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DE UN PROGRAMA DE
CUMPLIMIENTO ANTILAVADOwww.auditool.org 1
CONTENIDO
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GUÍA PARA LA FORMULACIÓN DE UN PROGRAMA DE
CUMPLIMIENTO ANTILAVADO
El lavado de dinero es una operación que consiste en hacer que los fondos o activos obtenidos
a través de actividades ilícitas aparezcan como el fruto de actividades legales y circulen
libremente y sin restricciones en el sistema financiero.
El blanqueo de capitales comienza con la comisión de un acto delictivo de tipo grave, es decir,
con un delito precedente.
• Un delito precedente que da origen a la tenencia de los fondos ilícitos. Entre los más
frecuentes están:
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La mención del facilitador en este punto tiene por finalidad advertir sobre riesgo que
personas o instituciones que administran dinero o transacciones de otros tienen, de
ser considerados facilitadores de lavado de activos si no disponen de adecuadas
medidas de cumplimiento para evitarlo.
• Una maniobra o ardid de ocultamiento para dar visos de legitimidad a los capitales
espurios
Son típicamente tres, sin perjuicio de que no necesariamente deban cumplirse las tres, sino
que en ocasiones todo el lavado se ejecuta en una o dos de las instancias mencionadas a
continuación:
• Colocación
• Estratificación
• Integración
La colocación
Típicamente, la retribución por actividades ilícitas se realiza en dinero en efectivo, aunque
el surgimiento de las criptomonedas ha venido a proveer a los criminales de un medio
alternativo de cobro que les provee liquidez y anonimato al mismo tiempo. La colocación se
realiza típicamente en la jurisdicción donde se comete el ilícito, salvo en casos muy
específicos como el pago de sobornos en los que se requiere el pago en Bancos localizados
en otras jurisdicciones, usualmente paraísos fiscales o jurisdicciones con una supervisión
bancaria laxa y celoso secreto bancario.
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La estratificación
Si el propósito del delincuente o la organización criminal es transferir el producido del delito
a otra jurisdicción, la declaración de su verdadera identidad o el intento de transferir grandes
sumas de dinero puede disparar alertas que bloqueen la transacción y, eventualmente, den
lugar a investigaciones policiales y judiciales. Para ello, una vez colocados los fondos, lo
que se hará es transferirlos a contrapartes colusorias o controladas por el/los delincuentes
y que aparenten una razón legítima y lógica para la transferencia de fondos al exterior.
Las modalidades de lavado de activos dependen esencialmente del propósito del o los
lavadores, según su intención sea mantener el dinero ilegal en la misma jurisdicción donde
se cometió el ilícito (infrecuente pero posible), o moverlo a través de fronteras, acudiendo
en tal caso a maniobras de estratificación e integración.
Ello no obstante, existen determinadas operaciones que deberán llamar la atención cuando
se requiera la intervención de un sujeto obligado a reportar operaciones sospechosas, so
pena de involucrarse como presunto facilitador/a del esquema. Veamos seguidamente
algunas de estas posibles operaciones:
Son bienes de alto valor y que, en caso de adquirirse en efectivo, podrían dar lugar a que
luego se los venda para justificar el origen de depósitos bancarios.
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Usualmente, quienes compran con dinero en efectivo ofrecen un sobre valor para evitar las
preguntas o inconvenientes, pero en tal caso el enajenante debe evitar convertirse en
cómplice de una operación irregular. Si, además, interviene un intermediario profesional tal
como un notario, abogado o agente de bienes raíces, la obligación de reportar la operación
como sospechosa es mayor.
En cuyo caso, el lavador podrá enajenar los bienes por un valor menor al real para que
quien los adquiere con fondos legítimos evite hacer preguntas incómodas. Y se convierta,
así, en cómplice involuntario del lavado.
Para legitimar el origen fraudulento de grandes sumas de dinero y al mismo tiempo ocultar
a su real propietario, se acude en ocasiones a esquemas de ocultamiento por titulares
ficticios. En tal caso, las contrapartes que no participen del esquema de lavado, tales como
Bancos, abogados, notarios, escribanos o contadores, deben practicar las diligencias
debidas para acreditar que las partes intervinientes en la transacción tienen la debida
capacidad patrimonial. Y, en caso contrario, reportarla como sospechosa. El reporte de
transacciones sospechosas es una pieza fundamental de un Programa de Cumplimiento
Antilavado, como veremos más adelante en un capítulo específico de estas guías.
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Su misión primordial es establecer y monitorear el cumplimiento de normas que prevengan
el lavado de activos y el financiamiento al terrorismo, así como monitorear su cumplimiento
en los países supervisados.
Entre las 40 recomendaciones del GAFI hay algunas que no está al alcance de un Programa
ni oficial de Cumplimiento garantizar, porque refieren a legislación que cada jurisdicción
debe promulgar y aplicar. Entre las que sí aplican a la labor de Cumplimiento, podemos
destacar:
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Las 9 recomendaciones para prevenir el financiamiento al terrorismo
Como puede advertirse, los puntos de énfasis por los cuales debe velar el área y Oficial de
Cumplimiento en los casos de prevención del financiamiento al terrorismo también están
consideradas en la prevención del lavado de activos
Las Normas del Acta de Secreto Bancario de los Estados Unidos – Bank Secrecy Act
de 1970
La norma pionera en materia de prevención del lavado de activos fue la Bank Secrecy Act,
promulgada por los Estados Unidos en 1970.
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En la medida en que esto se fue haciendo cada vez más complicado, los lavadores y
delincuentes comenzaron a acudir a mecanismos alternativos para el lavado de activos, no
siempre con el concurso de Entidades Financieras. Se incorporaron así notarios o
escribanos que deben intervenir en la compra-venta de bienes raíces, otro mecanismo
clásico del lavado de activos.
Surge así el concepto de “sujetos obligados no financieros”, los cuales son, conforme la
definición de la Superintendencia de Sujetos no Financieros de Panamá, a “las personas
físicas o jurídicas que ejerzan otras actividades profesionales, comerciales o empresariales
que por su naturaleza son susceptibles de ser utilizadas en actividades de lavado de activos
y financiamiento del terrorismo”.
De modo que los sujetos obligados a reportar operaciones sospechosas del lavado de
activos, y, consecuentemente, a implementar un programa de cumplimiento, pueden
abarcar a:
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Como resulta evidente a la luz de la vastedad de sujetos obligados a reportar operaciones
sospechosas y cumplir con disposiciones para la prevención del lavado de activos, la
vastedad de matices que un Programa de Cumplimiento puede tener es extensa y vinculada
con la naturaleza de la actividad de la organización de que se trate. Es por ello que la
primera acción que deberá realizarse al establecer un Programa de Cumplimiento para la
Prevención del Lavado de Activos será definir el perfil de riesgo, tanto de la organización
como de cada uno de sus clientes y transacciones que operará.
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Característicamente, abogados, contadores, notarios/escribanos, que les asesoran para:
• Constituir sociedades
• Firmar contratos y contradocumentos
• Elaborar Estados Contables o Financieros
• Contactar y reclutar testaferros y pitufos para aparentar y particionar operaciones
Con esta batería de sofisticadas medidas es posible que aun un sujeto obligado que ha
puesto gran esfuerzo en el cumplimiento resulte victimizado/a e incorporado, contra su
voluntad, en un esquema de lavado de activos.
En el siguiente capítulo detallaremos cada uno de los elementos que componen un eficaz
sistema de cumplimiento antilavado, pero los cuatro elementos básicos e imprescindibles
son:
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Elementos del programa de cumplimiento
El Oficial de Cumplimiento
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Funciones
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9. Generar informes periódicos al máximo órgano social de la organización respecto
de:
a. Plan anual de trabajo y avance en su desarrollo. Incluyendo típicamente:
I. Capacitaciones al personal
II. Inspecciones
b. Situaciones, transacciones o clientes que implican riesgo de lavado de
activos y recomendaciones formuladas para mitigarlo
10. Certificar ante el ente de control el cumplimiento de lo previsto en materia de
prevención de lavado de activos y financiamiento al terrorismo, conforme con la
normativa legal vigente
Manual de cumplimiento
Si bien el Manual de Cumplimiento debe documentar cada una de las etapas del Programa
de Cumplimiento, los aspectos mínimos que un Manual de Cumplimiento debe contener
son:
1. Políticas.
Los lineamientos generales establecidos en el Código de Conducta de las empresas con
el objetivo de prevenir el lavado de activos y el financiamiento del terrorismo en la
empresa, el mismo que debe ser suscrito por sus directores, gerentes, trabajadores y
cualquier representante autorizado para su conocimiento y debido cumplimiento.
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2. Evaluación de riesgo de lavado de activos y financiamiento al terrorismo
Categorizado por:
a. Tipos de clientes
b. Transacciones
Esto, teniendo siempre en mente que los recursos de las organizaciones son escasos y
no siempre es posible establecer los controles más estrictos en todos los casos, habida
cuenta que los mismos tienen un costo, y, además, que el establecimiento de controles
que los clientes perciben como excesivos puede derivar en la pérdida de clientes que no
necesariamente están implicados en maniobras de lavado de dinero o financiamiento al
terrorismo.
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g. Programas de capacitación y los mecanismos implementados para promover dicha
capacitación del personal en las últimas técnicas de lavado de activos y/o de
financiamiento del terrorismo y la prevención de estas.
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e. Procedimientos para atender los requerimientos de información de información
adicional solicitada por las autoridades competentes.
Análisis de riesgo
Sin embargo, las organizaciones no tienen una facultad similar en materia de cumplimiento,
debido que no están en posición de asumir ser eventualmente utilizadas para el lavado de
activos o financiamiento al terrorismo. Si fuera así, la organización sería considerada
incursa en la ya mencionada figura de “ceguera deliberada”.
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De manera semejante, existen determinadas operaciones relativamente marginales pero
que, en rigor, no constituyen una operación de lavado de dinero en sentido estricto. Por
caso, una remesa de dinero que se realizara por un inmigrante indocumentado para
sostenimiento familiar en el país de origen.
En tal caso, corresponderá solamente determinar si quien gira el dinero tiene una actividad
laboral que pueda acreditar como origen de los fondos.
El reporte del trabajo clandestino o de la documentación migratoria en orden son temas que
exceden de la obligación de la casa de cambios involucrada. De otra forma:
Información institucional
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• Inscripción societaria. Una definición de objeto social que se ajuste a lo que
realmente realiza la empresa, o lo exceda. Por caso: si una sociedad anónima se
registra como sociedad comercial y agropecuaria, pero solamente desarrolla la
actividad comercial y no la agropecuaria, no hay inconveniente.
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• Atención y seguimiento de inspecciones y reclamos de la autoridad regulatoria. Es
posible que periódicamente se realicen inspecciones del regulador, de las cuales
pueden surgir observaciones que, en caso de no ser cumplimentadas, deriven en
multas o sanciones
Información interna
Código de conducta
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Un Código de conducta es un pilar fundamental en el establecimiento de un sistema de
control interno, puesto que ayuda a consolidar el tono ético deseado, a lo largo de todos los
niveles de la organización.
En complemento al mínimo de ética impuesto por las normas legales que prohíben y
penalizan las conductas definidas como delitos en la jurisdicción de que se trate, el Código
de conducta define conductas adicionales esperables de los colaboradores y contrapartes
de negocios. Las cuales no necesariamente son delitos, pero son consideradas impropias.
Típicamente:
• El conflicto de intereses
• Los obsequios indebidos
En adición a todo esto, hay normas y características del Código de conducta que es
necesario implementar para garantizar el cumplimiento en materia de lavado de activos y
financiamiento al terrorismo. Veamos seguidamente a qué nos referimos:
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La adhesión por escrito, con firma y fecha, es relevante para delimitar responsabilidades y
reducir la posibilidad de que se alegue desconocimiento de los contenidos del Código de
conducta como justificación para el incumplimiento de sus prescripciones.
La inclusión de todo el personal implica, como parte esencial, que también suscriban el
Código de conducta los integrantes del Órgano de Gobierno, Junta Directiva o Directorio.
• Para predicar con el ejemplo, obligando en primer término a quienes son los
garantes del cumplimiento de las normas por el resto del personal
• Y, complementariamente, porque el Órgano de Gobierno es, por la naturaleza de su
nombramiento y funciones, quien más expuesto está a incumplimiento de ciertas
disposiciones del Código de conducta.
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Particularmente, en el caso que nos ocupa, en materia de cumplimiento en materia de
lavado de activos y financiamiento al terrorismo, pueden surgir ciertas consultas que es
menester atender de forma personalizada para que el Código de conducta cobre vida y no
se convierta en letra muerta.
De entre ellas, y a modo de ejemplo, es importante incluir la prohibición del “tip off”, que es
el asesoramiento espontáneamente provisto por el personal de la organización o requerido
por el cliente, respecto de la mejor manera de vehiculizar operaciones de forma “ágil”, lo
cual frecuentemente implica evadir los controles antilavado.
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1. Existencia de un programa formal documentado
2. Contenidos de la capacitación
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Adicionalmente, el incremento de conocimientos de mide a través de:
Uno de los pilares de la normativa GAFI, Grupo de Acción Financiera Internacional, consiste
en establecer políticas y procedimientos destinados a conocer al cliente.
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A tal efecto el Programa de Cumplimiento para el lavado de activos y financiamiento al
terrorismo debe considerar, mínimamente, los siguientes aspectos:
1. Requisitos para abrir cuentas (en las entidades en que resulte aplicable)
2. Requisitos de identificación del cliente (en las entidades en que no resulta factible
abrir cuentas)
En tal caso, es necesario que la organización solicite una identificación válida, tanto a las
personas que cursan la transacción, como al beneficiario final de la operación
Los Bancos que operan con corresponsables en el exterior deben cumplir con un proceso
de debida diligencia previo a la apertura de operaciones con los mismos, con el fin de
garantizar que las transacciones cursadas por su intermedio mantienen, al menos, el mismo
grado de control de cumplimiento que la organización que los habrá de utilizar. Esto, aun
en el caso que tales Bancos operen en jurisdicciones menos exigentes en cuanto a su
normativa en materia de prevención del lavado de activos y financiamiento al terrorismo.
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En realidad, con mucho mayor foco en la debida diligencia de tales corresponsales, que
pueden, caso contrario, convertirse en un talón de Aquiles para el sistema financiero
internacional
4. Criterios a adoptar por el personal operativo frente a transacciones sospechosas
Esto implica también la coordinación con la autoridad regulatoria, porque en caso de estar
el sujeto en cuestión ya en curso de investigación, es posible que la autoridad prefiera que
se le cursen las operaciones y se reporten. Ello al efecto de conocer más y mejor cuál es el
esquema de lavado de dinero o financiamiento al terrorismo, y las personas y
organizaciones involucradas. Una vez conocido lo cual su desmantelamiento resultará más
eficaz, debido a que si se lo hace prematuramente el esquema delictivo podrá reconstituirse
con mayor facilidad.
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Programa de cumplimiento / oficial de cumplimiento
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• La agenda de reuniones del Comité de Cumplimiento o del Órgano de
Gobierno con el Oficial de Cumplimiento
• Los temas tratados en cada reunión. Mínimamente:
o Aprobación del plan de trabajo, presupuesto y objetivos del Área de
Cumplimiento
o Rendición periódica de cuentas respecto de lo actuado por el área de
Cumplimiento
Sistema informático: seguridad y administración de transacciones
• Autorizar los perfiles y privilegios de acceso del personal del área de Cumplimiento
• Asignar y modificar contraseñas, estableciendo responsabilidad personal sobre las
mismas y acuse de recibo por su recepción, así como compromiso por su debido
uso (no divulgarla, no compartirla, no dejarla al libre acceso de otras personas).
• Describir las consultas que se deban practicar al área de Cumplimiento y otras para
establecer perfiles de acceso operativos, cuando correspondiere.
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2. Políticas y procedimientos adoptados para asegurar la continuidad operativa
Recaudos establecidos por la organización en materia de copias de respaldo de
archivos críticos para la labor de Cumplimiento, así como procedimientos para
asegurar que la labor del área de Cumplimiento no se vea interrumpida por fallas en
los sistemas informáticos.
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Alternativamente, esta labor puede realizarse con posterioridad, durante la gestión del “back
office”, pero esto es menos conveniente y más propenso a la falla humana, que hacerlo
automáticamente por el sistema transaccional.
Además, el identificar que la persona u organización que intenta cursar una operación está
incluida en alguna “lista negra”, presenta la ventaja de poder solicitar información adicional
al cliente en el momento en que está presente o en contacto con la organización, de modo
de solventar los casos de “falsos positivos”, por homónimos o nombres no debidamente
especificados en la lista negra.
Por ejemplo, en el caso de “Raúl Castro”, que es un nombre extremadamente común, pero
tales personas no coincidían ni en edad ni en nacionalidad con la persona a la que bloquea
la lista Clinton de los Estados Unidos.
Particularmente en las organizaciones que no operan con apertura de cuentas sino con
clientes mayormente ocasionales, tales como las Casas de Cambio y Servicios de
Remesas, el aportar una identificación válida debe ser un requisito ineludible de
Cumplimiento, en cuanto implica un mínimo de “conocer al cliente” (identificarlo).
Por tanto, la capacidad del sistema transaccional para bloquear transacciones de clientes
que no aporten una identificación válida es también crucial para el debido desempeño del
Programa de Cumplimiento en materia de Lavado de Activos y Financiamiento al
Terrorismo
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En tal sentido, disponer de un sistema transaccional que detecte estas operaciones
y las bloquee al momento de intentar cursarlas es mucho más eficiente que su
identificación y reversión posterior
Establecidos los criterios, los mismos deben aplicarse a todas las operaciones sin
excepción. Esto es particularmente importante para evitar que las transacciones de ciertos
clientes allegados a funcionarios de alto nivel de la organización, u operaciones de los
mismos funcionarios, no sean reportadas. Ese es un factor central de la independencia que
debe exhibir en todo momento el Oficial de Cumplimiento.
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Stress – testing y auditoría de cumplimiento
Párrafo especial merece el stress testing que también será desarrollado en las
correspondientes guías. Baste por el momento decir que el mismo es una prueba realizada
por uno o más auditores que simulan ser clientes ocasionales de la organización, e intentan
cursar una operación que, o no reúne los requisitos necesarios para perfeccionarse, o es
sospechosa de ser realizada para el lavado de activos o financiamiento al terrorismo.
Luego, el auditor constata que tanto el personal operativo como el de Cumplimiento actúen
correctamente y en consonancia con las prescripciones del Manual de Cumplimiento en el
diligenciamiento de tales transacciones.
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