Concepto de Lavado de Activos • El lavado de activos es un proceso por el cual se pretende dar legalidad a activos de origen ilícito mediante la realización de diversas maniobras o estrategias de enmascaramiento de ese origen ilícito (que cada vez adquieren mayor profesionalismo y complejidad), con el propósito ulterior de su libre disposición, una vez legitimados e incorporados al mercado legítimo. Importancia de la inteligencia financiera
• De allí la importancia de la “inteligencia financiera” para la
detección y determinación de ciertos actos de naturaleza civil, comercial o financiera que escapan de lo habitual y que generan sospechas sobre el origen de los activos. La nueva concepción de Inteligencia Financiera • La convicción del valor de la información financiera como elemento de «inteligencia» es relativamente nueva y ha alterado los aspectos financieros de las investigaciones, se ha abandonado la consideración de las finanzas como un coto ajeno a los investigadores criminales, y la visión de que “inteligencia” es sólo la información adquirida clandestinamente o de fuentes confidenciales. Concepto de inteligencia financiera • “La inteligencia financiera es el conocimiento derivado del análisis de los datos financieros que ofrece pistas a la investigación y que apoya la puesta en práctica de las recomendaciones u ofrece indicadores que contribuyen a la detección y la prevención del delito”. Las Unidades de Inteligencia Financiera • Por ello, los países que más se han comprometido en la persecución de los productos financieros del crimen han desarrollado la creación de unidades de inteligencia financiera. Estas son agencias centralizadas con competencia para analizar y comunicar a las autoridades informaciones financieras que reflejen actividades, en las que se aprecien indicios de criminalidad o cuya evolución sea necesario seguir. Aporte de la inteligencia financiera en la investigación del delito de Lavado de Activos • Entonces, en un entorno de camuflaje o disimulación de las operaciones de lavado de activos inmersas con millones de operaciones legítimas en un mercado globalizado, la inteligencia financiera se convierte en una excepcional herramienta para la detección y determinación de actos de lavado de activos a través de los mecanismos comerciales usuales. Las investigaciones financieras • Las investigaciones financieras procuran rastrear la huella financiera dejada por los delincuentes. Como parte de este proceso, los investigadores analizan los registros contables de las instituciones financieras, los registros de bienes raíces, los documentos sobre reclamaciones legales y sentencias, los registros empresariales, el corretaje y las cuentas de fondos mutuos, los contratos de seguros, y una amplia gama de otros registros financieros y de relaciones comerciales. Las operaciones financieras ilícitas se han vuelto recientemente más sofisticadas y complejas, lo cual exige que los investigadores adquieran herramientas de inteligencia financiera nuevas y especializadas. La inteligencia financiera en la Convención de Palermo
• El artículo 7 de la Convención de la Naciones Unidas contra la
Delincuencia Organizada Transnacional, de 2000, en el rubro referido a la adopción de medidas para combatir el blanqueo de dinero, precisa la importancia de la supervisión del Estado de las entidades bancarias y no financieras susceptibles de ser utilizadas para el blanqueo de capitales, asimismo, pone de relieve la importancia de la cooperación internacional y el intercambio de información y la posibilidad de establecer una dependencia de inteligencia financiera que sirva de centro nacional de recopilación, análisis y difusión de información sobre posibles actividades de blanqueo de dinero. La inteligencia financiera en el Reglamento Modelo • El Reglamento Modelo de la CICAD-OEA, luego de proponer una legislación exhaustiva en materia de prevención del lavado de dinero, contempla en su artículo 13, la creación de un organismo central, cuyo cometido será recibir, solicitar, analizar y elevar a las autoridades competentes los informes referidos a las transacciones financieras cuando las mismas involucren activos sobre cuya procedencia existan sospechas de ilicitud. La propuesta de creación de una UIF en las Recomendaciones del GAFI • La Recomendación N° 29 del GAFI, reitera que los países deben establecer una Unidad de Inteligencia Financiera (UIF) que sirva como un centro nacional para el recibo y análisis de: (a) reportes de transacciones sospechosas; y (b) otra información relevante al lavado de dinero, delitos predicados asociados y el financiamiento del terrorismo, y para la comunicación de resultados de ese análisis. Necesidad de capacidades amplias • La UIF debe ser capaz de obtener información adicional de las entidades informantes, y debe tener acceso, a tiempo, a la información financiera, administrativa y del orden público que requiera para desempeñar sus funciones apropiadamente. El Grupo EGMONT
• Grupo Egmont de Unidades de Inteligencia Financiera (Grupo
Egmont), define de UIF como: una unidad central, nacional encargada de recibir (y, si lo tiene permitido, solicitar), analizar y trasladar a las autoridades competentes comunicaciones de información financiera: (i) relacionadas con fondos de los que se sospeche un origen delictivo, o (ii) requeridas por la legislación o regulación nacional, con el fin de combatir el lavado de activos Regulación nacional • El Estado peruano, en concordancia con los acuerdos internacionales de lucha contra el lavado de activos y financiamiento al terrorismo, de los cuales es signatario, ha creado las instituciones y los procedimientos necesarios a fin de contar con las leyes pertinentes para su actuación en esta materia. En materia preventiva se tiene la Ley N° 27693 y sus modificaciones, de creación de la Unidad de Inteligencia Financiera. Misión de la UIF • La UIF tiene la obligación de actuar en concordancia con su normativa, teniendo como misión el análisis, el tratamiento y la transmisión de información para la prevención y la detección del lavado de dinero o de activos y del financiamiento al terrorismo. Generación de la inteligencia financiera • Con lo cual si bien la naturaleza de las UIF se inscribe en el ámbito de las acciones preventivas del delito de lavado de activos –al establecer la norma de creación de esta entidad y su reglamento, la obligación de los “sujetos obligados” de reportar “operaciones inusuales” y “sospechosas” de sus clientes–, la investigación y análisis que haga la UIF sobre esas operaciones, constituye un valioso aporte a la determinación del delito. Operaciones sospechosas
• Una transacción financiera sospechosa usualmente será
aquella que sea “inconsistente” con las actividades comerciales legítimas o actividades personales o empresariales de un cliente, o con el manejo normal de sus operaciones o cuentas. Transacciones sospechosas en la Ley • Según el artículo 11° de la Ley N° 27693, se entiende por “Transacciones sospechosas”, aquellas de naturaleza civil, comercial o financiera que tengan una magnitud o velocidad de rotación inusual, o condiciones de complejidad inusitada o injustificada, que se presuma proceden de alguna actividad ilícita, o que, por cualquier motivo, no tengan un fundamento económico o lícito aparente. La inconsistencia entre la operación y el perfil económico del agente • El Reglamento de la Ley se adiciona como criterio para determinar el carácter sospechoso de una operación, la información con que cuenta el sujeto obligado a informar sobre su cliente (artículo 11.2), por lo que resulta necesario identificar adecuadamente al cliente (know your customer). Postura de Lamas Puccio • En términos generales que debe considerarse como sospechosa una transacción cuando sus características, volumen, frecuencia, relevancia, particularidades y otros elementos de similar género o calidad “no armonizan” con las que debe mostrar un cliente normalmente, es decir, con la trayectoria de sus negocios y actividades profesionales o comerciales que le son propias, o en todo caso, con las que corresponden al segmento del mercado al que pertenece. Transacciones inusuales • “Transacciones inusuales”, que son aquellas cuya cuantía, características y periodicidad no guardan relación con la actividad económica del cliente, salen de los parámetros de normalidad vigente en el mercado o no tienen un fundamento legal evidente. (Ley) • La “inusualidad” implica poner especial atención, por parte de los sujetos obligados, a todas las transacciones u operaciones realizadas que por sus características particulares no cumplan con lo antes mencionado. La obligación de informar • Si una institución financiera sospechara o tuviera fundamentos razonables para sospechar que ciertos fondos son el producto de una actividad delictiva, o que están relacionados con el financiamiento del terrorismo, dicha institución debería reportar sus sospechas a la UIF pertinente. Además, se les debe exigir a los bancos que denuncien las actividades sospechosas y los casos importantes de fraude a los supervisores, debiendo estos asegurarse de que se ha alertado a las autoridades competentes Contenido del Reporte de Operaciones Sospechosas • El artículo 12 del Reglamento de la Ley N° 27693 establece que para la comunicación de operaciones sospechosas a la UIF- Perú, el sujeto obligado deberá precisar taxativamente información mínima, como los detalles de la operación sospechosa, y lo más importante, deberán hacer referencia expresa de los aspectos que llevaron a calificar la transacción como sospechosa El Reporte de Operaciones Sospechosas • El ROS es el resultado final de todo el trabajo de investigación interna que realizó el sujeto obligado. Al solo efecto comparativo y salvando las distancias, se aproxima al informe final de auditoría, luego de haber desplegado el trabajo de campo. UIF y la remisión del ROS • Una vez remitido por los sujetos obligados el reporte de operaciones sospechosas, la UIF es la competente para realizar, desde una perspectiva técnica y administrativa, un análisis y tratamiento de la información reportada. • Si la UIF remite al Ministerio Público un ROS, sin un adicional análisis este documento de inteligencia, solo sirve para iniciar una investigación, pero no puede ser utilizado como prueba. El Reporte de Operaciones Sospechosas (Definición legal) • El artículo 10-A de la Ley N° 28306, Ley que modifica artículos de la Ley N° 27693, precisa que: “El Reporte de Operaciones Sospechosas (ROS) es un documento de trabajo de la UIF-Perú, reservado únicamente para el uso de dicha entidad en el inicio del tratamiento y análisis de la información contenida en dichos reportes; información que luego del análisis e investigación respectiva, se tramitará al Ministerio Público en los casos en que se presuma haya vinculación con actividades de lavado de activos y/o del financiamiento del terrorismo”. Informe de Inteligencia Financiera (IIF) Documento de carácter confidencial y reservado, mediante el cual la UIF-Perú transmite al Ministerio Público información a nivel de inteligencia que, luego del análisis respectivo, presuma que está vinculada a actividades de lavado de activos o de financiamiento del terrorismo. El IIF no puede ser utilizado como elemento indiciario o medio de prueba en la investigación o proceso penal. Informe de Inteligencia Financiera
• En el inciso 5 del artículo 3 de la Ley N° 27693, modificado por el
Decreto N° 1249, se precisa que una las funciones y facultades de la UIF-Perú son: “Comunicar al Ministerio Público mediante informes de inteligencia financiera aquellas operaciones que luego del análisis e investigación respectivos, se presuma que estén vinculadas a actividades de lavado de activos, sus delitos precedentes y al financiamiento del terrorismo, para que proceda de acuerdo a ley. Su reporte tiene validez probatoria al ser asumido por el Fiscal como elemento sustentatorio para la investigación y proceso penal”. Análisis técnico • Luego de un análisis técnico de los reportes de operaciones sospechosas remitidos por los sujetos obligados, la UIF-Perú emite un documento donde hace conocer al Ministerio Público dicho análisis e investigación, cuando presuma que esas operaciones se encuentran vinculadas con actividades de lavado de activos o financiamiento al terrorismo. Análisis de expertos • No se trata solo de la retransmisión de los reportes de operaciones sospechosas remitidos por los sujetos obligados, sino de un documento producto de investigación, análisis y evaluación, realizado por los expertos de la UIF-Perú que concluyen en que las operaciones pueden vincularse con actos de lavado de activos. Ese plus en el análisis de expertos hace que el informe de inteligencia financiera sea susceptible de ser considerado como prueba pericial. Nota de Inteligencia Financiera (NIF) • Documento de carácter confidencial y reservado, mediante el cual la UIF-Perú transmite información de inteligencia al Ministerio Público u otra autoridad competente, en atención a una solicitud de información nacional o de asistencia técnica, o de manera espontánea sin que medie requerimiento alguno. La NIF siempre mantiene la condición de confidencial y reservado, por su carácter de inteligencia; y, no puede ser utilizado como elemento indiciario o medio de prueba en la investigación o procesos penal. Reporte UIF • Documento elaborado por la UIF-Perú, sobre la base de información contenida en uno o varios Informes de Inteligencia Financiera (IIF), a solicitud del Ministerio Público. A diferencia de los IIF, el reporte UIF contiene información con validez probatoria, y por tanto, puede ser asumido por el fiscal como elemento sustentatorio para una investigación y el proceso penal. Pasos del análisis técnico de la UIF • Las UIF deben analizar los datos que reciben porque muchos reportes sobre operaciones sospechosas y otras revelaciones de tipo financiero, por lo general, parecen ser operaciones inocentes. Las UIF pueden detectar operaciones financieras delictivas solo a través del análisis. Para distinguir las verdaderas operaciones sospechosas de aquellas que solo son poco comunes pero inofensivas, se requiere un análisis fundamentado. Sin este la recopilación de datos más sofisticada del mundo no sería productiva Niveles de la inteligencia generada por la UIF
• A los efectos de la presentación, es útil diferenciar entre
los varios niveles de inteligencia generada por una UIF. Por lo general se identifican tres niveles: táctico, operativo y estratégico. El análisis táctico • El análisis táctico es el proceso mediante el cual se recopilan los datos necesarios para preparar una demanda sobre un acto ilícito, y se reúnen los hechos relacionados que sirven para aclarar los motivos del delito penal. Aunque se podría practicar este tipo de análisis en todos los informes recibidos, es probable que los informes de operaciones sospechosas sean los que proporcionen las pistas más útiles. Fuentes de información adicional • Tras recibir un reporte de operaciones sospechosas (ROS), el analista buscará información adicional sobre el sujeto, la empresa, las operaciones u otros elementos vinculados con un caso concreto que servirán para análisis ulteriores. Las principales fuentes de información adicional son las siguientes: datos propios de la UIF; fuentes de acceso público; bases de datos de entidades públicas; información adicional de las entidades notificadoras y de otras entidades; y otras UIF. Análisis operativo • El análisis operativo consiste en usar la información táctica para formular distintas hipótesis sobre las posibles actividades del sospechoso. El análisis operativo es la base del proceso de investigación. Se vale de todas las fuentes de información de las que dispone la UIF para establecer patrones de actividad, nuevos objetivos, relaciones entre el sujeto y sus cómplices, pistas de investigación, perfiles criminológicos y, cuando sea posible, indicadores de posibles conductas en el futuro El perfil financiero • Una de las técnicas de análisis operativo es la elaboración del perfil financiero, el cual brinda al analista métodos para crear indicadores de ingresos ocultos de una persona, un grupo de personas o una organización. Se trata de un método indirecto eficaz para reunir, organizar y presentar pruebas relacionadas con la situación financiera de los sujetos. El paso del análisis operativo a la inteligencia operativa • El interés del perfil es demostrar que un sospechoso no puede justificar una fuente legítima que explique la diferencia entre sus egresos e ingresos de dinero. El rastreo de los bienes de una persona también puede revelar pistas que liguen al sospechoso con delitos subyacentes. • En virtud del análisis operativo, la información que recibe la UIF se convierte en inteligencia operativa, que puede ser transmitida a la Fiscalía para fines ulteriores Análisis estratégico • El análisis estratégico es el proceso mediante el cual se generan conocimientos que se utilizarán para determinar la labor de la UIF en el futuro. La característica principal de la inteligencia estratégica es que no está relacionada con casos individuales, sino más bien con nuevos enfoques y tendencias. • El alcance del análisis estratégico puede ser limitado o amplio, según el mandato de la UIF. Puede consistir en la detección de cambios en las tendencias delictivas dentro de un grupo específico o la definición de una visión general de las tendencias delictivas que surgen a escala nacional Importancia de la inteligencia operativa • En cuanto al segundo aspecto, el referido al análisis operativo, tras el análisis e investigación de los reportes de operaciones sospechosas remitidos por los sujetos obligados, los expertos de la UIF-Perú elaboran un perfil financiero (sobre la situación financiera del sujeto) para determinar si las operaciones incriminadas responden a ese perfil o si, por el contrario, resultan extrañas a esa situación financiera o a las prácticas comerciales usuales. Valor probatorio del informe de inteligencia financiera • Resulta necesario analizar las características y reglas para la admisión, actuación y valoración de la prueba pericial institucional constituida por el informe de inteligencia financiera, para luego remarcar el valor probatorio de este documento y del examen del mismo en el acto oral, para la acreditación del indicio de “manejo de sumas de dinero que, por su elevada cuantía, dinámica de transmisiones o tratarse de efectivo, revelen operaciones extrañas a las prácticas comerciales ordinarias”, propio de la prueba indiciaria que es útil para la determinación del delito de lavado de activos en un caso concreto. El informe de inteligencia financiera como prueba pericial • El Acuerdo Plenario N° 3-2010/CJ-116, fundamento jurídico N° 38: “Así las cosas, es evidente que si el informe de inteligencia es de libre acceso a las partes y el órgano jurisdiccional –en la medida en que así lo decida la UIF-Perú–, y, en tanto está acompañado de documentación, análisis financieros y contables, y diversa información bancaria y comercial, así como de las conclusiones y valoraciones consiguientes, primero, servirá como indicio procedimental para incoar el correspondiente proceso penal o inculpación formal, y, segundo, luego de ser sometido a contradicción por su nítido carácter pericial, podrá ser valorado como pericia institucional con arreglo al principio de libre valoración (el resaltado es nuestro)”. Prueba pericial (Reporte UIF) • El informe de inteligencia financiera de la UIF-Perú, como prueba pericial, por su especial naturaleza, al ser producto del análisis e investigación de un órgano técnico especializado, debe asimilarse al tratamiento que se otorga a los “informes especiales” de la Dirección de Criminalística de la PNP, del Instituto de Medicina Legal y de la Contraloría General de la República, como se desprende del Acuerdo Plenario N° 2-2007/CJ- 116. La pericia institucional
• El citado Acuerdo Plenario, en el fundamento jurídico 7,
precisa: “Es evidente que la prueba pericial es de carácter compleja; y, más allá de los actos previos de designación de los peritos (que no será del caso cuando se trata de instituciones oficiales dedicadas a esos fines, como la Dirección de Criminalística de la Policía Nacional, el Instituto de Medicina Legal, la Contraloría General de la República –cuando emite los denominados ‘informes especiales’– que gozan de una presunción iuris tantum de imparcialidad, objetividad y solvencia)” Requisitos del examen pericial • Consta de tres elementos: a) el reconocimiento pericial (reconocimientos, estudios u operaciones técnicas, esto es, las actividades especializadas que realizan los peritos sobre el objeto peritado), b) el dictamen o informe pericial –que es la declaración técnica en estricto sentido–, y c) el examen pericial propiamente dicho. Alcance de las pericias institucional • La jurisprudencia ha entendido que los informes periciales elaborados por organismos oficiales gozan de una especial presunción iuris tantum de credibilidad, basada en la condición funcionarial de los peritos dictaminantes, quienes actúan movidos solo por el afán de descubrir la verdad, ajenos a los intereses de las partes implicadas. La prueba indiciaria en el Lavado de Activos
• Desde la sentencia del Tribunal Supremo español 755/1997,
hay una consolidada jurisprudencia relativa al modo en que debe analizarse la prueba indiciaria en el lavado de activos; jurisprudencia esta de la que se extraen tres reglas interpretativas esenciales Triple pilar indiciario • a) Incremento inusual del patrimonio o el manejo de cantidades de dinero que, por su elevada cantidad, dinámica de las transmisiones y tratarse de efectivo pongan de manifiesto operaciones extrañas a las prácticas comerciales ordinarias; b) inexistencia de negocios lícitos que justifiquen el incremento patrimonial o las transmisiones dinerarias; y, c) constatación de algún vínculo o conexión con actividades de tráfico de estupefacientes o con personas o grupos relacionados con las mismas. Indicio de “incrementos patrimoniales injustificados u operaciones financieras anómalas” • Resulta ejemplificadora la sentencia del Tribunal Supremo español del 23 de mayo de 1997, que confirma la interpretación de la sala de instancia precisando que: “en los supuestos, como el actual, en el que la acusación se formula por delito de blanqueo de capitales procedentes concretamente del tráfico de estupefacientes, los indicios más determinantes han de consistir, en primer lugar, en el incremento inusual del patrimonio o el manejo de cantidades de dinero que por su elevada cantidad, dinámica de las transmisiones y tratarse de efectivo pongan de manifiesto operaciones ordinarias Jurisprudencia española • En segundo lugar, en la inexistencia de negocios lícitos que justifiquen el incremento patrimonial o las transmisiones dinerarias; y, en tercer lugar, en la constatación de algún vínculo o conexión con actividades de tráfico de estupefacientes o con personas o grupos relacionados con las mismas, extrañas a las prácticas comerciales”. Jurisprudencia nacional • Un ejemplo de operaciones comerciales anómalas, extrañas a las prácticas comerciales comunes y a la lógica del negocio lícito específico que supuestamente se estaba emprendiendo, se describe en el considerando sexto de la Ejecutoria Suprema recaída en el R.N. N° 2202-2003-Callao Ejecutoria Suprema recaída en el R.N. N° 2202-2003-Callao
• “que el volumen del dinero ingresado a las dos empresas en cuestión,
su nula actividad comercial, su escaso capital social y la falta evidente de correspondencia entre las transferencias bancarias y el giro social de ambas personas jurídicas, incluyéndose la camioneta, revelan que el imputado se prestó dolosamente a ocultar y servir de fachada para transferencias de activos del tráfico de drogas al circuito económico legal, lo que igualmente es de sancionarse con arreglo a los artículos dos y tres in fine de la Ley número veintisiete mil setecientos sesenta y cinco” R.N. N° 944-2006-Lima • La Ejecutoria Suprema recaída en el R.N. N° 944-2006-Lima, donde se precisa que el acusado Jorge Luis Seguil Guzmán, hijo de una persona vinculada con el envío de droga al extranjero, adquirió un oficina que luego transfirió a su hermana, también adquirió una camioneta, sin embargo, estas adquisiciones son incompatibles con las actividades económicas que dice haber desempeñado Máximas de la experencia • Todos estos ejemplos se sustentan, aunque no se señale expresamente, en “máximas de la experiencia”, en virtud de las cuales el juzgador deduce lo extraño de las operaciones comerciales o financieras, del perfil económico o financiero del acusado, concluyendo que está ante actos de lavado de activos, lo que pone en evidencia la importancia del indicio de “manejo de sumas de dinero que, por su elevada cuantía, dinámica de transmisiones o tratarse de efectivo, revelen operaciones extrañas a las prácticas comerciales ordinarias” en casos concretos.