LAS FORMAS DE LA ACTIVIDAD

ADMINISTRATIVA
LCCION 11
 INTRODUCCIÓN
• Ya a mediados del siglo XX JORNADA DE POZAS: Policía,
servicio público y fomento.
• Policía como actuaciones administrativas que implican
limitaciones o restricciones de derechos.
• Servicio público prestaciones de la Administración que
organiza directa o indirectamente para ofrecerlas a los
ciudadanos.
• Fomento actividad de impulso y estimulo a través de
instrumentos y técnicas a favor de los ciudadanos.
• Intercambiabilidad de las técnicas.
 EVOLUCIÓN DE ESTA ACTIVIDAD
ADMINISTRATIVA
• La posición del Estado ha experimentado notables
transformaciones en relación a la sociedad (finales del XX y
comienzos del XXI).
• Adquiere relevancia el Estado regulador y garante en las
relaciones Estado-Sociedad. (Se contrapone al Estado del
Bienestar y antes al liberal laissez faire-passer).
• MUÑOZ MACHADO: no como el poder de dictar normas, sino de
utilizar todos los instrumentos normativos y ejecutivos precisos
para orientar el funcionamiento de los mercados.
• No se sustituye el Estado Gestor, ahora actividades de interés
general, ya no son exclusivas del Estado, y entran los entes
privados.
 OTRAS FORMAS DE ACTIVIDAD
ADMINISTRATIVA.
• La posibilidad de que la Administración se someta a
arbitraje u otras formas convencionales .
• El art. 112.2 de la 39/2015, posibilita la sustitución de
recurso de alzada por otros procedimientos de
impugnación, reclamación, conciliación, mediación y
arbitraje ante órganos específicos.
• Definida por PARADA VÁZQUEZ como aquella
actividad de la Administración cuando decide
controversias o conflictos entre los ciudadanos o
derechos privados o administrativos.
 CLASES DE ARBITRAJE
• Arbitraje Voluntario en el que la Administración
cumple con la función de un árbitro privado al que
se someten las partes voluntariamente (consumo,
transportes, deporte…), se dicta laudo arbitral por
lo que no se dictan actos administrativos (vía civil).
• Arbitraje obligatorio sus facultades son dirimentes
y vinculantes y terminan en la Jurisdicción
Contencioso-Administrativa (telecomunicaciones,
energía, mercado de valores, transportes)
PRINCIPIOS QUE RIGEN LA ACTUACIÓN DE LA
ADMINISTRACIÓN
• a)Principio de legalidad art.103 CE y 97 LPAC: resolución
como fundamento jurídico y la obligación de notificarlo.
• b)Principio de Igualdad (14 CE) como derecho
fundamental, con virtualidad específica PAREJO ALFONSO
al aplicar cláusulas generales y conceptos jurídicos
indeterminados a la Administración en el ejercicio de
potestades discrecionales.
Hablamos de Trato, Buena fe, confianza legitima.
• c)Principio de proporcionalidad entre la actividad
administrativa y el fin público supone que los medios
empleados se corresponden con los resultados.
 1.LA ACTIVIDAD DE LIMITACIÓN
• Policía, control, limitación, incluso orientación.
• 1415, ordenanzas francesas prosperidad y
seguridad.
• En Alemania 1794 orden y seguridad pública.
• Evolución de orden público también a la
dimensión de la actividad económica y social,
surgiendo policías especiales: sanidad,
espectáculos, deportes, seguridad vial….
 UNA DEFINICIÓN
• PARADA VÁZQUEZ: aquella forma de intervención mediante
la cual la Administración restringe la libertad o derechos de
los particulares, pero sin sustituir con su actuación la
actividad de éstos.
• Se trata de ordenación y regulación de la actividad privada en
base al interés general. (PLANES, AUTORREGULACIÓN
TÉCNICA.)
• La Administración la ejerce de manera unilateral e imperativa.
• Es necesaria por ley la correspondiente potestad.
• Se puede ejercer con carácter previo (autorización…) o a
posteriori (sustitución, revocación…)
 CLASES DE MEDIDAS DE LIMITACIÓN
• LA RESERVA DE LEY Y LA REGLAMENTACIÓN.
• LA AUTORIZACIÓN.
• LAS DECLARACIONES RESPONSABLES Y
COMUNICACIONES.
• ÓRDENES.
• MANDATOS.
• PROHIBICIONES.
 RESERVAS Y REGLAMENTACIÓN
• Las reservas de ley en determinadas materias, regulación
económica, unidad de mercado.
• Se trata de la regulación normativa, como complemento
a las limitaciones que las leyes otorgan a la
Administración (por ejemplo en vías sancionadora y
disciplinaria).
• Esta técnica la podemos ver en el ámbito local, a 84
LRBRL, donde las Entidades Locales pueden intervenir la
actividad de los ciudadanos:órdenes, bandos, licencia
previa, control previo o posterior, prohibiciones…
 LA AUTORIZACIÓN
• Es considerada como un acto de control reglado que determina si
se cumplen las exigencias legales o reglamentarias previstas en la
norma..
• No confiere ex novo ningún derecho al administrado, sino que
remueve los obstáculos para su ejercicio. No hay límites (licencia
de caza, permiso de conducir, transportes, centros educativos…),
• frente al concepto de Concesión donde hay limitación y
discrecionalidad administrativa (determinados establecimientos
como farmacia, estancos, estaciones de servicio).
• Pueden ser personales ( conducir); objetivas (licencia de
importación) y mixtas (licencia de taxi).
 EL DERECHO COMUNITARIO NUEVA
REGULACIÓN
• La Directiva 2006/123/CE, de servicios , conocida como
BOLKENSTEIN, entiende como autorización:
“procedimiento administrativos mediante los cuales se
conceden autorizaciones, licencias, homologaciones o
concesiones, pero también la obligación, para poder ejercer
una actividad, de estar inscrito en un colegio profesional o
en un registro, en una lista oficial o en una base de datos,
de estar concertado como organismo o de obtener un carné
profesional…” (parágrafo 39 del Preámbulo).
• Supone su eliminación como modo normal de intervención,
condicionada a términos muy estrictos.
 CONDICIONES DE AUTORIZACIÓN
• Reguladas en los artículos 9 y 10 de la Directiva.
• Entre otras condiciones: no ser discriminatorias, razón
imperiosa de interés general, proporcional, objetivas,
públicas, medida menos restrictiva, transparente.
• Las resoluciones negativas deberán ser motivadas y
susceptibles de recurso.
• La Ley 20/2013 de Garantía de la Unidad de Mercado,
establece que serán por Normativa Comunitaria o Ley,
y aplicando un Test de Proporcionalidad: seguridad
pública, salud pública, medio ambiente…
 DECLARACIONES RESPONSABLES Y
COMUNICACIONES
• Nos remitimos al artículo 69 LPAC y Administrativo I, recordamos
que no se inicia un procedimiento administrativo, luego no hay
que esperar resolución, y su comprobación es a posteriori,
excepto legislación sectorial (Un hospital, central nuclear…).
• Son técnicas que permiten al ciudadano iniciar su actividad con
solo comunicarlo o declararlo.
• La Ley 40/2015 de RJSP (art.4.2) permite a las Administraciones
Públicas comprobar, verificar, investigar, inspeccionar….
• Ley 12/2012, de Medidas Urgentes de Liberalización del
Comercio (art.5) presentación no prejuzga el acomodo a las
condiciones por lo que puede ser sancionado tras la verificación.
 ORDENES, MANDATOS Y PROHIBICIONES

• PARADA VÁZQUEZ: La Administración puede emitir

órdenes positivas, mandatos que obligan a los
administrados a una determinada actividad, así
como órdenes negativas o prohibiciones que
impiden realizar una actividad (ALTO A LA GUARDIA
CIVIL…).
• Requerimientos son distintos,¿ no imponen una
conducta?, pero se advierte de que se puede
incumplir un deber con la correspondiente sanción.
 2.LA ACTIVIDAD DE FOMENTO
• Es aquella modalidad de intervención administrativa
que consiste en dirigir la acción de los particulares
hacía fines de interés general, mediante incentivos.
• De gran predicamento en la doctrina española, ya con
JAVIER DE BURGOS 1832 Ministerio de FOMENTO, y su
famosa Instrucción a los Subdelegados de Fomento.
• Honoríficos, Económicos y Jurídicos.
• Acomodo en la CE: Arts. 43.3; 129.2; 149.1.15;
• El instrumento más importante la Subvención.
 LA SUBVENCIÓN
• Instrumento de fomento por excelencia.
• Ley 38/2003, de 17 de noviembre, General de Subvenciones.
• Otorgada por Administraciones Públicas y entidades del
Sector Publico Institucional, con los siguientes requisitos:
• Se realice sin contraprestación directa de los beneficiarios.
• Sujeta al cumplimiento de un objetivo, proyecto, actividad…
por parte del beneficiario.
• Que la subvención vaya destinada a actividad de utilidad
pública, interés social o promoción pública.
• Acto administrativo unilateral que necesita aceptación.
 CARACTERÍSTICAS DE LA SUBVENCIÓN
• Carácter reglado, (bases convocatoria) no es enteramente
discrecional, sujeto a Jurisdicción Contencioso-Administrativa.
• Gratuita, pues no hay contraprestación directa, no confundir
con la existencia de obligaciones onerosas.
• Finalista de utilidad pública o interés social o promoción de
finalidad pública.
• Subsidio, como ayuda a financiar una parte, no lucro, 50%, 75%.
• Unilateral, debido a que no es una relación contractual, pues
surge de un acto administrativo.
• Gestión de publicidad (BO), concurrencia, transparencia,
igualdad, no discriminación.
PROCEDIMIENTO DE OTORGACIÓN
• Arts 22 a 27 LGS y 58-59 RGS.
• Concurrencia competitiva que se inicia siempre de oficio por
convocatoria.
• Presentación en plazo y forma las solicitudes para su
preevaluación por órgano colegiado.
• Traslado al órgano instructor para emitir propuesta de resolución.
• Notificación al interesado y alegaciones.
• Elevación de la propuesta a definitiva, notificación y aceptación.
• La resolución, positiva o negativa, deberá de ser motivada.
• Se consolida el derecho en el momento de la notificación.
• Caben otorgamientos directos por normas con rango legal.
 NULIDAD Y REINTEGRO
• Arts 36-37 LGS, todas las causas de nulidad y anulabilidad
del 47 y 48 LPAC.
• Cuando concurran estas circunstancias procedimiento de
revisión de oficio o declaración de lesividad 106 y 107
LPAC.
• Las diferentes causas de reintegro determinan la
devolución y los rendimientos financieros desde el
momento del pago. Incluso sanción.
• Causas: ocultación de datos, incumplimiento de
obligaciones, justificaciones, resistencia, excusa…demás
supuesto en normativas especiales.
 3.LA ACTIVIDAD DE PRESTACIÓN Y DE
SERVICIO PÚLICO
• Su base está en la exaltación del poder en el Derecho
público en Francia y Alemania.
• L. DUGUIT para quien el centro del derecho objetivo está la
idea de servicio público, frente a las teorías clásicas de la
expresión del poder.
• Hacia un nuevo significado de la idea de servicio público
como actividad dirigida a ofrecer a los ciudadanos
prestaciones de carácter económico, social, cuya titularidad
asume la Administración Pública, responsabilizándose ella
de su gestión, o un particular debidamente autorizado bajo
su control.
 NOCIÓN CUESTIONADA POR EL DERECHO
COMUNITARIO
• Al poner en duda que los servicios públicos establecidos por los
Estados fueran compatibles con la ideología liberalizadora, que
rige las políticas comunitarias.
• Ya el Tratado FUE “servicios de interés general” (106.2 TFUE), por
su relevancia, están sujetos a obligaciones de servicio público, se
imponen obligaciones: infraestructuras, seguridad, protección
ambiental, desfavorecidos.
• Posteriormente “servicios de interés general”, a)Económicos que
se ofrecen régimen de mercado: postales, energía,
telecomunicaciones, transportes..; b)No económicos: educación,
sanidad, servicios sociales, culturales, seguridad, no sujetos a
reglas de competencia.
PLURALIDAD DE CONCEPTOS COMUNITARIOS
• “Servicio Universal” vinculada a los servicios de carácter económico, como
telecomunicaciones, postales, prestaciones mínimas y de calidad en todo el
territorio.
• “Misiones de Servicio Publico” por el que se obliga a ofrecer prestaciones de
servicio público por los reguladores.
• Proliferación de conceptos que generan confusión innecesaria, lo suyo hubiera
sido mantener la noción de servicio público con las modulaciones del Derecho
comunitario en materia de competencia.
• Lo que está más claro es que los “servicios no económicos de interés general” no
conllevan un perjuicio a la competencia de los Estados: sanidad, educación,
servicios sociales.
• Lo importante para el derecho comunitario no es quien lo preste, público o
privado, sino la relación con el interés general. De igual forma los Estados no
pueden dispensar tratos de favor a empresas que distorsionen la competencia
(106.1)
 LOS SERVICIOS DE TITULARIDAD PÚBLICA
• Art. 128.2CE:”mediante ley se podrá reservar al sector público
recursos o servicios esenciales”. De carácter económico.
• Supone que el legislador puede acordar situar, total o parcialmente
fuera del mercado, mediante declaración expresa de reserva a la
Administración pública y legal, determinados servicios o recursos (en
el ámbito local el agua, los residuos, saneamiento, depuración,
cementerios, transporte…).
• Pero también pueden intervenir el sector privado mediante la gestión
indirecta del servicios publico a través de la figura de la concesión.
• No obstante hay servicios abiertos a la iniciativa privada: educación,
sanidad, electricidad, telecomunicaciones, navegación área,
marítima…
 PRINCIPIOS DE LOS SERVICIOS DE
TITULARIDAD PUBLICA
• No existe un Código de Servicios Públicos, son fruto de
la Jurisprudencia, doctrina…
• El Principio de continuidad, debe de prestarse de forma
ininterrumpida, acompasada.
• Principio de Igualdad, en el acceso, funcionamiento y
utilización, sin discriminación excepto la positiva,
“Régimen de colas”.
• Principio de Adaptación en relación a la plasticidad
constante, intereses generales y estándares de
prestación “Cláusula de progreso”
 LOS USUARIOS Y SUS RELACIONES CON EL
SERVICIO PÚBLICO
• El derecho al establecimiento del servicio, garantizado por
el art. 29.1 LJCA, cuando la Administración por disposición
legal está obligada a prestar un servicios (escolarizar a
menores), contra la inactividad de la Administración.
• Derecho al acceso de utilización y disfrute de los servicios
existentes. Art.18.1.c) LRBRL el derecho de los vecinos a
utilizar los servicios públicos.
• Derecho a ser indemnizados por los daños de los que la
Administración es responsable del funcionamiento, 106
CE, y 32.34 LRJSP.
LA CONTRAPRESTACIÓN ECONÓMICA DE LOS
SRVICIOS PÚBLICOS
• La Tasa, tiene carácter tributario, cuyo hecho imponible
utilización privativa o aprovechamiento de dominio público,
prestación de servicios o actividades de Derecho público, no
voluntarios, reserva de Ley. (tasas de aeropuertos, documentos
oficiales…)
• Precio Público contraprestaciones pecuniarias por la prestación
de servicios o actividades en régimen de Derecho público,
cuando las preste el sector privado (la matricula de la
Universidad).
• Tarifas, no son tributos, destinados a retribuir a los
concesionarios de un servicio público, es un precio: coste de
organización, prestación y beneficio de la empresa.
 GESTIÓN DIRECTA DE LOS SERVICOS
PÚBLICOS
• Gestión directa: art. 85.1 LBRL:a) Por la propia
Entidad local; b)Organismo Autónomo Local;
c)Entidad pública empresarial local y d)
Sociedad mercantil local de titularidad pública.
• Hay que tener en cuenta la Ley 27/2013, de 27
de diciembre, de Racionalización y
sostenibilidad de la Administración Local, que
c) y d) son más sostenibles y eficaces que las a)
y b).
 GESTIÓN INDIRECTA
• Atendiendo a lo previsto en la Ley 9/2017, de 8
de noviembre de Contratos del Sector Público.
• Contrato de Concesión de Servicios (art. 15 y
284 y ss.) Transferencia al concesionario del
riesgo operacional, (transporte regular de
viajeros…).
• Contrato de servicios con prestaciones directas
a favor de la ciudadanía (312), (actividades
docentes, mantenimiento y reparación…)