Semana Nro.

02
Modalidad de Educación Semipresencial
UNIVERSIDAD PERUANA LOS ANDES

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS

EL NUMERUS
CLAUSUS
Docente: Abog. Katya
Santiváñez Calderón

Semestre Académico 2022 – I

Asignatura: DERECHOS REALES
CÓDIGO CIVIL 1984
› SISTEMA NUMERUS CLAUSUS (Art. 881°)
Este sistema favorece la claridad de las relaciones
jurídico-inmobiliaria para que la propiedad esté al
resguardo de gravámenes imposibles de prever. El
sistema de Registro persigue esta finalidad y será
eficaz si el número de derechos registrables es
limitado y se encuentra fijado por ley.

› LIBERTAD DE DISPOSICIÓN DE LOS BIENES (Art.

882°)
Es una norma de orden público y no cabe pacto
en contrario.
› NUMERUS CLAUSUS: Art.881

Los derechos reales son discerrados, sólo son

aquellos que la Ley señala, los particulares
(personas) no pueden crearlos.
NUMERUS CLAUSUS
 El“numerus clausus”, es decir que
únicamente la ley puede crear derechos
reales, no así los particulares en tanto su
voluntad queda limitada a la constitución
o no de alguno de los derechos ya
regulados legalmente.
 Lo opuesto al “numerus clausus” es el
“numerus apertus”, que permite a los
individuos crear derechos reales atípicos.
 “Numerus clausus”.
DESDE EL PUNTO DE OTRAS LEGISLACIONES
 

 Nuestro sistema legal se enrola en aquellos

que se denominan “numerus clausus”, es decir
que únicamente la ley puede crear derechos
reales, no así los particulares en tanto su
voluntad queda limitada a la constitución o no
de alguno de los derechos ya regulados
legalmente.
 Lo opuesto al “numerus clausus” es el
“numerus apertus”, que permite a los
individuos crear derechos reales atípicos.
 La reacción del legislador argentino, contraria al reconocimiento de las
desmembraciones perpetuas del dominio conocidas en el régimen
feudal encontró su razón de ser en la preservación de la libre
explotación y circulación de las propiedades y la concreción de esta
aspiración sólo fue posible vedando a la voluntad particular la creación
arbitraria y libre de múltiples derechos reales sobra la cosa, que
desgajaran el contenido del dominio.
 En efecto, el Código Civil argentino es una abierta reacción a las
formas de propiedad que rigieron desde la época feudal en donde la
riqueza de la tierra estaba en manos de pocas personas y con
demasiadas desmembraciones del dominio.
No obstante algunas críticas que surgieron principalmente en
España y Francia en contra de la tipificación del derecho real,
es decir de un molde fijado legalmente con exclusión de los
sujetos del derecho, la tendencia en el derecho continental
es a favor del “numerus clausus”; Alemania, Suiza, Italia,
Austria, etc. se han adherido al sistema de creación legal
con la mira puesta en la seguridad jurídica.
Los Proyectos de Código Civil Unificado de 1998 y 2012
prevén una mayor intervención de los sujetos del derecho
real pero mantienen claramente el sistema de “numerus
clausus”.
 
“Es un derecho absoluto, de contenido patrimonial, cuyas
normas sustancialmente de orden público, establecen entre
una persona (sujeto activo) y una cosa (objeto) una relación
inmediata, que previa publicidad obliga a la sociedad (sujeto
pasivo) a abstenerse de realizar cualquier acto contrario al
mismo (obligación negativa), naciendo para el caso de
violación una acción real y que otorga a sus titulares las
ventajas inherentes al ius persequendi y al ius praeferendi”.
 El art. 881 expresa: “Los derechos reales
sólo pueden ser creados por la ley. Todo
contrato o disposición de última voluntad
que constituyese otros derechos reales, o
modificase los que por este Código se
reconocen, valdrá sólo como constitución de
derechos personales, si como tal pudiese
valer”.
 Cabe aclarar que la presencia del orden
público no es exclusiva de los derechos
reales, ni tampoco es absoluta en los
mismos.
CREACIÓN DE LOS DERECHOS REALES Y SU
MODIFICACIÓN

 La creación u origen del derecho real se refiere

al acto originario del legislador que incorpora
el tipo abstracto del derecho real en la norma,
mientras que la fuente de constitución es el
hecho jurídico, el acto jurídico, el contrato o la
ley misma que constituye a favor de un sujeto
determinado un derecho real creado
“numerus clausus”, es decir que únicamente la ley puede
crear derechos reales, no así los particulares en tanto su
voluntad queda limitada a la constitución o no de alguno de
los derechos ya regulados legalmente.

 Lo opuesto al “numerus clausus” es el “numerus apertus”,

que permite a los individuos crear derechos reales atípicos.
 NUMERUS CLAUSUS

 La reacción del legislador argentino, contraria al reconocimiento de

las desmembraciones perpetuas del dominio conocidas en el
régimen feudal encontró su razón de ser en la preservación de la
libre explotación y circulación de las propiedades y la concreción
de esta aspiración sólo fue posible vedando a la voluntad particular
la creación arbitraria y libre de múltiples derechos reales sobra la
cosa, que desgajaran el contenido del dominio.
 En efecto, el Código Civil argentino es una abierta reacción a las
formas de propiedad que rigieron desde la época feudal en donde la
riqueza de la tierra estaba en manos de pocas personas y con
demasiadas desmembraciones del dominio.
 Llambías y Alterini efectúan una distinción entre el “numerus
clausus” y la tipicidad de los derechos reales. Expresan en tal
sentido que el “numerus clausus” apunta a la determinación
de cuáles han de ser los derechos reales y a su contenido “in
abstracto”, pero no avanza sobre cuál ha de ser la “calidad
específica” de ese contenido, o sea sobre su contenido “in
concreto” (tipicidad).
 El art. 881 del Código Civil establece que: “Son derechos
reales:
 1º El dominio y el condominio;
 2º El usufructo;
 3º El uso y la habitación;
 4º Las servidumbres activas;
 5º El derecho de hipoteca;
 6º La prenda;
 7º La anticresis.
 8º La superficie.
 a) Dominio: “El dominio es el derecho real en virtud del cual
una cosa se encuentra sometida a la voluntad y a la acción de
una persona”.  
 b) Condominio: “El condominio es el derecho real de
propiedad que pertenece a varias personas, por una parte
indivisa sobre una cosa mueble o inmueble”. 
 c) Usufructo: art. 999 “…el derecho real de usar y gozar de
una cosa, cuya propiedad pertenece a otro, con tal que no se
altere su sustancia”.
 d) Uso y Habitación: art. 1026 “El derecho de uso es un
derecho real que consiste en la facultad de servirse de la cosa
de otro, independiente de la posesión de heredad alguna, con
el cargo de conservar la sustancia de ella; o de tomar sobre
los frutos de un fundo ajeno, lo que sea preciso para las
necesidades del usuario y de su familia. Si se refiere a una
casa, y a la utilidad de morar en ella, se llama en este Código,
derecho de habitación”.
 e) Servidumbre: art. 1035 “…el derecho establecido al
poseedor de una heredad, sobre otra heredad ajena para
utilidad de la primera”.
 f) Hipoteca: “Se afecta un inmueble en garatía del
cumplimiento”, art. 1097 Código Civil.
 g) Prenda: modificado“Habrá constitución de prenda cuando el
deudor, por una obligación cierta o condicional, presente o
futura, entregue al acreedor una cosa mueble o un crédito en
seguridad de la deuda”.
 h) Anticresis: “Es el derecho real concedido al acreedor por el
deudor, o un tercero por él, poniéndole en posesión de un
inmueble, y autorizándolo a percibir los frutos para imputarlos
anualmente sobre los intereses del crédito, si son debidos; y en
caso de exceder, sobre el capital, o sobre el capital solamente si
no se deben intereses” (art. 1091 CC).
 a) Sobre cosa propia y ajena: Se efectúa conforme al objeto
del derecho real, es decir sobre la cosa: Es propia en el
dominio y el condominio (propiedad horizontal, superficie,
conjuntos inmobiliarios, tiempo compartido; ajena en las
desmembraciones del derecho real, es decir en el usufructo,
uso, habitación, servidumbres y en los derechos reales de
garantía.
 Principales o autónomos y accesorios: Todos los derechos
reales son principales, con la salvedad de los derechos reales
de garantía que resultan accesorios del crédito al cual
garantizan. Son accesorios, entonces, la hipoteca, la anticresis
y la prenda.
Derechos reales sobre cosas registrables o no registrables : los
derechos reales recaen sobre cosas registrables cuando la ley
requiere la inscripción de los títulos en el respectivo Registro.
Recaen sobre cosas no registrables, cuando los documentos
portantes de derechos sobre su objeto no acceden a un Registro a
los fines de su inscripción.
 Perfectos o imperfectos: Si la atribución que concede el
derecho real se ejerce mediante la posesión se clasifica en
“perfecto”. Se señala que todos los derechos reales se ejercen
por la posesión, “excepto las servidumbres y la hipoteca”.
Algunos autores sostienen, acertadamente, que también son
“imperfectos” el usufructo, uso, habitación, etc.
 Sobre cosas muebles e inmuebles: tiene en consideración la
naturaleza del objeto sobre el cual recae el derecho real. La
hipoteca, las servidumbres y el derecho de habitación solo
recaen sobre inmuebles, todos los restantes derechos pueden
incidir en forma indistinta sobre cosas muebles o inmuebles (.
 El sujeto activo de los derechos reales puede ser la persona
física o la persona jurídica. En el caso particular del uso y
habitación, habida cuenta el contenido de tal derecho real, sólo
puede ser ejercido por personas físicas.
 El sujeto pasivo de los derechos reales puede ser cualquier
persona física o jurídica, que tiene el deber de respetar tal
relación jurídica.
 El art. 885 del Código establece: “Los objetos inmateriales
susceptibles de valor, e igualmente las cosas, se llaman
bienes. El conjunto de los bienes de una persona constituye
su patrimonio”.
 Quiere decir, entonces, que para nuestro derecho positivo, la
palabra “BIEN” tiene dos acepciones:
 a) Una amplia, donde bienes es igual a cosas (art. 2311) más
objetos inmateriales susceptibles de valor (bienes
propiamente dichos), que son los derechos; y
 b) Una restringida, a la que ya aludimos: bienes igual a
objetos inmateriales susceptibles de valor, es decir derechos
patrimoniales.
 Es decir que las cosas y los objetos inmateriales conforman
los bienes. Y el conjunto de bienes de una persona conforma
su patrimonio (el general)
 “El derecho real se ejerce sobre la totalidad o una parte
material de la cosa que constituye su objeto, por el todo o
por una parte indivisa. El objeto también puede consistir en
un bien taxativamente señalado por la ley”.