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DELITOS CONTRA LA
ADMINISTRACIÓN
PÚBLICA
UNIDAD 01
Generalidades del
Derecho Penal de la
Administración Pública
Dr. Emilio Iván Paredes Yataco
Interés
¿Qué entendemos
por administración
pública?
¿Consideras que
en el Perú somos
tolerantes a la
corrupción?
FINALIDAD DE LA SESIÓN
OBJETIVAMENTE
SUBJETIVAMENTE
Es el conjunto de actividades llevadas a
cabo por los agentes públicos y que
Es el orden de órganos estatales, lo que
constituye el desarrollo, la dinámica de la
implica niveles, jerarquías, entidades,
función misma. La división material de
cargos y oficios delimitados en sus
las funciones estatales fundamentales
competencias.
(legislativa, ejecutiva, judicial)
Descubrimiento
II. LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA COMO BIEN JURÍDICO
En la doctrina penal existen diversas posiciones en torno a cuál seria el bien jurídico general
protegido por los delitos contra la administración pública. En líneas generales se encuentran
los siguientes:
b) Regularidad
a) Ejercicio de funciones (continuidad) y c) Prestigio y dignidad de
y servicios públicos. desenvolvimiento la función.
normal
de tal ejercicio.
f) Protección del
e) Observancia de los patrimonio público, de los
d) Probidad y honradez deberes del cargo o
de sus agentes. símbolos y distintivos
empleo. estatales.
Descubrimiento
II. LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA COMO BIEN JURÍDICO
Ejemplo
Si un fiscal acepta dinero por parte del abogado para archivar un caso contra un imputado, se
estaría cometiendo un delito de cohecho y, con ello, vulnerando, en primer lugar, el correcto
funcionamiento de la administración pública.
El correcto funcionamiento de la administración pública sería el bien jurídico
protegido general.
En segundo lugar, este delito supondría la vulneración del derecho al debido proceso de la
parte civil, así como el principio de imparcialidad, lo que afecta el derecho a la igualdad de
armas al momento de defender la parte civil su posición dentro del proceso.
El derecho al debido proceso, el principio de imparcialidad e igualdad de
armas serían los principios del correcto funcionamiento de la administración
pública, específicamente afectados.
Descubrimiento
II. LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA COMO BIEN JURÍDICO
JURISPRUDENCIA
Acuerdo Plenario Nº 1-2010/CJ-116 de las Salas Penales de la Corte Suprema
de Justicia del 16 de noviembre de 2010 (Fundamento 14)
“(…) no todos los delitos comprendidos allí (capítulo del Código Penal referido a los delitos
funcionariales) tienen contenido patrimonial, por lo que en cada tipo penal se tiene que
analizar si se cumple con el presupuesto establecido para prolongar el plazo de prescripción
en función de la afectación de los bienes jurídicos tutelados vinculados directamente con el
patrimonio público o sólo con el correcto funcionamiento de la administración
pública (…)” (Subrayado y negrita agregados)
Descubrimiento
Designación: destinar a
Selección: elegir a una Elección: nombramiento
un sujeto para la función
persona entre otras por que regularmente se ha a
pública por parte de una
parte de una autoridad través de un proceso de
autoridad competente.
competente. El juez que votación. Ejemplo: El
Ejemplo: El Presidente de
es elegido por concurso congresista que es elegido
la República designa
público dirigido por la por elección popular.
un asesor para que sea el
JNJ.
encargo del SIN.
Descubrimiento
JURISPRUDENCIA
JURISPRUDENCIA
El Tribunal Constitucional (Exp. Nº 2758-2004-HC/TC; F.j. 10), ratificando lo señalado por la Sala
Penal Transitoria de la Corte Suprema, dispuso o siguiente:
“(…) Si bien es cierto que formalmente Vladimiro Montesinos Torres ocupaba el cargo de
Asesor II de la Alta Dirección del Servicio de Inteligencia Nacional, en realidad, ejercía,
de hecho, la Jefatura del SIN, cargo que le permitía la custodia y administración de
fondos públicos, por lo que puede considerársele sujeto activo del delito, tal como lo
prevé el artículo 387 de Código Penal.” (Subrayado y negrita agregados)
De esta manera, al existir un título habilitante material, porque el expresidente Fujimori incorporó a
Montesinos Torres en la cúpula del SIN (incorporación heterónoma por designación), permitiendo
su acceso y disposición a los fondos públicos de dicha entidad, sí es posible considerarlo
funcionario público.
En conclusión, en los casos de funcionario de facto (como el de Montesinos), el sujeto ya ha sido
incorporado a la función pública y tiene el poder necesario para vincular al Estado con sus actos;
por lo tato, debe ser considerado funcionario público.
Descubrimiento
• Cuando se analiza si una persona puede o no ser considerad funcionario público en los
términos del Derecho Penal, más que un ejercicio de la función pública debe hablarse de
una posibilidad efectiva de ejercicio de la función pública, ya que desde esta
posición se podrá al menos poner en peligro el bien jurídico protegido en estos delitos.
JURISPRUDENCIA
El funcionario público electo
El artículo 47º del Reglamento del Congreso dispone que “el periodo parlamentario
comprende desde la instalación del nuevo congreso, hasta la instalación del elegido en el
siguiente proceso electoral”.
Alberto Kouri Bumachar fue candidato al Congreso de la República para el periodo 2000-
2005. El 09 de abril del 2000 se realizaron las elecciones presidenciales y congresales, siendo
este elegido para el cargo de congresista de la República. No obstante, el 5 de mayo del
mismo año Kouri Bumachar se reunió con Vladimiro Montesino y recibió dinero para
cambiarse a las filas del fujimorismo.
La lista oficial de congresistas fue publicada por el Jurado Nacional de Elecciones el 3 de
junio, asumiendo estos funcionarios el cargo con fecha 28 de julio.
¿Debía ser considerado funcionario público Alberto Kouri Bumachar?
Descubrimiento
IV. EL CONCEPTO DE FUNCIONARIO PÚBLICO
JURISPRUDENCIA
Según la Corte Suprema (Sala penal Especial, Sentencia del 12 de febrero del 2003,
recaída en el Exp Nº 06-2001) Kouri Bumachar era funcionario público desde el 9 de abril de
2000. sí, Kouri Bumachar se encontraba tan cerca del ejercicio efectivo de la función pública que
era capaz de vincular materialmente al Estado con sus actos, sí debe ser considerado funcionario
público. Cuando Kouri se reunió con Montesinos, ya había sido elegido como congresista. A pesar
de que no ejercitó ni desempeñó el cargo público, Kouri Bumachar se encontraba en la posición de
dominio que le permitía acceder y lesionar el bien jurídico. Son irrelevantes por tanto, las normas
administrativas que establezcan formalidades.
Descubrimiento
Pero no todos los delitos comprendidos allí tienen contenido patrimonial, por lo que en
cada tipo legal se tiene que analizar si se cumple con el presupuesto establecido para
prolongar el plazo de prescripción en función a: i) La afectación de los bienes jurídicos
tutelados vinculados con el patrimonio público; o ii) Sólo afectan el correcto
funcionamiento de la Administración Pública.
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VI. DÚPLICA DE LA PRESCRIPCIÓN PARA FUNCIONARIOS PÚBLICOS
Mediante Ley Nº 30304 se modificó el art. 57 del Código Penal, el mismo que ahora
establece:
“El juez puede suspender la ejecución de la pena siempre que se reúnan los requisitos
siguientes
1. Que la condena se refiera a pena privativa de libertad de mayor de cuatro años
2. Que la naturaleza, modalidad del hecho punible, comportamiento procesal y la personalidad
del agente, permitan inferir al juez que aquel no volverá a cometer nuevo delito. El
pronóstico favorable sobre la conducta futura del condenado que formula la autoridad
judicial requiere de debida motivación;
3. Que el agente no tenga la condición de reincidente o habitual. El plazo
de suspensión es de uno a tres años.
La suspensión de la ejecución de la pena es inaplicable a los funcionarios o
servidores condenados por cualquiera de los delitos dolosos previstos en
los artículos 384 (colusión), 387 (peculado) y 388 (peculado de uso).”
(Negrita agregado)
Descubrimiento
VII. INAPLICACIÓN DE LA PENA SUSPENDIDA
Los actos de investigación son los realizados Los actos de prueba son
durante la etapa de investigación preparatoria aquellos realizados por las
(diligencias preliminares e partes ante el Juez de
preparatoria formalizada) investigación por Juzgamiento, con el objeto de
Público y la Policía Nacional, con elel objeto de presentar sus medios
obtener y recoger los elementosMinisterio
de convicción que probatorios y demostrar sus
serán utilizados para que el director de la proposiciones fácticas
investigación sustente sus pedidos (medidas de integrantes de su teoría del caso.
coerción, acusación o sobreseimiento). No están Tienen valor probatorio y están
dirigidos a que el juzgador condene o absuelva. dirigidos a que el juzgador condene
o absuelva.
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Los actos de investigación regulados en el CPP pueden ser realizados por el fiscal o la
policía durante las diligencias preliminares y en la investigación preparatoria.
• Durante los actos de investigación realizados por el fiscal o la policía puede resultar
indispensable la restricción de uno o más derechos fundamentales para el esclarecimiento
de los hechos materia de investigación.
• En ese sentido, la labor de la policía o fiscalía podrá enmarcarse en uno de los
siguientes supuestos:
La policía deberá:
(i) Recoger o conservar los elementos materiales útiles.
(ii) Describir en un acta el estado actual, y si es posible el estado anterior (cuando los rastros o
efectos materiales han desaparecido o fueron alterados).
(iii) De ser posible levantar planos descriptivos, fotográficos y de señales; realizar otra
operación técnica.
(iv) Levantar el acta con la descripción del lugar, el motivo y forma en que se llevó a
cabo.
Descubrimiento
V. ACTUACIONES QUE REALIZA EL POLICÍA
• El Fiscal ordena tomar fotos, registrar imágenes y usar otros medios técnicos para
observación o investigación del lugar de residencia del imputado.
• El Fiscal debe requerir orden judicial cuando sea en lugar cerrado o inmueble.
El fiscal puede:
Plazo: La identidad supuesta será otorgada por el Fiscal por el plazo de seis (6) meses,
prorrogables por períodos de igual duración.
Descubrimiento
El Fiscal dispone:
• La realización de un examen (pruebas de análisis
corporal
sanguíneos, pruebas genético-moleculares, exploraciones radiológicas,
etc.) del imputado para establecer hechos significativos de la investigación.
• Se levantará un acta en presencia del abogado del imputado.