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3. Principios generales.
La Administración públicas y demás Entes del sector público actúan para defender los intereses
generales.
• DESDE EL PUNTO DE VISTA FORMAL: En los diversos ámbitos materiales en los que
interviene, la Administración puede realizar distintas actividades (actividades técnicas
y/o jurídicas; y puede actuar sometida al Derecho público, o utilizar también técnicas
propias del Derecho privado.
HOY ES
PRÁCTICAMENTE
IMPOSIBLE PENSAR
EN UN SECTOR
QUE NO HAYA SIDO
OBJETO DE
REGULACIÓN
Y EN CADA UNO DE
ELLOS LOS
INTERESES
PÚBLICOS EN JUEGO
SON DIFERENTES,
POR LO QUE
TAMBIÉN SON MUY
VARIADAS
LAS FORMAS DE
ACTIVIDAD
ADMINISTRATIVA
SOBRE EL
CORRESPONDIENTE
SECTOR
No analizaremos, pormenorizadamente, todos estos
sectores materiales.
Utiliza como criterio: El efecto que cada una de esas actuaciones administrativas
tiene sobre la libertad de acción y los derechos de los particulares, esto es,
atiende a la intensidad de la intervención administrativa sobre los ciudadanos.
Se incluyen todas las actuaciones de la Administración pública que restringen la libertad, los derechos o la
propia acción de los administrados (= ciudadanos).
HISTÓRICAMENTE, la idea de policía se asociaba a la cosa pública. El término “polis” hace referencia a la
ciudad y la ciudadanía. Sin embargo, POSTERIORMENTE, perdió ese significado englobando, únicamente,
las actividades administrativas de mantenimiento del orden y la seguridad pública, es decir, la policía de
seguridad en sentido estricto = cuerpos y fuerzas de seguridad del Estado, que son los cuerpos armados de
funcionarios creados para desarrollar la labor de policía -un término que acaba designando al propio cuerpo
(= la Policía nacional, la Guardia civil, la Policía autonómica, etc.)-. Su función es el mantenimiento del orden
público (Ley Orgánica 4/2015, de 30 de marzo, de Protección de la Seguridad Ciudadana).
HOY existe una concepción más amplia, que comprende todas aquellas actuaciones administrativas de
ordenación, regulación y control. La actividad de policía ya no puede identificarse, exclusivamente, con las
funciones represivas, sino que abarca, también, funciones preventivas, a través de la utilización de
instrumentos que limitan o condicionan el ejercicio de las actividades de los ciudadanos (por ejemplo,
mediante la exigencia de licencias o autorizaciones, inscripciones en registros, auditorias, controles e
inspecciones, etc.) para preservar el interés general. Pero esta actividad incluye, también, toda la
organización encargada de verificar su cumplimiento y que, en ocasiones, dispone de cuerpos específicos de
funcionarios = Policías locales, Inspectores (en materia de urbanismo, sanidad, educación, etc.).
Esa clasificación tripartita que, en líneas generales, se mantiene, y que es la más común en nuestro
Derecho positivo) ES INSUFICIENTE, porque HAY ACTIVIDADES Y MEDIDAS (como la planificación, o
las actuales técnicas regulatorias de los mercados y de defensa de la competencia) que NO ENCAJAN
EN NINGUNA DE ESAS TRES MODALIDADES, O PRESENTAN RASGOS COMBINADOS. Tal es el caso, por
ejemplo:
SE PASA: A:
2. LA ACTIVIDAD DE ORDENACIÓN O REGULACIÓN Y LA DE CONTROL
• Hay un grupo, que por su naturaleza, tienen una orientación que coincide con el interés
general (la actividad de una fundación, de una ONG), por lo que la Administración se limita
a estimularlas y a prevenir desviaciones.
• Sin embargo, hay otras actividades que, potencialmente, son lesivas para el interés
general (por ejemplo, la apertura de una industria, la instalación de una terraza en la acera
o en un parque, la construcción de un edificio, etc.).
En su conjunto, la presencia de la
Administración no ha disminuido, pues, la
actividad administrativa de ordenación o
regulación sale fortalecida
3. PRINCIPIOS GENERALES
¿Por qué?
A) PRINCIPIOS FORMALES
A) PRINCIPIOS FORMALES:
II.- Además de las Leyes (emanadas del Poder legislativo), y de los Reglamentos (emanados del
Poder Ejecutivo), existen otros instrumentos de ordenación de la actividad privada: LA
PLANIFICACIÓN ADMINISTRATIVA:
Los planes tienen diversa naturaleza y distinto grado de vinculación. Por ejemplo:
La Planificación económica general (art. 131 de la CE) puede limitar la libertad de
empresa (articulo 38 CE). No obstante, en el Ordenamiento Jurídico español no
existe una planificación general de la economía, sino, únicamente, en
determinados sectores (energía eléctrica, transporte, etc.) en los que si existen
Planes que se imponen imperativamente a las actividades privadas que en éstos se
desarrollen. La planificación Territorial y de los recursos naturales, (articulo 45 de la
CE) :Los Poderes Públicos deben velar por su utilización racional, de ahí la
existencia de los Planes territoriales y urbanísticos.
4. POTESTADES E INSTRUMENTOS DE ORDENACIÓN.
III.- LOS REGLAMENTOS TÉCNICOS: El Derecho positivo la ha definido como “la actividad por la que
se unifican criterios respecto a determinadas materias y se posibilita la utilización de un lenguaje
común en un campo de actividad concreto”.
En nuestro Ordenamiento Jurídico hay 2 medios para otorgar a las reglas técnicas un valor
jurídico que trasciende de lo puramente privado:
Cada vez es más frecuente que la elaboración de las reglamentaciones técnicas se remita a
organizaciones privadas, de ámbito estatal, europeo o internacional, que gozan del reconocimiento de
las propias empresas o sectores económicos afectados, y que se suelen denominar ORGANISMOS O
INSTITUCIONES DE NORMALIZACIÓN (en el ámbito internacional: La International Organization for
Standarization (ISO); en el ámbito europeo: El Comité Europeo de Normalización (CEN); en España: La
Asociación Española de Normalización y Certificación (AENOR) hLp://www.aenor.es/aenor/inicio/home/home.asp
Las normas técnicas elaboradas por estos organismos (por ejemplo: las normas ISO, UNE, etc.) no
tienen naturaleza jurídico pública. Su eficacia depende de la aceptación voluntaria por las empresas
interesadas y de ahí que esta modalidad de producción normativa se denomine AUTORREGULACIÓN = Es
una facultad que el Poder público reconoce a Entidades privadas (nacionales, europeas o
internacionales) para establecer normas técnicas de aplicación repetitiva o continuada, también
conocidas como estándares, que no tienen carácter vinculante.
Pese a ese carácter voluntario, lo cierto es que la aceptación y aplicación de las normas técnicas
mencionadas tiene su reflejo en el mercado, en la medida en que garantizan al consumidor la correcta
actuación de las empresas, ya sea en lo relativo a la seguridad y calidad de sus productos o servicios
como en el respeto al medio ambiente. Para ello se prevé, en algunos casos, la emisión de
declaraciones públicas, acreditaciones o certificaciones expedidas por estos Organismos de certificación
acreditados.
5.- Los instrumentos de control.
• Objetivos: De una parte, facilitar el control sobre dichos sujetos y sus actividades; y, de
la otra, para facilitar el diseño de concretas políticas públicas.
a) De identificación y de registro,
b) De documentación,
c) O de comunicación.
a) Deberes de identificación y de registro:
La inscripción registral no tiene siempre los mismos efectos jurídicos: En unos casos su
eficacia es meramente informativa o de publicidad, en otros es determinante para
adquirir personalidad jurídica, o para ejercer una profesión,
o realizar una actividad, etc.
b) Deberes de documentación o documentales:
Cada vez con más frecuencia, las normas legales y reglamentarias imponen el
deber de poner en conocimiento de la Administración competente la existencia
de determinados hechos, datos o circunstancias.
• En esta categoría se pueden incluir como una nueva variante, las comunicaciones
previas y declaraciones responsables, que son actos propios de los interesados
que les habilita para la prestación de un servicio o actividad.
5.2) TÉCNICAS DE CONDICIONAMIENTO:
Con ellos se pretende conocer en profundidad cuáles serán los efectos previsibles de
una actividad sobre determinados intereses públicos a los que puede afectar (y
que se pretenden salvaguardar), con el fin de autorizarla o no, o de someterla a
condiciones y requisitos, o bien en caso de que ya esté realizándose para imponer
le modificaciones o nuevas condiciones, o bien para determinar sus efectos
jurídicos.
-La autorización realiza un control previo “o ex ante”, de legalidad u oportunidad, que exige obtener la misma antes de
de iniciar el ejercicio de actividades privadas.
Real Decreto 1778/1994, de 5 de agosto, por el que se adecúan a la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de régimen jurídico de la
-El Administraciones
motivo del control esPúblicas y del Procedimiento
el potencial daño queAdministrativo Común,lalasactividad
puede provocar normas reguladoras de los procedimientos
para terceros de
o para el interés
o la general,
otorgamiento, modificación y extinción de autorizaciones.
intensidad de usos que comporta (Se prohíbe utilizar un arma, si previamente no se ha obtenido la correspondiente
licencia).
-Los requisitos y criterios para otorgar una autorización, deben ser además claros e
inequívocos, hechos públicos con antelación, transparentes y accesibles.
Un sector de la doctrina considera que son actos reglados, en tanto que otros consideran que
es discrecional.
-Como regla general, las autorizaciones son actos declarativos de derecho, esto es, hay un derecho preexistente del
particular a ejercer la actividad si cumple los requisitos establecidos en la regulación.
-Confiere al particular una situación jurídica protegida, que puede hacer valer ante terceros, aunque deba adaptarse a
los cambios de regulación.
-Se otorga con la cláusula “sin perjuicio de tercero”, es decir, no se prejuzga la titularidad de quien solicita la
autorización.
-Es transmisible (por ejemplo: traspaso de negocios), siempre que no se conceda ad personam (por ejemplo: el carnet de
conducir).
Naturaleza jurídica: Se trata de un aspecto controvertido, que ha sido objeto de diversas
construcciones dogmáticas, siendo imposible llegar aquí a una conclusión única y clara.
• Se tiende a reducir esta exigencia de la autorización a aquellos ámbitos en los que esté
justificada por razones de orden público, seguridad pública, salud pública, protección del
medio ambiente, o así lo disponga una normativa de la UE, o tratados y convenios
internacionales, y estas razones no puedan salvaguardarse mediante la presentación de
una comunicación previa o de una declaración responsable (= instrumentos menos
invasivos).
• Así sucede, por ejemplo, en el ámbito de las actividades de servicio (Ley 17/2009, sobre
el libre acceso a las actividades de servicio, que viene a transponer la Directiva
2006/123/CE, de servicios), lo que no es extrapolable al conjunto de la regulación. En
dicho ámbito, la normativa estatal y autonómica, que regule el acceso a este tipo de
actividades sólo podrá imponer la autorización de manera excepcional y siempre que
dicho régimen no resulte discriminatorio, que la autorización sea necesaria por una razón
imperiosa de interés general, y que tal exigencia sea proporcional para garantizar el
objetivo perseguido porque no existen otras medidas menos restrictivas que permitan
obtener el mismo resultado.
• Es una alternativa ágil y eficaz a las autorizaciones previas (si bien, puede generar un mayor riesgo de ilegalidad y
perjuicio para el interés público, si la Administración no se dota de medios de inspección o de verificación suficientes).
• Se prevén, sobre todo, en el ámbito económico. LA COMUNICACIÖN PREVIA: Se establece el deber de comunicar a la
Administración competente el anuncio o inicio de una actividad. La actividad comunicada o declarada es en principio
libre y solo excepcionalmente y por motivos justificados puede ser prohibida o condicionada por la Administración
(Por ejemplo: La realización de obras menores o que no requieren proyectos técnicos de edificación (según la
legislación urbanística de algunas CCAA);; comunicaciones previas de apertura, traslado y ampliación de
establecimientos de comercio minorista en general (Ley 18/2014, de 15 de octubre, etc.).
• La presentación de una declaración responsable o de una comunicación previa permite, con carácter general, y en los
términos de la legislación sectorial aplicable, el reconocimiento del derecho o el inicio de la actividad de que se
trate.
• No obstante, la Administración puede desplegar en estos casos sus facultades de comprobación, control e
inspección.
5.3 TÉCNICAS ABLATORIAS