el agente acepta expresa y formalmente el cargo. No
se consuma con la sola propuesta.

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CONCUSIÓN
 
Artículo 382º.- El funcionario o servidor público que, abusando de su cargo,
obliga o induce a una persona a dar o a prometer indebidamente, para sí o
para otro, un bien o un beneficio patrimonial, será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de 2 ni mayor de 8 años y con 180 a 365 días-
multa
 
Descripción típica
 
El funcionario abusa de su cargo al obligar o inducir al sujeto pasivo a dar o
prometer indebidamente para él o tercera persona un bien o beneficio
patrimonial, no interesa que tenga relación con actos específicos de su cargo.

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Sujeto activo
 
Es el funcionario o servidor público que obliga o induce a una persona a dar.
 
Sujeto pasivo
 
Cualquier persona titular del interés lesionado o puesto en peligro por la
acción dolosa del agente, pero básicamente el Estado.

Comportamiento típico
 
Etimológicamente “concusión” deriva del termino latino “concutere”, que
significa la acción de sacudir el árbol para recoger sus frutos.
 

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Doctrinariamente se conocen dos tipos: la propia e impropia, que se
diferencian por la cualidad del sujeto activo. La propia, el funcionario incurre
en el hecho doloso; en la impropia, es el particular que simula la condición de
funcionario de la cual no está investido.

Aspecto subjetivo
 
Es doloso, ya que el agente obliga o induce consciente y voluntariamente a
una persona para que le entregue a él o a un tercero un bien o beneficio
patrimonial.
 
Consumación
 
Es un delito de resultado se consuma cuando el sujeto activo obliga o induce
a dar el beneficio patrimonial y de mera actividad cuando se promete la
entrega del bien o beneficio patrimonial.

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COLUSIÓN SIMPLE Y AGRAVADA
 
Artículo 384º.- El funcionario o servidor público que, interviniendo directa o
indirectamente, por razón de su cargo, en cualquier etapa de las modalidades
de adquisición o contratación pública de bienes, obras o servicios, concesiones
o cualquier operación a cargo del Estado concierta con los interesados para
defraudar al Estado o entidad u organismo del Estado, según ley, será reprimido
con pena privativa de libertad no menor de 3 ni mayor de 6 años; inhabilitación
según incisos 1, 2 y 8 artículo 36, de 5 a 20 años; y, con 180 a 365 días-multa.

El funcionario o servidor público que, interviniendo directa o indirectamente, por

razón de su cargo, en las contrataciones y adquisiciones de bienes, obras o
servicios, concesiones o cualquier operación a cargo del Estado mediante
concertación con los interesados, defraudare patrimonialmente al Estado o
entidad u organismo del Estado, según ley, será reprimido con pena privativa de
libertad no menor de 6 ni mayor de 15 años; inhabilitación según incisos 1, 2 y 8
artículo 36, de 5 a 20 años; y, con 365 a 730 días-multa.
27
La pena será privativa de libertad no menor de 15 ni mayor de 20 años;
inhabilitación según incisos 1, 2 y 8 artículo 36, de naturaleza perpetua, y, con
365 a 730 días-multa, cuando ocurra cualquiera de los siguientes supuestos:

1. El agente actúe como integrante de una organización criminal, como persona

vinculada o actúe por encargo de ella.

2. La conducta recaiga sobre programas con fines asistenciales, de apoyo o

inclusión social o de desarrollo, siempre que el valor del dinero, bienes, efectos o
ganancias involucrados supere las diez unidades impositivas tributarias.

3. El agente se aproveche de una situación de calamidad pública o emergencia

sanitaria, o la comisión del delito comprometa la defensa, seguridad o soberanía
nacional.

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Descripción típica
 
La conducta se da cuando el funcionario o servidor aprovechando de su intervención en
los procesos de contratación de bienes, servicios, obras, concesiones o cualquier otra
operación a su cargo que realiza el Estado, por razón de su función, cargo o comisión
especial, defrauda a éste concertándose con los interesados en los convenios, ajustes,
liquidaciones o suministros.
 
Sujeto activo
 
Puede ser el funcionario o servidor público que realiza la conducta descrita en el tipo,
como también la persona comisionada en forma especial para suscribir el documento
con representación oficial.
 
Sujeto pasivo: El Estado.

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Actos materiales
 
Intervención en actos contractuales, se requiere que el funcionario, en
razón de su cargo o del encargo, intervenga en representación del Estado,
en los contratos, suministros, concurso de precios, subastas o otra
operación similar
 
Contrato, acuerdo escrito que obliga a las partes sobre algo determinado.
 
Suministro, provisión permanente y regular efectuada por proveedores a
una entidad, como víveres, pertrechos, etc.
 
Licitación, modalidad de adquisición con aplicación de un procedimiento
administrativo orientado a seleccionar postores, al contratista que más
conviene al Estado.

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Concurso de precios, procedimiento de invitación a tres contratistas para
adjudicar obras por un monto no mayor al establecido en la ley de
presupuesto del año en que se realiza.
 
Subasta, venta pública de bienes, a cargo del representante especial, al
mejor postor.
 
Defraudación al Estado, si solo ha existido concertación sin la defraudación
no se configura el delito. La defraudación implica siempre un perjuicio público,
no es indispensable el beneficio del agente. Debe concertarse con el postor.
 
Convenio, el concierto de voluntades que se expresa en un pacto.
 
Ajuste, significa adecuar un negocio, a una norma legal, convencional o
consuetudinaria previamente establecida.

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Liquidación, finalizar una cosa, son operaciones para poner fin a un
establecimiento o a una empresa.
 
Aspecto subjetivo
 
El delito es doloso, no se pude concebir un concierto sino hay conciencia y
voluntad de realizar el acto, no se admite forma culposa.
 
Consumación
 
Se consuma en el momento de suscribirse el contrato, en cuyas cláusulas
aparece el concierto para defraudar al Estado. No importa que el delito se
cometa posterior a la suscripción del contrato, por ejemplo, cuando se
efectúan ajustes posteriores.

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Artículo 387. Peculado doloso y culposo

El funcionario o servidor público que se apropia o utiliza, en cualquier forma,

para sí o para otro, caudales o efectos cuya percepción, administración o
custodia le estén confiados por razón de su cargo, será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de 4 ni mayor de 8 años; inhabilitación según
los incisos 1, 2 y 8 artículo 36, de 5 a 20 años, y, con 180 a 365 días-multa.

La pena será privativa de libertad no menor de 8 ni mayor de 15 años;

inhabilitación según los incisos 1, 2 y 8 artículo 36, de naturaleza perpetua, y,
con 365 a 730 días-multa, si ocurre cualquiera de los siguientes supuestos:

1. El agente actúe como integrante de una organización criminal, como

persona vinculada o actúe por encargo de ella.

2. Los caudales o efectos estuvieran destinados a fines asistenciales o a

programas de apoyo o inclusión social o de desarrollo.

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3. El agente se aproveche de una situación de calamidad pública o
emergencia sanitaria, o la comisión del delito comprometa la
defensa, seguridad o soberanía nacional.

4. El valor de lo apropiado o utilizado sobrepase 10 UIT. Si el

agente, por culpa, da ocasión a que se efectúe por otra persona la
sustracción de caudales o efectos, será reprimido con pena privativa
de libertad no mayor de 2 años y con prestación de servicios
comunitarios de 20 a 40 jornadas.

Constituye circunstancia agravante si los caudales o efectos

estuvieran destinados a fines asistenciales o a programas de apoyo
o inclusión social. En estos casos, la pena privativa de libertad será
no menor de 3 ni mayor de 5 años y con 150 a 230 días-multa.

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Descripción típica
 
Es un comportamiento, por el cual el agente, funcionario o servidor, en
beneficio propio o de un tercero se apropia o utiliza el dinero o bienes
muebles, que se le ha confiado en razón de su cargo, para su percepción,
administración o custodia.

Sujeto activo
 
El funcionario o servidor, es un tipo especial propio. Es a quien se le
encargado la conducción-percepción y custodia de bienes (administración),
de bienes de origen lícito, protegerlos y velar por ellos, en función de su
labor (peculado doloso).

Lo comete también el funcionario que permite a un tercero sustraerle el

dinero o los bienes que le fueron confiados en razón de su cargo.

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Sujeto pasivo: El Estado.
 
Comportamiento típico
 
Actos materiales: apropiarse o utilizar caudales o efectos, en su beneficio o de
un tercero, confiados en razón de su cargo.

La apropiación: si se recibe una cosa para devolver o entregar a otro y no se

hace. Es quedarse con la cosa sin devolverla. Enajenar, transferir su dominio
por venta o donando el bien.

El caudal: el conjunto de bienes, dinero, en sentido general. Destruir,

destrozar, deshacer, aniquilar: conductas que llevan a desaparecer el bien.
 
Bienes confiados a su cargo: caudales y efectos entregados al funcionario por
su función. Es legítimo, con nombramiento o elección. La entrega está
dispuesta en las normas administrativas y debe efectuarse de manera formal.

36
Aspecto subjetivo
 
El doloso, pues el agente realiza el acto en forma consciente y voluntaria. Se
admite la forma culposa.
 
Consumación
 
Dolosa, se consuma cuando el agente se apropia o utiliza el dinero o el bien,
siendo entonces un delito de resultado. No se requiere que se produzca algún
beneficio económico. Se admite la tentativa.
 
Culposa, se consuma al producirse la sustracción de dinero o bienes por otra
persona, siendo un delito de resultado material. No cabe la tentativa, pues se
exige el resultado.

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PECULADO DE USO
 
Artículo 388º.- El funcionario o servidor público que, para fines ajenos al
servicio, usa o permite que otro use vehículos, máquinas o cualquier otro
instrumento de trabajo pertenecientes a la administración pública o que se
hallan bajo su guarda, será reprimido con pena privativa de libertad no menor
de 2 ni mayor de 4 años, inhabilitación según incisos 1, 2 y 8 artículo 36
según corresponda y con 180 a 365 días-multa.

Esta disposición es aplicable al contratista de una obra pública o a sus

empleados cuando los efectos indicados pertenecen al Estado o a cualquier
dependencia pública.
 
No están comprendidos en este artículo los vehículos motorizados destinados
al servicio del personal por razón del cargo.

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Descripción típica
 
El tipo básico se refiere a la conducta por la cual el funcionario usa o permite
que otro use, para fines ajenos al servicio, vehículos, máquinas o cualquier
otro instrumento que pertenece a la AP o que se encuentre bajo su guarda.
 
 Sujeto activo
 
El funcionario o servidor público, así como el contratista o sus empleados a
condición de que los efectos sean de propiedad estatal.
 
Sujeto pasivo
 
Es el Estado.

39
Actos materiales
 
Usar o permite el uso de máquinas, para sí o deja que otro lo use para fines
ajenos al servicio.
 
El bien pertenezca a la AP o se halle bajo su guarda, la propiedad es de la
entidad, o alquilado y ha sido entregado para su uso.

Uso para fines ajenos al servicio, se hace para cumplir cometidos no propios
del servicio.
 
Aspecto subjetivo
 
Es el dolo. No admite forma culposa.

40
Consumación
 
Se consuma en el momento en que el sujeto activo usa los bienes o cuando
autoriza el uso ilegal de los bienes públicos. Es delito de resultado. Es posible
admitir la tentativa.

MALVERSACION DE FONDOS
 
Artículo 389º.- El funcionario o servidor público que da al dinero o bienes que
administra una aplicación definitiva diferente de aquella a los que están
destinados, afectando el servicio o la función encomendada, será reprimido
con pena privativa de libertad no menor de 1 ni mayor de 4 años,
inhabilitación según los incisos 1, 2 y 8 artículo 36, de 5 a 20 años y 180 a
365 días-multa.

41
La pena será privativa de libertad no menor de 4 ni mayor de 8 años;
inhabilitación según los incisos 1, 2 y 8 artículo 36, de naturaleza perpetua, y,
con 365 a 730 días-multa, cuando ocurra cualquiera de los siguientes
supuestos:

1. El agente actúe como integrante de una organización criminal, como

persona vinculada o actúe por encargo de ella.

2. La conducta recaiga sobre programas con fines asistenciales, de apoyo o

inclusión social o de desarrollo, siempre que el valor del dinero, bienes,
efectos o ganancias involucrados supere las diez unidades impositivas
tributarias.

3. El agente se aproveche de una situación de calamidad pública o

emergencia sanitaria, o la comisión del delito comprometa la defensa,
seguridad o soberanía nacional

42
Bien jurídico protegido
 
El normal desenvolvimiento de la Administración Pública.

Sujeto activo
 
Es el funcionario o servidor público que administra dinero o bienes y que,
por lo mismo, posee facultades para disponer de ellos para los fines de
destino oficial.

El perjuicio es la afectación del servicio o la función encomendada,

entonces es un delito de resultado.
 
El agravante se presenta cunado el uso indebido del de dinero o de bienes
corresponden a programas de apoyo social o asistenciales.

Si dispone de dichos fondos para sí mismo o para terceros cometerá

Peculado.
43
Sujeto pasivo: Es el Estado, en sus diversos organismos.

Comportamiento Típico
 
Componentes del tipo penal:

- La administración de dinero o bienes. Relación Funcional.

- Dar aplicación definitiva diferente a la destinada: Actos de Malversación.

No son elementos del delito el lucro ni el beneficio de terceros. Lo definitivo de la

aplicación se refiere a los fondos no susceptibles de retorno o devolución.

Componente subjetivo
 
Es doloso, siendo suficiente el eventual.

44
Consumación
 
Se consuma cuando el sujeto activo le otorga un destino diferente al que
esta establecido previamente.

CORRUPCIÓN DE FUNCIONARIOS

COHECHO PASIVO PROPIO

 
Artículo 393º.- El funcionario o servidor público que acepte o reciba
donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio, para realizar u omitir
un acto en violación de sus obligaciones o el que las acepta a consecuencia
de haber faltado a ellas, será reprimido con pena privativa de libertad no
menor de 5 ni mayor de 8 años e inhabilitación según incisos 1 y 2 artículo
36 y con 180 a 365 días-multa.

45
El funcionario o servidor público que solicita, directa o indirectamente,
donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio, para realizar u omitir
un acto en violación de sus obligaciones o a consecuencia de haber faltado
a ellas, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de 6 ni mayor
de 8 años e inhabilitación según incisos 1 y 2 artículo 36 y con 365 a 730
días-multa.

El funcionario o servidor público que condiciona su conducta funcional

derivada del cargo o empleo a la entrega o promesa de donativo o ventaja,
será reprimido con pena privativa de libertad no menor de 8 ni mayor de 10
años e inhabilitación según incisos 1 y 2 artículo 36 y con 365 a 730 días-
multa.

46
Bien jurídico protegido
 
Es el correcto funcionamiento de la Administración Pública.
 
Sujeto activo
 
El funcionario o servidor público.
 
Sujeto pasivo: Es el Estado.

Comportamiento típico
 
La acción rectora son el “solicitar” y “aceptar”, de manera que basta la sola
solicitud o aceptación de donativo o cualquier otra ventaja para su
configuración. Pueden ocurrir de forma directa a través del mismo funcionario,
o de manera indirecta utilizando a un tercero para cometer el ilícito.

47
Se incluye los casos en que el funcionario condiciona su conducta funcional
del cargo que desempeña, es un hábito, predisponiéndolo para la comisión
del ilícito.

Es un delito de acción u omisión dolosa cuya connotación radica en la

codelincuencia o coparticipación necesaria, pero al mismo tiempo de manera
unilateral en su acción.

Son dos las modalidades: recibir dinero o cualquier otra dádiva; aceptar una
promesa.

En ambos casos, para que el funcionario haga algo relativo a sus funciones o
para que deje de hacer algo relativo a sus funciones o para que haga valer la
influencia derivada de su cargo ante otro funcionario público, a fin de que este
haga o deje de hacer algo relativo a sus funciones.

48
Componente subjetivo
 
Es el dolo.
 
Consumación y tentativa
 
Es un delito de mera actividad se consuma cuando el agente solicita o acepta
una ventaja, sin que sea necesario que el ofrecimiento o ventaja sea recibida,
a consecuencia de haber faltado a sus deberes.

49
COHECHO PASIVO IMPROPIO
 
Artículo 394º.- El funcionario o servidor público que acepte o reciba donativo,
promesa o cualquier otra ventaja o beneficio indebido para realizar un acto
propio de su cargo o empleo, sin faltar a su obligación, o como consecuencia del
ya realizado, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de 4 ni
mayor de 6 años e inhabilitación según incisos 1 y 2 artículo 36 y con 180 a 365
días-multa.

El funcionario o servidor público que solicita, directa o indirectamente, donativo,

promesa o cualquier otra ventaja indebida para realizar un acto propio de su
cargo o empleo, sin faltar a su obligación, o como consecuencia del ya
realizado, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de 5 ni mayor
de 8 años e inhabilitación según incisos 1 y 2 artículo 36 y con 365 a 730 días-
multa.

50
Bien Jurídico protegido
 
Es la correcta actuación de la administración pública y la imparcialidad en el
desempeño de la función pública.
 
Sujeto activo
 
El funcionario o servidor público.
 
Sujeto pasivo
 
Es el Estado, y subsidiariamente en algunos casos el particular cuando
rechaza lo solicitado por el agente.
 

51
Comportamiento típico
 
Consiste en que el funcionario o servidor “acepte”, “reciba” o “solicite” directa
o indirectamente algún donativo, promesa o cualquier otra ventaja o beneficio
indebido sin violar obligaciones de su cargo, es suficiente para que se
configure el hecho ilícito descrito en el tipo. Lo característico de este delito es
que no se falta o infracciona sus obligaciones.
 
Componente subjetivo
 
Es el dolo cuyo contenido es el propósito de obtener un privilegio o recibir un
donativo, ventaja y/o beneficio.
 
Consumación: Es un delito de mera actividad puesto que se consuma cuando
el agente solicita o acepta una ventaja sin que sea necesario que el
ofrecimiento o la promesa sea recibida. Es de resultado cuando como
consecuencia de lo ya realizado.

52
COHECHO ACTIVO GENÉRICO
 
Artículo 397°- El que, bajo cualquier modalidad, ofrece, da o promete a un
funcionario o servidor público donativo, promesa, ventaja o beneficio para que
realice u omita actos en violación de sus obligaciones, será reprimido con
pena privativa de libertad no menor de 4 ni mayor de 6 años; inhabilitación,
según corresponda, según incisos 1, 2 y 8 artículo 36; y, con 365 a 730 días-
multa.

El que, bajo cualquier modalidad, ofrece, da o promete donativo, ventaja o

beneficio para que el funcionario o servidor público realice u omita actos
propios del cargo o empleo, sin faltar a su obligación, será reprimido con
pena privativa de libertad no menor de 3 ni mayor de 5 años; inhabilitación,
según corresponda, según incisos 1, 2 y 8 artículo 36; y, con 365 a 730 días-
multa.
 

53
Instituto de Democracia y Derechos Humanos- Pontificia Universidad
Católica
 
Una práctica normal en el país es la entrega de “coimas” o sobornos a
funcionarios, para evitar alguna sanción. Ejemplo, con los policías y multas,
el pago para agilizar algún proceso ante una entidad pública. Estos actos
constituyen delitos según el CP. Este es el delito de cohecho, conocido como
la compra-venta de la función pública.
 
1. Sujetos del delito de cohecho
 
Dentro de este delito se encuentra el cohecho pasivo propio, el cohecho
pasivo impropio y el cohecho activo genérico. La característica común es su
bilateralidad, porque son dos partes las que intervienen en su comisión.  

54
Si bien son dos sujetos los que actúan, esto no implica que haya coautoría,
ya que el que se beneficia del actuar del funcionario público será sujeto
activo del delito de cohecho activo genérico.
 
En el caso de los cohechos pasivos (propio e impropio), el sujeto activo es el
funcionario o servidor que actúa teniendo competencia por su cargo o
función. No podrá tratarse de cualquier funcionario, sino solo es aquel que
tenga competencia para realizar la función por la que el tercero ofrece o
entrega una dádiva para su desobediencia o cumplimiento.
 
El sujeto pasivo, en todo cohecho es el Estado, es el principal afectado, al
no poder cumplir sus funciones frente a los administrados.
 

55
En la relación bilateral encontraremos dos delitos. El primero del funcionario
que solicita o recibe el beneficio para incumplir sus funciones (cohecho
pasivo propio) o para actuar conforme a las mismas (cohecho pasivo
impropio) y el segundo por parte del tercero que ofrece o entrega el beneficio
(cohecho activo genérico).

2. Bien jurídico tutelado

 
Se debe distinguir en función del tipo de cohecho. En el pasivo propio, será la
imparcialidad en el ejercicio de la función pública, ya que el funcionario deja
de cumplir con el deber de neutralidad, para actuar según los intereses del
tercero.
 
En el pasivo impropio es la gratuidad de la función pública, ya que el servidor
recibe un beneficio para cumplir sus obligaciones. El tercero no debe pagar.
 

56
En el caso del cohecho activo podríamos estar frente a cualquiera de los
bienes jurídicos ya mencionados. Esto dependerá de si el tercero ofreció,
prometió o entregó algún tipo de beneficio al funcionario público para que
incumpla o no sus obligaciones.

3. Las conductas
 
Las conductas sancionadas son: aceptar, recibir, solicitar y condicionar.
 
El acto de aceptar implica tolerar, admitir, consentir el beneficio (promesa,
favor, objeto material) otorgado por el tercero.
 
El de recibir no es solo un acto de admisión expreso, sino que incluye la no
devolución del funcionario de los bienes al tercero.
 
El solicitar implica pedir, requerir de forma directa o indirecta, algo a cambio.

57
Condicionar el servidor garantiza al tercero que por entregar un donativo
actuará en su beneficio; de lo contrario, en su perjuicio.

En el cohecho activo, las conductas a sancionar son: ofrecer, dar y prometer.

El acto de ofrecer conlleva la sugerencia, oferta, proposición de un beneficio
al funcionario. El dar, se da por la solicitud del funcionario y el tercero lo
facilite, entregue, otorgue. El prometer, el tercero anuncie, pacte o proponga
al funcionario algún tipo de beneficio.
 
Basta que se dé una de estas conductas para darse el delito de cohecho.

4. Naturaleza del beneficio

 
Cuando el Código Penal señala un beneficio, no es necesario sea económico,
puede tratarse de un favor sexual o sentimental. La idea principal es que este
beneficio motive la actuación del funcionario para violar o no sus funciones.  

58
5. Recepción del beneficio
 
La entrega, ofrecimiento, recepción o solicitud del beneficio puede ser un acto
anterior, como posterior al incumplimiento o cumplimiento de las obligaciones.
 
Si el funcionario solicita o acepta el beneficio para no cumplir sus funciones,
estamos ante un cohecho antecedente. Si es por faltar o incumplir sus
obligaciones estamos ante un cohecho subsiguiente.

6. La recepción del beneficio a través de un intermediario en el delito de

cohecho pasivo
 
Si el funcionario utiliza a otra persona para recibir el beneficio, será
considerado autor mediato, si de verifica que la persona fue instrumentalizada
(por encontrarse en una situación de error, inimputabilidad, coacción, etc.).  

59
Asimismo, si el intermediario conoce que recibe un beneficio en favor del
funcionario para que actúe conforme o en contra de sus obligaciones, el
funcionario es considerado autor y el intermediario como partícipe del delito.

7. Consumación
 
En el cohecho pasivo (propio o impropio) se consuma con el simple hecho
de aceptar o recibir el donativo, promesa o ventaja, ya sea para actuar
conforme o contra sus obligaciones. No es necesario que lo último se
configure.
 
Si se tratara de un caso de cohecho activo, el delito se consuma cuando se
ofrece, entrega o prometa donativo o cualquier ventaja al funcionario y ello
sin que sea necesario que el funcionario acepte o realice el acto esperado.
 

60
8. Otros tipos de cohechos
 
El Código Penal recoge otros tipos relacionados a los delitos de cohecho.
 
El soborno internacional pasivo (art. 393-A), sanciona a funcionario de otro país
o de organismo internacional público que acepta, recibe o solicita ventaja o
beneficio.

El cohecho pasivo específico (art. 395) sanciona a Magistrados, Árbitros,

Fiscales, Peritos, Miembro de Tribunal Administrativo u otro análogo a los
anteriores que acepte, reciba o solicite un donativo o ventaja.

El cohecho pasivo propio e impropio en el ejercicio de la función policial (arts.

395-A y 395-B).

La corrupción pasiva de auxiliares jurisdiccionales (art. 396), sanciona a

secretarios, relatores, especialistas, auxiliares jurisdiccionales u otro análogo.

61
NEGOCIACIÓN INCOMPATIBLE O APROVECHAMIENTO INDEBIDO DEL
CARGO
 
Artículo 399°- El funcionario o servidor público que indebidamente en forma
directa o indirecta o por acto simulado se interesa, en provecho propio o de
tercero, por cualquier contrato u operación en que interviene por razón de su
cargo, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de 4 ni mayor de 6
años e inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2 artículo 36° y con 180 a 365
días-multa.

(R. N. N° 661-2009-Lima)

Se comete en el contexto de las contrataciones públicas y actos unilaterales del

Estado, sancionando al funcionario o servidor que se interesa indebidamente por
cualquier contrato u operación en la que interviene por razón de su cargo para
provecho propio o de un tercero.

62
Sujetos del delito de negociación incompatible
 
El sujeto activo es el funcionario o servidor que indebidamente se interesa por
cualquier contrato u operación estatal en que interviene por razón de su
cargo.

Esto implica la existencia de una vinculación funcional con los contratos u

operaciones que celebra el Estado. El funcionario formalmente puede actuar
integrando alguno de los niveles decisorios o completando legalmente el
negocio jurídico.
 
El sujeto pasivo es el Estado, a quien se perjudica al dejar de actuar en base
al interés general.

63
Bien jurídico tutelado
 
En los delitos de corrupción de funcionarios es el correcto funcionamiento de
la AP; sin embargo, específicamente se protege la objetividad o imparcialidad
en el ejercicio de la función pública, resguardando que sus agentes no
antepongan sus intereses en los contratos u operaciones del Estado.

La conducta sancionada: interesarse indebidamente

 
Interesar, significa atañer, incumbir, concernir, comprometer o importar algo;
motivo por el cual una persona destina su voluntad a obtenerlo o alcanzarlo.

El interesarse indebidamente en un contrato u operación estatal se entiende

como una “actuación interesada”, es decir, una acción unilateral del
funcionario en contra de los parámetros de la legalidad.

64
Contrato u operación estatal
 
El objeto sobre el que recae el delito es cualquier contrato u operación a
cargo del Estado.

Habrá contrato cuando el Estado, por sus funcionarios, interviene como parte
contractual frente a un tercero alrededor de un negocio jurídico.

La operación será entendida como actos unilaterales que realiza la AP frente

a sus administrados.
 
Es irrelevante la etapa en la que se encuentre el contrato u operación, pues
el interés indebido puede manifestarse desde la etapa de tratativas hasta la
conclusión definitiva del acto.

65
Manifestación: Forma directa, indirecta o acto simulado
 
Son distintas modalidades de manifestar el interés indebido: i) de forma
directa, ii) de forma indirecta y iii) a través de un acto simulado.

De forma directa: el funcionario personalmente manifiesta sus pretensiones

particulares sobre el contrato u operación; lleva a cabo todos los actos
necesarios para alcanzar el resultado deseado.
 
De manera indirecta: el funcionario se vale o usa intermediarios, particulares
u otros agentes estatales, para lograr su interés.
 
El acto simulado: cuando actúa aparentando defender los intereses de la AP.
 

66
El provecho propio o de tercero
 
En la negociación incompatible, se entiende que es lo que guía la conducta.
 
El actuar indebido del agende debe tener como objetivo obtener un
provecho, sacar ventaja patrimonial del contrato u operación en la cual
interviene en razón del cargo que desempeña al interior de la AP.

La no exigencia de afectación patrimonial

 
Este delito no exige la concertación con particulares ni la existencia de un
perjuicio patrimonial para el Estado.

Consumación
 
Para su consumación no resulta necesario que el funcionario obtenga un
provecho económico o alcance la finalidad prevista.

67
Se consuma con la verificación de las conductas que expresen el interés
particular del funcionario en los contratos u operaciones y sin que genere
un beneficio económico o un perjuicio para el Estado.

Es un delito de mera actividad y de peligro para la imparcialidad en el

ejercicio de la función pública.

68
TRAFICO DE INFLUENCIAS
 
Artículo 400º.- El que, invocando o teniendo influencias reales o simuladas,
recibe, hace dar o prometer para sí o para un tercero, donativo o promesa o
cualquier otra ventaja o beneficio con el ofrecimiento de interceder ante un
funcionario o servidor público que ha de conocer, esté conociendo o haya
conocido un caso judicial o administrativo, será reprimido con pena privativa
de libertad no menor de 4 ni mayor de 6 años , inhabilitación según los
incisos 1, 2 y 8 artículo 36 según corresponda, y con 180 a 365 días-multa.

Si el agente es un funcionario o servidor público, será reprimido con pena

privativa de libertad no menor de 4 ni mayor de 8 años; inhabilitación, según
corresponda, incisos 1, 2 y 8 artículo 36; y, con 365 a 730 días-multa.

69
Bien Jurídico protegido
 
El normal desarrollo de la AP y la confianza del ciudadano de su correcto
funcionamiento.

Sujeto activo
 
Es el particular y el funcionario o servidor que invocando influencias, reales o
simuladas, recibe, hace dar o prometer para si a para tercero, donativo, promesa
o ventaja, con el ofrecimiento de interceder ante un funcionario o servidor público
que esté conociendo un caso judicial o administrativo.

Sujeto pasivo
 
Es la AP, afectada en su imparcialidad, dignidad y consideración que le son
debidas.

70
Comportamiento típico
 
Delito de acción dolosa, consiste en invocar influencias, sean reales o
simuladas, con el deliberado propósito de obtener donativo, promesa o ventaja,
ofreciéndose a interceder ante un funcionario o servidor que esté conociendo un
caso judicial o administrativo.

Se utiliza los vocablos “recibe”, “hacer dar o prometer” para denotar el propósito
del agente, a cambio de interceder ante funcionario o servidor.

Componente subjetivo: Es el dolo.

 
Consumación y tentativa
 
Se consuma con la promesa de hacer, dar, o la recepción del beneficio para si o
un tercero, no siendo necesario que el ofrecimiento se cumpla. 

71
ENRIQUECIMIENTO ILICITO
 
Artículo 401º.- El funcionario o servidor público que, abusando de su cargo,
incrementa ilícitamente su patrimonio respecto de sus ingresos legítimos será
reprimido con pena privativa de libertad no menor de 5 ni mayor de 10 años;
inhabilitación, según corresponda, incisos 1, 2 y 8 artículo 36; y, con 365 a 730
días-multa.

Si el agente es un funcionario público que ha ocupado cargos de alta dirección

en las entidades, organismos o empresas del Estado, o está sometido a la
prerrogativa del antejuicio y la acusación constitucional, será reprimido con
pena privativa de libertad será no menor de 10 ni mayor de 15 años;
inhabilitación, según corresponda, incisos 1, 2 y 8 artículo 36; y, con 365 a 730
días-multa.

72
Se considera que existe indicio de enriquecimiento ilícito cuando el aumento
del patrimonio o del gasto económico personal del funcionario o servidor
público, en consideración a su declaración jurada de bienes y rentas, es
notoriamente superior al que normalmente haya podido tener en virtud de sus
sueldos o emolumentos percibidos o de los incrementos de su capital o de
sus ingresos por cualquier otra causa lícita.

Bien Jurídico protegido

 
El normal desarrollo de la AP y la confianza del ciudadano de su correcto
funcionamiento.

Sujeto activo
 
El funcionario o servidor público que, por razón de su cargo, se enriquece
ilícitamente.

73
Sujeto pasivo: Es el Estado.
 
Comportamiento típico
 
Debe producirse en el ejercicio del cargo, de otra manera no se configura el
tipo “que por razón de su cargo se enriquece ilícitamente”.
 
Todo incremento del patrimonio y/o gasto económico personal no justificado
configura el delito.
 
El punto de medición es la declaración jurada, que presentan funcionarios y
servidores (art. 41º de la CP), que señala la ley, al tomar posesión, durante y
al cesar en el cargo.

74
Componente subjetivo
 
Es el dolo y el ánimo de lucro.
 
Consumación y tentativa
 
Se consuma con el aumento patrimonial del agente.
 

75
MUCHAS GRACIAS

76