RETENCION

DEFINICION
• Es una “garantía real”, totalmente diferente a la garantía mobiliaria.  En la
retención el bien necesariamente está en posesión del acreedor, pero no
porque se le haya entregado para asegurar la obligación (no hay entrega en
garantía), sino por razones circunstanciales vinculadas al surgimiento de
la deuda (artículo 1123 del Código Civil).
 ELEMENTOS

• Existencia de una obligación entre el acreedor y el deudor

Podemos decir que solo pueden ser las obligaciones de dar y hacer las que
puedan ser garantizadas por la retención. La obligación de no hacer no
puede significar la entrega de la cosa al acreedor para que pueda retenerla.
• La prestación de la obligación de no hacer es una abstención, un dejar de
hacer. Por eso el artículo 1158 del código civil, dice frente al
incumplimiento de una obligación de no hacer, no puede ser garantizada
por la retención, que exige la posesión por el acreedor de una cosa del
deudor
• Conservación o mantenimiento de la posesión del deudor por el
acreedor.
• El acreedor tiene que tener la posesión del bien del deudor. Este es quizás
el elemento más importante de la figura en estudio. Si el acreedor no tiene
en su poder el bien del deudor, no podrá ejercitar retención alguna. Es
pues fundamental que el acreedor tenga la posesión del bien dele deudor.
• Conexión entre la obligación que se debe pagar y la posesión de la cosa
• Debe existir conexión entre la obligación que se debe y la posesión de la
cosa objeto de retención. Esto es, que la obligación debe nacer por
disposición de la ley o por contrato, como consecuencia de una relación
jurídica por la que se haya entregado la cosa y establecido la obligación.
• El débito debe de estar directamente relacionado con la cosa cuya
posesión se retiene. La mayoría de los autores denomina esta vinculación
entre la obligación y la cosa retenida. Esta vinculación significa que la
deuda ha de ser resultado de la posesión de la cosa, o ha de estar
directamente unida con la entrega de la cosa al retenedor
• Ejemplo, 1) El arrendatario que retiene en su poder el bien arrendado, mientras que su
arrendador le pague una deuda, obrara en contra de la conexión (vinculación entre la
obligación y la cosa retenida) que debe existir para la retención. El bien arrendado no habrá
entrado en posesión, como consecuencia de la obligación, ni esta será resultado de esa
posesión. Sera una obligación ajena y no tendrá entonces la conexión que exige la ley y la
doctrina para la procedencia de la retención; 2) En cambio el depositario si tendrá derecho de
retención de la cosas depositadas, mientras se le pague el honorario por guardarlas; 3) El
abogado que retiene en su poder los instrumentos que le proporciono el cliente para su estudio,
mientras se le pague el honorario por el estudio y la consulta, ejercitara el derecho de
retención, por la conexión que existe entra la posesión de los documentos proporcionados para
el estudio y el honorario por estudiarlos.
 CARACTERISTICAS
• Es un derecho real de garantía
• Es un derecho accesorio, puesto que esta inmediatamente vinculado con
el cumplimiento de una obligación, que le sirva de principal.
• Es un derecho indivisible, pues existe mientras la obligación que
garantiza no haya sido cubierta íntegramente
• Es, como los demás derechos reales de garantía, un derecho temporal,
resoluble por el cumplimiento o la extinción de la obligación principal
• LA RETENCIÓN DEBE INSCRIBIRSE TRATÁNDOSE DE INMUEBLES.
• También es carácter de la retención, la necesidad de inscribirla cuando ella recae
sobre bienes inmuebles. Dispone el artículo 1128 del código civil: “Para que el
derecho de retención sobre inmuebles surta efecto contra terceros, debe ser
inscrito en el registro de la propiedad inmueble.
• Solo se puede ejercitar el derecho de retención frente al adquiriente a título
oneroso que tiene registrado su derecho de propiedad, si el derecho de retención
estuvo inscrito con anterioridad a la adquisición
• LA RETENCIÓN NO FACULTA EL PACTO COMISORIO
Por mucho de que no se haya pagado la obligación, el retenedor no podrá
adquirir el derecho de propiedad sobre el bien retenido, por el derecho de la
retención. Dispone el artículo 1130 del código civil
 EXTINCION
• EL PAGO DE LA OBLIGACION
• LA CONDONACIÓN DE LA DEUDA
• LA PRESCRIPCIÓN DE LA OBLIGACIÓN
• PÉRDIDA DE LA POSESIÓN DE LA COSA RETENIDA
• RENUNCIA, REMISION O PERDON DE LA RETENCION