Principios del Código de Ética de la Función Pública
• La integridad pública es «la alineación consistente con, y el cumplimiento de, los valores, principios y normas éticos compartidos, para mantener y dar prioridad a los intereses públicos, por encima de los intereses privados, en el sector público» . En otras palabras, implica hacer lo correcto, por los motivos correctos y de la manera correcta. Sin embargo, para comprender qué se entiende por «correcto» se requieren normas claras. Los altos estándares establecidos en el marco jurídico clarifican adecuados son las conductas que se esperan de los funcionarios públicos y garantizan un marco para que los gobiernos posibiliten una conducta ética. El establecimiento de normas de conducta que pueden aprenderse, internalizarse y hacerse cumplir puede apoyar el desarrollo de un entendimiento compartido en todo el gobierno y entre los ciudadanos. ¿Qué son las normas? • Las normas informan y guían la conducta de los funcionarios públicos en el desempeño de sus funciones públicas. Hay una serie de herramientas y mecanismos que pueden utilizar los gobiernos para establecer y salvar altos estándares de conducta. Los siguientes componentes son elementos esenciales para poner en práctica altos estándares de integridad: • normas de conducta claramente definidas y de carácter obligatorio en el marco jurídico, que den prioridad al interés público y la adhesión a los valores del servicio público; • marcos jurídicos y reglamentarios y estrategias que incorporan valores y normas de integridad; • procedimientos y procesos claros y proporcionados para evitar y gestionar cuestiones que en caso de no controlarse podrían violar las normas de integridad pública; • Medidas de comunicación interna y externa para conocer los valores y normas del sector público. • Normas de conducta definidas y de carácter obligatorio en el marco jurídico, que den prioridad al interés público y la adhesión a los valores del servicio público. • Establecer altos estándares de conducta que todo funcionario público deba aplicar y que prioricen al interés público refleje el compromiso de servir al interés general y de crear una cultura orientada al servicio público. Las normas de conducta expresan los valores del sector público, y los valores de cualquier servicio público son fundamentales para orientar el comportamiento de los funcionarios públicos. Los principios básicos y las expectativas que la sociedad considera importantes para los funcionarios públicos y la claridad precisa a las organizaciones ya los funcionarios públicos de todos los niveles respecto a las conductas esperadas. Estos se establecen en estándares apropiados definidos en los sistemas jurídicos o administrativos, • Los valores se basan no solo en las normas nacionales, sino también en las internacionales. Por ejemplo, el artículo 8 de la Convención de las Naciones Unidas contra la Corrupción (CNUCC) exige a los estados parte jurídica, de conformidad con los principios fundamentales de su ordenamiento, que promueven la integridad, la honestidad y la responsabilidad entre sus funcionarios públicos . En este contexto, la estructura se define tal como se ha mencionado en la introducción de este capítulo. Honestidad se refiere al honor, la respetabilidad y la virtud, mientras que responsabilidad es el estado o el hecho de tener el deber de ocuparse de algo o de ser responsable de algo (Bacio Terracino, 2019.. • La Recomendación sobre la Integridad Pública alienta a los adherentes a que excedan los requisitos mínimos y prioricen el interés público, así como a cultivar una cultura de la transparencia que facilite y recompense el aprendizaje organizativo y promueva la buena gobernanza. Prever sanciones en caso de incumplimiento con los requisitos también puede moldear el comportamiento. Sin embargo, rara vez se obtuvo una motivación para ir más allá de los requisitos mínimos codificados (Wegner, Schöberlein and Biermann, 2013. Los enfoques basados en incentivos, como la recompensa a las personas que promueven activamente la integridad, pueden fomentar la implementación de normas y conductas éticas más estrictas apelando al sentido de la moralidad ya la responsabilidad de las personas (Zúñiga, 2018). Esto puede dar lugar a cambios incrementales ya la codificación de altos estándares de conducta. • Marcos jurídicos y reglamentarios y estrategias que incorporan valores y normas de integridad • Las normas de conducta están incorporadas en el ordenamiento jurídico y en las políticas de la organización que fundamentan los principios básicos y clarifican los límites de lo que se considera una conducta aceptable. Las normas claras proporcionaron un marco común para garantizar la rendición de cuentas, incluso mediante la aplicación de sanciones por violaciones de las normas de integridad pública. Se ha prestado mucha atención a la penalización de la corrupción, pero los marcos y estrategias jurídicas y reglamentarios sólidos se basan en la combinación del derecho penal, con el derecho civil y administrativo, así como de los códigos de conducta o de ética, para incorporar valores y normas de integridad. • Marcos y estrategias jurídicas y reglamentarias • El sistema de integridad en sentido amplio está compuesto por una serie de normas. Estos marcos y estrategias abarcan el cohecho, el fraude, el tráfico de influencias, el blanqueo de capitales, la gestión y la prevención de los conflictos de intereses, la gestión de los regalos y las gratificaciones, la declaración de bienes y el empleo anterior y posterior al cargo público, así como las funciones relacionadas con la protección de los denunciantes, la integridad y la transparencia en el cabildeo y la financiación de las campañas y partidos políticos. Si bien es posible que diversas instituciones tengan la responsabilidad de diseñar e implementar las políticas asociadas a estas normas, es fundamental incluirlas en la estrategia y/o en el marco jurídico y reglamentario. • El derecho penal • Los países de la OCDE incluyen las normas de equipamiento aplicables a los funcionarios públicos, con sus respectivos procedimientos de investigación y sanciones en el derecho penal. Las disposiciones internas que se aplican a los funcionarios públicos establecen una clara jurisdicción sobre los delitos. Para garantizar un sistema de integridad y sanción eficaz, defina funciones especializadas, procedimientos de investigación eficaces y medidas para la cooperación interinstitucional, la protección de los testigos, la reunión de pruebas y el decomiso de los productos objeto del delito cuando corresponda, así como sanciones. • sanciones para: • el cohecho activo y pasivo de funcionarios públicos; • el tráfico de influencias; • la malversación, apropiación indebida u otro tipo de desviación de bienes por parte de un funcionario público; • el abuso de funciones; • el enriquecimiento ilícito; • el blanqueo de capitales (lavado de activos); • el ocultamiento de bienes como resultado de la corrupción; • la creación o el uso de una factura, documento o registro contable que contenga información falsa o incompleta y la omisión ilegal del registro de un pago; • la obstrucción a la justicia. • Dado que estas normas básicas son esenciales para los sistemas nacionales de integridad pública, los países las han reconocido a escala internacional. Se han incluido en convenciones internacionales como la Convención de la OCDE para combatir el cohecho de servidores públicos en transacciones comerciales internacionales, el Convenio Penal sobre la Corrupción del Consejo de Europa y la Convención de las Naciones Unidas contra la Corrupción. • el derecho civil • El derecho civil es una herramienta fundamental para garantizar la protección de los derechos de las personas, así como la indemnización a las víctimas de las violaciones a las normas. Es un instrumento complementario del derecho penal y permite al sector privado, a la sociedad civil ya cualquier persona jurídica participar en la lucha contra las violaciones de las normas. • El derecho civil interno prevé recursos eficaces cuando las personas han sufrido daños a raíz de violaciones a la integridad. Al definir estos mecanismos de derecho civil, los gobiernos permiten a las víctimas defender sus derechos e intereses. Las víctimas deben tener la posibilidad de solicitar una indemnización por daños y perjuicios y este derecho debe abarcar los daños materiales y el cesante, así como los perjuicios morales. Las leyes civiles fundaron el derecho a iniciar una acción a fin de obtener una indemnización. • También es necesario que los procedimientos y las funciones se definan con claridad para garantizar una implementación efectiva. La compensación o restitución puede tener lugar después de que se produzca un reclamo por daños y perjuicios en el marco de un procedimiento penal. En algunos casos, además de la indemnización por daños y perjuicios, las disposiciones fundamentales de integridad definidas en las leyes civiles nacionales son: • la responsabilidad de los funcionarios públicos, incluida la posibilidad de que sean responsables conjunta y solidariamente en caso de haber varios acusados de ser responsables de los daños por la misma acción, y la responsabilidad del Estado ante violaciones a las normas cometidas por los funcionarios públicos; • la negligencia contributiva, disponiendo en la ley que la indemnización se reduzca o se deniegue al considerar las circunstancias particulares, si la víctima ha contribuido al daño o a su agravamiento; • la validez de los contratos; • la protección de los denunciantes; • la claridad y exactitud de las cuentas y auditorías; • los procedimientos eficaces para la obtención de pruebas en procedimientos civiles derivados de un acto de corrupción; • las órdenes judiciales para preservar los bienes necesarios para la ejecución de la sentencia definitiva y para el mantenimiento del statu quo a la espera de la resolución de los puntos en cuestión. • Como herramientas fundamentales para que las personas jurídicas y físicas luchen contra las violaciones a la integridad y reciban indemnización o restitución (United Nations, 2010, los procedimientos de derecho civil también se han reconocido e incorporado en convenciones internacionales como el Convenio Civil sobre la Corrupción del Consejo de Europa y la Convención de las Naciones Unidas contra la Corrupción. • derecho administrativo • El derecho administrativo interno define los derechos y las responsabilidades de las administraciones públicas en sus relaciones con el público. En los casos de violación de las normas de conducta, las sanciones administrativas también incluyen sanciones no judiciales, como sanciones económicas o la inhabilitación. • El derecho administrativo relacionado con la ética tiene por objeto salvar la integridad de cada funcionario público y de la administración pública en su conjunto y fomentar la buena gobernanza en las instituciones. • Las normas y procesos básicos incorporados en el derecho administrativo deben abarcar: • normas: estatuto de la administración pública y obligaciones de la función pública, libertad de información, transparencia de los contratos públicos, actividades de financiación política y cabildeo, así como acceso a la justicia administrativa • responsabilidades: procesos y sanciones administrativas, mecanismos de control interno y supervisión, prevención y gestión de conflictos de intereses, protección de los denunciantes y gestión de las denuncias, y autoridades competentes que se ocupan de los procedimientos, incluidos los exámenes de decisiones y apelaciones, y las sanciones. • Teniendo en cuenta las repercusiones de las diferentes normas en los marcos legislativos y reglamentarios nacionales en materia administrativa, civil y penal, los países han promovido su importancia comprometiéndose aún más con ellas e incorporándolas a escala internacional en diversos convenios, acuerdos y declaraciones internacionales. • Códigos de conducta o ética • Los códigos de conducta y los códigos de ética presentan e ilustran claramente los diversos marcos jurídicos y reglamentarios y son un instrumento útil para orientar la conducta. Los códigos de conducta aclaran las normas previstas y las situaciones prohibidas, mientras que los códigos de ética identifican los principios que guían el comportamiento y la toma de decisiones. La mayoría de los marcos reglamentarios nacionales se sitúan entre ambas herramientas, que combinan los valores de servicio público con la orientación sobre cómo aplicar las normas y principios de conducta previstos. Dichas combinaciones se encuentran en un equilibrio entre la formulación de valores básicos generales y ofrecen a los funcionarios públicos un marco con el que apoyan la toma de decisiones cotidianas. • Por ejemplo, en la Ley de Administración Pública de Australia de 1999 se esbozan los valores básicos de la administración pública, que posteriormente se amplían en un código de conducta concreto dentro del mismo documento. De manera similar en Canadá, el Código de Valores y Ética para el Sector Público combina ambos códigos mediante la definición de valores, (Gobierno de Canadá, 2012) . Los reglamentos de los países han adoptado códigos que explican cómo pueden traducirse los valores en la conducta cotidiana de los funcionarios públicos, por ejemplo, el Código de Conducta para Mantener la Integridad de los Funcionarios Públicos de Corea y las Normas de Integridad y Conducta de Nueva Zelanda y su documento de orientación conexo (OCDE, 2013) . Los ejemplos prácticos que figuran en el código o en la orientación conexa ayudan a especificar los valores formulados de manera general, así como a ampliar con ejemplos prácticos la forma en la que puede actuar el funcionario público ante determinadas circunstancias. • Los internacionales, como el Código Internacional de Conducta para Funcionarios Públicos o el Código de Conducta Modelo del Consejo de Europa, concluyen orientación sobre las cuestiones que se abordan de manera más habitual en los códigos de conducta. Entre tales cuestiones figuran el conflicto de intereses, los regalos y atenciones, la obligación de denunciar las faltas de conducta, el cohecho y otras formas de influencia indebida, el uso de información en poder de las autoridades públicas y el abandono del servicio público. ADMINISTRATIVO 2 Función pública y el derecho funcional • Concepto.- Función pública es el conjunto de actividades que realizan los agentes de la administración para el cumplimiento de los fines que persigue ésta (Dermizaky). • Funcionario o empleado público.- Es el que en virtud de designación especial y legal (sea por decreto ejecutivo o sea por elección) y de manera conjunta, bajo formas y condiciones determinadas en una delimitada esfera de competencia, constituye o concurre a construir y a expresar o ejecutar la voluntad del Estado, cuando esa voluntad se dirige a la realización de un fin público, ya sea actividad jurídica, o actividad social (Bielsa). • Cargos públicos y cargas públicas.- • Los cargos públicos son los puestos de trabajo en partidas presupuestarias. Las cargas públicas son las obligaciones impuestas por el Estado a través de la Constitución y las layes para el cumplimiento obligatorio de determinados servicios personales que son de orden público y beneficio general; como es el caso del servicio militar obligatorio, la prestación vial, los jurados electorales o los jueces ciudadanos. • Diferencias entre cargas cargo públicos y cargas públicas.- • a) El cargo público requiere del consentimiento del empleado para perfeccionarse mientras la carga pública es unilateralmente impuesta por el Estado; • b) El cargo público es remunerado mientras que la carga pública no tiene remuneración laboral aunque puede existir alguna retribución; y, • c) El cargo público es un derecho inherente a la ciudadanía mientras que la carga pública es una obligación temporal y transitoria de plazo breve. • Diferencias entre cargas cargo públicos y cargas públicas. • La relación jurídico-laboral que existe entre el Estado y sus trabajadores, difiere del servicio de los trabajadores, que responden a los conceptos de actividad pública, servicio administrativo o servicio público. • La íntima relación formal y conceptual existente entre los calificativos "función pública" y "funcionario público” justifica su examen sucesivo en una sola nota, con prioridad para el primero en tanto en cuanto el instituto precede al sujeto y, lo realizable, a quien lo realiza. • Diferencias entre cargas cargo públicos y cargas públicas.- • La "función pública" o, si se prefiere la "función política" o la "función estatal", cobra una amplitud omnicomprensiva como ejercicio de todas las potestades para la convivencia normada. • Se distingue pues, en la administración pública un elemento objetivo o sustantivo, formado por: a) el personal administrativo; b) el patrimonio administrativo; y c) el sistema normativo de la administración (complejo de normas éticas, jurídicas, técnicas y profesionales), lo cual se podría llamar estructura servicial o funcional pública; y un elemento subjetivo o adjetivo: la acción o gestión administrativa, el servicio en el sentido de prestación, esto es, la función pública estricto sensu. La actividad funcional de los servidores públicos tiene por causa jurídica: la "carga pública" o el "oficio público". • Diferencias entre cargas cargo públicos y cargas públicas.- • Las "cargas públicas", tipificadas por la imposición legal con prescindencia del consentimiento de los sujetos a quienes se imputan, pueden ser "cargas patrimoniales" o "pecuniarias" y "cargas personales". • Ejemplos típicos de "cargas públicas personales" los constituyen: el servicio militar, las limitaciones de la libertad personal por imperativo constitucional o el cumplimiento de deberes personales por causa del interés o del orden público, etcétera. • Naturaleza jurídica.- • Naturaleza jurídica de la función pública.- Los tratadistas del derecho privado dicen que la naturaleza de la función pública es similar al contrato de locación del derecho civil; por su parte los tratadistas del derecho público en virtud de la potestad de mando del Estado que es inherente a la soberanía manifiesta que los súbditos tienen la obligación de prestar los servicios necesarios al Estado. • Funcionario y empleado público.- La función supone un encargo especial, una delegación que transmite la ley, por lo que el funcionario asume cierta representación; mientras que en el empleo sólo hay una vinculación interna con el Estado; el funcionario expresa siempre la voluntad del Estado. • Diferencias entre funcionario y empleado público.- 1) El funcionario puede ser nombrado o elegido, mientras el empleado es siempre nombrado. 2) El funcionario puede ser o no remunerado, mientras el empleado siempre es remunerado. 3) El funcionario ejerce la función de manera temporal y transitoria, mientras el empleado trabaja de forma indefinida, sin plazo, pues se supone que hace una carrera administrativa que puede prologarse hasta su jubilación. 4) El funcionario por la misma naturaleza temporal de su función no goza de renta de vejez, mientras que el empleado si percibe la misma al final de su carrera. • Funcionarios de derecho, de hecho y usurpadores.- Funcionario de derecho es aquel que ha sido nombrado por autoridad competente en un Estado de Derecho, conforme la ley vigente. Funcionario de hecho es aquel cuyo nombramiento adolece de algún vicio o irregularidad ante la ley. Funcionario usurpador es el que ejerce funciones públicas sin tener ningún título regular o irregular.
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