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La formación de la nueva
generación de juristas está
basada en dos grandes pilares de
la cultura romana: el derecho de
las obligaciones y el derecho de
los bienes.
PRESENTACIÓN
Si bien es cierto, el derecho de las personas –jus ad
rem- en cuanto a su origen, clasificación, efectos y
extinción, es muy importante para el ejercicio
profesional. Pero esta formación quedaría incompleta si
no estuviera acompañada por el estudio sistemático y
comprensivo de los derechos reales –jus in rem- .En
efecto es la disciplina de lo Bienes la encargada de
suministrar las categorías básicas y los principios
generales que operan a lo largo del derecho civil.
Importante por ejemplo distinguir entre las cosas
comerciales y no comerciales:
-No comerciales: Las personas naturales (y sus restos
físicos tras la muerte), las cosas comunes (el océano, la
atmosfera, los recursos naturales considerados como un
todo), los objetos de culto religioso, los bienes de uso
público, (como plazas, calles y puentes de uso público,
etc)
PRESENTACIÓN
Son cosas comerciables: todas las demás.
La importancia de esta clasificación es que sólo puede
haber propiedad sobre las cosas comerciables.
Importante es precisar que por regla general se ha
establecido que los derechos reales son oponibles erga
omnes, mientras que los derechos personales apenas
son eficaces respecto de ciertas personas.
El propietario, en la medida en que está protegido por
el acción reivindicatoria, una verdadera acción real.
El comprador o el arrendatario apenas tienen acciones
personales para hacer efectivos sus derechos. Si se
tiene claridad sobre este principio general, se habrá
ganado una comprensión efectiva de la mayor parte de
los casos así como de unas notables excepciones a la
regla
NOCIONES GENERALES
1. COSA:
Desde el punto de vista ontológico, tiene dos
significados:
En sentido general: Todo lo que existe en la naturaleza
es cosa, con excepción del ser humano. Cosa es todo
ser corpóreo o incorpóreo, apropiable o inapropiable
por el hombre, perceptible o no por los sentidos,
ocupe o no un espacio físico en la naturaleza. Las
ondas eléctricas, el ambiente, el sonido, el alta mar,
la energía solar, el paisaje, los derechos reales y
personales, una silla, un computador, son cosas en
sentido general. “Todo lo que tiene una entidad ya
sea corporal o espiritual, natural o artificial, real o
abstracta”
NOCIONES GENERALES
1. COSA:
En sentido particular: La palabra cosa designa todo
aquello susceptible de apropiación por el hombre.
Para los romanos: Cosa estaba fundada en la idea de
utilidad que ella prestara a los seres humanos. Un
objeto inútil no podía ser cosas. El esclavo fue
considerado como res mancipi hasta el momento de
la aparición del peculio, con el cual se reconoció la
personalidad natural.
NOCIONES GENERALES
2. BIEN:
La palabra bien tiene un significado preciso para el
derecho civil. Únicamente la cosa que está dentro del
patrimonio de un sujeto de derechos, y que además
tiene características pecuniarias o económicas,
merece el calificativo de bien. Son dos los requisitos
del concepto de “bien”.
a.) Que la cosa esté dentro del patrimonio de una
persona: la res nullius, no son bienes el alta mar, sin
embargo, los recursos hidrobiológicos, esto es, los
que tienen su ciclo vital dentro del agua, y la fauna
silvestre, conforme al decreto 2811 de 1974, son
bienes de propiedad de la nación.
NOCIONES GENERALES
2. BIEN:
b.) Que la cosa sea susceptible de evaluación económica o
pecuniaria: la evaluación pecuniaria de una cosa indica su
contenido económico. Si un sujeto le pone precio a su
vida o a su libertad, el producto de ese acto no encuadra
dentro de su patrimonio.
A pesar de existir diferencia doctrinal entre cosa y bien, el
Código Civil se aparta de ella y trata los dos conceptos en
forma equivalente, como se desprende del tenor literal
del artículo 653: “los bienes son cosas corporales e
incorporales”. Así el los artículos 654, 656, 658, 659,
660 y 664 del C.C., entre otros, el legislados emplea el
término cosa. En cambio en los artículos 677 y 678 utiliza
la palabra bien. En el inciso 1 del artículo 662 las utiliza
indistintamente bienes muebles y cosas muebles, y en el
inciso 1 art.663 vuelve a referirse a cosas muebles.
NATURALEZA JURIDICA DE
ALGUNAS COSAS
1º. La energía eléctrica y solar: Como fuerzas difusas en
la naturaleza, las ondas energéticas merecen el
calificativo de cosas en sentido general. Si se pueden
medir con la ayuda de un medidor y son utilizadas por
una persona, es decir, ingresan en su patrimonio,
admiten la calificación de bienes. Los instrumentos
conductores de energía, como cables, medidores, son
cosas en sentido particular, pues son susceptibles de
apropiarse, y, además, si están dentro de un patrimonio,
son bienes. Este mismo criterio se aplica a las ondas
telefónicas.
Haciendo eco de la legislación Italiana, la legislación
Colombiana en el inciso 3º art. 141 Ley 142 de 1994 (Ley
de servicios públicos) considera la energía eléctrica como
un bien mueble
NATURALEZA JURIDICA DE
ALGUNAS COSAS
2º. Cuerpo humano: El cuerpo humano es parte
integrante del sujeto de derecho, y por tal razón no es
cosa.
Algunas partes del cuerpo, separadas de este, si pueden
ser cosas, como el semen, la leche materna, el cabello,
los dientes, las uñas. Sin embargo, esta afirmación tan
general produce cierto escalofrío jurídico cuando se
trata de la disponibilidad de elementos separados del
cuerpo humano con una alta repercusión bioética, como
lo que se realiza sobre gametos y embriones. Conocido
actualmente como manipulación genética con fines
terapéuticos o científicos.
NATURALEZA JURIDICA DE
ALGUNAS COSAS
2º. Cuerpo humano: Como la salud es un bien de interés
público, las normas reguladoras de actividades
relacionadas con la disposición de componentes
anatómicos hacen parte del derecho público. Una
persona puede donar sus órganos sin que la
manifestación de su voluntad implique ningún tipo de
remuneración o retribución pecuniaria o económica.
Art. 1 de la Ley 919 de 2004. (Leerlo)
En nuestro país existe la presunción de donación de
componentes anatómicos si el donante no expresa lo
contrario en vida o sus deudos no lo hacen dentro el
término legal. Ley 73 de 1988 art. 2º . (Leerlo).
NATURALEZA JURIDICA DE
ALGUNAS COSAS
2º. Cuerpo humano: Así mismo la ley admite que las
instituciones autorizadas para llevar a cabo la
intervención de trasplantes anatómicos, puedan cobrar
los servicios propios de la respectiva intervención.
Teniendo en cuenta lo anterior, en Colombia opera el
principio de la gratuidad en donación de componentes
anatómicos, en contradicción con otras legislaciones
como la italiana, que admiten una onerosidad
restringida.
NATURALEZA JURIDICA DE
ALGUNAS COSAS
3º. El cadaver: Según el art.2º del decreto 1546 de
1998, se denomina cadáver, para efectos de trasplantes
u otros usos terapéuticos, al cuerpo de una persona en
la cual se ha producido la muerte encefálica o el cese
irreversible de las funciones vitales
cardiorresporatorias. Este estado solo puede
comprobarse mediante examen clínico realizado por un
medico y siempre se compruebe: -ausencia de
respiración espontánea, pupilar persistentemente
dilatadas, ausencia de reflejos pupilares a la luz,
cornéanos, óculovestibulares o faringes.
En Colombia para poder disponer de un cadáver con
fines de trasplantes u otros usos terapéuticos, el
ordenamiento jurídico exige, entre otros requisitos:
NATURALEZA JURIDICA DE
ALGUNAS COSAS
3º. El cadaver:
Que exista donación previa o presunta.
Previa: cuando el sujeto en vida acepta por escrito o a
falta de este consentimiento, el de sus familiares en caso
de abandono del cadáver o de presunción legal de
donación.
Cuando el donante expresa su voluntad los familiares no
pueden modificarla.
Donación presunta: Cuando la persona en vida no
manifestó su oposición, en este caso, su familiares,
debidamente acreditados, pueden oponerse a la
extracción dentro de las seis (6)horas siguientes a la
ocurrencia de la muerte encefálica o antes de la
necropsia. Art. 2º ley 73 de 1988
NATURALEZA JURIDICA DE
ALGUNAS COSAS
3º. El nombre del sujeto del derecho:
En el derecho moderno se admite este, como un
atributo de la personalidad con carácter inalienable,
imprescriptible y ausente de valoración económica, no
es enajenable ni aun titulo gratuito y por estar fuera del
comercio no es susceptible de ser objeto de una
relación contractual; solo tiene como fin identificación
personal. Sin embargo, si una persona considera que su
nombre ha sido quebrantado o le han dado un mal uso,
puede recurrir a mecanismos de protección con el fin de
lograr la reparación de perjuicios materiales o morales
causados por el infractor.
NATURALEZA JURIDICA DE
ALGUNAS COSAS
3º. El nombre del sujeto del derecho:
En las personas jurídicas, en cambio, el
nombre sí tiene un contenido patrimonial
y, por tanto, es enajenable y
prescriptible. Los derechos regulador por
el artículo 603 del Código Comercio.
(leerlo.)
NATURALEZA JURIDICA DE
ALGUNAS COSAS
5º. El derecho a la propia imagen:
La imagen del sujeto del derecho puede
tener un contenido patrimonial y pasar
por tal circunstancia a ser parte de sus
activos. Ej: Modelo, locutor, actor. Ella no
esta unidad a la belleza; aun dentro de la
perversidad o la fealdad, la imagen puede
producir beneficios económicos. Corte
Constitucional, sent. T471 de 6 julio 1999.
NATURALEZA JURIDICA DE
ALGUNAS COSAS
6º. El dominio.co:
El nacimiento de internet ha generado sobre el
concepto tradicional de la palabra bien inquietudes.
Para algunos, al estilo que el aire que respiramos, la
expresión es una cosa incorporal que aflora como una
especie de concepto universal común a todos y, por
tanto, no sería susceptible de apropiación. Otros, sin
embargo, ven en su fondo un contenido económico
susceptible de apropiación individual o cuando menos
por su finalidad pública de apropiación por los
respectivos estados. el Consejo de Estado es partidario
de la primera tesis. “Consejo de Estado, sala de consulta y
servicio civil, 11 diciembre 2001, publicada jurisprudencia y
Doctrina. T. XXXI, num.363 de 2002, pag.532”
CLASIFICACION DE LAS COSAS
1º. Corporales e incorporales:
1.1. Corporales: Las que ocupan un espacio físico en la
naturaleza y pueden percibirse por los sentidos, Ej. Árbol,
máquina, libro.
1.2.Incorporales: Las que no tienen un ser corpóreo y no
admiten un percepción por los sentidos, como los derechos
reales y personales. Ej. Hipoteca o el dominio. Nadia los
conoce ni los ha percibidos.
Artículo 653 del Código Civil. (leerlo).
Por qué es importante esta clasificación?
Ciertos modos de adquisición del dominio, como la
ocupación y la accesión, solo recaen sobre cosas corporales.
En cambio la tradición, la sucesión por causa de muerte y
la prescripción, pueden presentarse sobre cosas corporales e
incorporales.
CLASIFICACION DE LAS COSAS
1º. Corporales e incorporales:
El artículo 1866 del C.C.(Leerlo). La
extinción de una deuda por prescripción
(extintiva) recae sobre una cosa incorporal,
y, en cambio, si el poseedor gana el dominio
por prescripción sobre una finca, tal modo
se realiza sobre un bien inmueble o cosa
corporal (adquisitiva).
El derecho de retención solo puede
ejercerse sobre cosas corporales. Sería
inocuo e inimaginable una retención de un
bien inmaterial.
CLASIFICACION DE LAS COSAS
CORPORALES
Las cosas corporales se clasifican, a su vez, en
muebles e inmuebles.
Art. 655 C.G. (leerlo).
Son muebles aquellas cosas que pueden
trasladarse de un lugar a otro, bien sea por sí
mismas, caso en el cual se denominan animadas,
como los semovientes, o por una fuerza externa
que los impulse, el código califica como
inanimadas, una piedra se traslada de un lugar a
otro por la fuerza del hombre o de un fenómeno
natural.
CLASIFICACION DE LAS COSAS
CORPORALES
Las cosas corporales se clasifican, a su vez, en
muebles e inmuebles.
Son Inmuebles las cosas que no pueden trasladarse
de un lugar a otro como tierras y las minas (art.656
C.C.). Si bien la definición es correcta respecto de
los inmuebles por naturaleza enunciados en el
artículo, no lo es frente a otra clase de inmuebles,
creados por ficción jurídica, y que son muebles por
naturaleza.
Un edificio es un inmueble por adherencia, y el
hombre, como se ha demostrado, puede trasladarlo
de un lugar a otro. Este hecho no le hace perder su
calidad de inmueble. Eje.Edificio en Bogotá en
1974.
CLASIFICACION DE LOS
INMUEBLES
Bienes Inmuebles: Para hallar una definición legal de
inmueble es necesario compaginar los artículos 656, 657
y 658 del C.C. (Leerlos).
Son inmuebles los bienes que no pueden trasladarse de
un lugar a otro, como las tierras y las minas, o que
pudiéndose trasladar, por una ficción jurídica se
consideran como tales a pesar de ser muebles por
naturaleza. El tractor agrícola de propiedad del dueño
de la finca, destinado a su explotación, es un bien
mueble por naturaleza, pero el legislador lo califica
como inmueble por destinación. De acuerdo al
planteamiento anterior, los inmuebles se pueden
clasificar así:
CLASIFICACION DE LOS
INMUEBLES
A)Inmuebles por naturaleza: (art.
656)
B) Inmuebles por adhesión:
(art.657)
C) Inmuebles por destinación:
(art.658)
D)Inmuebles por el objeto sobre el
cual recae el derecho (art.667)
A.INMUEBLES POR NATURALEZA
Son aquellos que no pueden transportarse de un lugar a
otro, es decir, permanecen inmóviles en el lugar que les
asignó la naturaleza. Ejemplo. Es imposible traer el
terreno que ocupa mi finca y regresarlo el fin de
semana. Si de pronto se produce movilidad, como
cuando sucede un fenómeno imprevisto (terremoto,
avalancha, ciclón, etc), ese hecho no le hace perder el
bien su calidad de inamovible.
En la avulsión (art.722 C.C). (Leerlo).
El art. 656 del C.C., enuncia como inmuebles por
naturaleza las tierras y las minas. La doctrina, en
general, incluye las aguas por comprender dentro de
ellas el lecho o terreno que las soporte.
A.INMUEBLES POR NATURALEZA
La tierra, se define como la parte superficial del planeta
no ocupada por el mar. Para nuestro estudio, la
tendremos como aquella que comprende el suelo,
subsuelo y el espacio aéreo.
Suelo: Es la parte superficiaria de la tierra. Subsuelo: Es
la capa interior de la misma. Espacio Aéreo: Es el aire de
la superficie hacía arriba.
El derecho actual permite como parte del derecho de
propiedad sobre un terreno que el espacio aéreo o el
subsuelo que le sea útil, respetándose las limitaciones
legales y el derecho ajeno. Así, un individuo, propietario
de un lote, puede construir un edificio, así como cavar un
pozo y extraer agua para su uso domestico. Con tal que
no dañe a su vecino.(art.1002 C.C.). Leerlo.
A. INMUEBLES POR NATURALEZA
Con relación al espacio aéreo, los propietarios de
bienes subyacentes están en la obligación de soportar el
paso de aeronaves, tal como lo establece el art. 1780 C.
Comercio y Art. 332 de la Constitución Política.
Las minas: Definición. Art. 10 Ley 685 de 2001.
(Leerlo). Se ha tenido la tendencia de considerar el
territorio minero como parte del dominio público del
Estado y sustraer su regulación al derecho privado y aun
del concepto de bien fiscal. El régimen de explotación
minera se ha realizado mediante tres figuras de
derecho público: concesión, el aporte y el permiso. Ley
685 de 2001.
A. INMUEBLES POR NATURALEZA
Las minas: Cuando se trate de derechos sobre las minas
no se puede aplicar en todo su rigor el modo originario
de la accesión, es decir, que quien es dueño del suelo,
no por ello es dueño del subsuelo o mina. “Y es que la
accesión debe ser entendida como el derecho que tiene
el dueño de la superficie sobre el subsuelo, pero no
frente a las minas, porque esta, como supuesto de
explotación económica, no se fundamenta en la
titularidad de dominio sino en el apuntado interés o
beneficio social. Aplicación del principio “accessorium
sequitur principale”. Lo accesorio sigue la suerte de lo
principal.
A. INMUEBLES POR NATURALEZA
Las aguas: Art. 677 C.C. (Leerlo). Las aguas que corren
por el territorio nacional son en principio bienes de uso
público inalienables e imprescriptibles, cuya titularidad
descansa en la nación. Se dice en principio, porque
también existen aguas privadas o domésticas, cuya
titularidad y uso están en cabeza de particulares, nace
y mueren en un mismo predio y no se ha extinguido el
dominio por su no utilización. Para la existencia de un
agua doméstica en Colombia, se requiere la
comprobación de los siguientes requisitos.
a.) Que nazca y muera naturalmente dentro de una
misma heredad.
b.) Que su dominio no se haya extinguido por el no uso
en el tiempo fijado en la ley.
A. INMUEBLES POR NATURALEZA
a.) Que nazca y muera naturalmente dentro de una
misma heredad.
Su nacimiento y desaparición es un fenómeno visual y
superficiario; nace porque se ve brotar en la superficie,
muere porque desaparece por evaporación o infiltración
en el mismo predio. Si nace o muere por obra del
hombre, como cuando perfora el terreno y brota o
cuando construye un canal subterráneo y en este punto
desaparece, el agua no es doméstica. Así mismo, si el
agua recorre varias heredades, no es doméstica, sino
pública. Art. 677 del C.C.
A. INMUEBLES POR NATURALEZA
a.) Que nazca y muera naturalmente dentro de una misma
heredad.
A A
11 2
B
M S M
X……
Bienes fiscales:
Son aquellos que tiene el estado, por intermedio de sus
entes territoriales, con semejante tratamiento al de a
propiedad privada o particular. Su uso no pertenece
generalmente a todos los habitantes.(Art. 674 inciso 3º
del C.C.).
Características:
-Son enajenables.
-Son imprescriptibles. Art. 2517 C.C. Art.375 Num.4º
Inc.2º C.G.P. Analizar.
-Son Embargables. Estos bienes garantizan la prenda
general de sus acreedores. Excepciones. Art. 594 Num.
3, 4, 5. C.G.P.
COSAS PRIVADAS Y PUBLICAS
Bienes fiscales:
Embargabilidad de bienes del Estado como consecuencia
de sentencia de condena. El art. 307 del C.G.P., indica
que cuando la nación o una entidad territorial sea
condenada al pago de una suma de dinero, podrá ser
ejecutada pasados 10 meses desde la ejecutoria de la
respectiva providencia.
Art. 192 del Código Contencioso Administrativo.
Relación de algunos bienes fiscales: Los dineros que se
encuentran en las tesorerías, los impuestos, los bienes
que recibe el estado en calidad de heredero, edificios de
oficinas públicas, las escuelas, cuarteles, fincas, granjas,
las multas, los recursos de presupuestos, los
hidrocarburos.
COSAS PRIVADAS Y PUBLICAS
A. Es un derecho real.
B. Es un derecho accesorio de garantía
C. Es indivisible.
D. Es registrable.
E. Es un derecho real restrictivo.
DERECHO DE RETENCIÓN
Características del derecho de retención:
A. Es un derecho real. Según los doctrinantes,
el derecho de retención es un derecho real
imperfecto, porque solo se puede ejercer
mientras el retenedor tenga el bien en su
poder. Una vez sale de sus manos el derecho
real desaparece y solo le queda una acción
personal contra el deudor.
Sin embargo, lo enunciado en el artículo 665
del C.C., tiene los atributos de persecución y
preferencia.
DERECHO DE RETENCIÓN
Características del derecho de retención:
A. Es un derecho real. Nuestra Corte Suprema de Justicia.
Reitera la calidad de derecho real de la retención. Si el
afectado con la retención es desposeído ilegítimamente del
objeto, puede perseguirlo en manos de quien esté, aun del
verdadero dueño (atributo de persecución). De la misma
manera, mientras el retenedor tenga la cosa en su poder, el
dueño deudor no puede sustraérsela, pudiendo oponer su
derecho a todo el mundo, aun sobre los que construyeron
otros derechos reales después de la retención.
DERECHO DE RETENCIÓN
Características del derecho de retención:
A. Es un derecho real. Ejemplo: Carlos es propietario de un lote de
terreno sobre el cual Pedro construyó una edificación en la que habita
con su familia Carlos Vende a María el lote con su correspondiente
construcción, sin pagar las mejoras debidas a Pedro. Si maría le
reclama el inmueble a Pedro, este puede oponerse a la entrega hasta
que se le cancelen las mejoras. Pedro en su calidad de mejoristas,
puede ejercer la retención, mientras tenga la construcción en su poder;
sino detecta ese poder físico o material, el derecho de retención no
opera y solo la acción personal tendría presencia para obtener de Carlos
el pago de las mejoras.
Como se observa María es extraña a la relación jurídica entre Pedro y
Carlos, pero por el carácter real de la retención, nada puede hacer
frente a la posesión de Pedro.. “no sería justo que quien edificó
perdiera la garantía que entraña la facultad de retener, por el simple
hecho de que el propietario de la tierra la enajene junto con la
edificación.
DERECHO DE RETENCIÓN
Características del derecho de retención:
B. Es un derecho accesorio de garantía: Presupone la
existencia de una obligación principal para garantiza.
Como consecuencia de lo anterior, cedida la acreencia
por el retenedor, igualmente se cede el derecho de
retención por su unión inseparable con la obligación que
garantiza. En todo caso, el retenedor no tiene la
facultad de realizar el valor económico del bien por su
cuenta; solo le es permitido retener hasta el pago o
aseguramiento del mismo.
Excepción art. 1033 C. Comercio.
DERECHO DE RETENCIÓN
Características del derecho de retención:
C. Es indivisible: Hay que pagar todo el crédito para
levantar la retención
D. Es registrable: Según el artículo 8 del decreto 1579 de
2012 parágrafo 3º numeral 5o, se puede inscribir en el
registro de instrumento públicos cuando se ejerce sobre
bienes inmuebles.
C. Es un derecho real restrictivo: Solo puede ejercerse
en los casos expresamente autorizados en la ley. La ley
en su regulación tiene en cuenta como criterio general
la existencia de una relación directa entre el crédito que
garantiza y el objeto retenido.
DERECHO DE RETENCIÓN
LA RETENCIÓN INDEBIDA ES SANCIONABLE
PENAO O CONTRAVENCIONALMENTE:
Si se ejerce una retención indebida de un
objeto, o sea sin autorización legal, fuera de
las sanciones pecuniarias establecidas, se
puede incurrir en una contravención, tal como
lo establece el artículo 1º ley 23 de 1991,
Ejercicio arbitrario de sus propias razones.
DERECHO DE RETENCIÓN
EL RETENEDOR ES UN DETENTADOR PRECARIO
La posesión entendida con sus elementos de corpus y
animus solo se predica en nuestra legislación del
poseedor tanto regular como irregular. El retenedor
reconoce dominio ajeno y no obra como señor y dueño.
Si un poseedor es derrotado en el proceso
reindivicatorio, puede ejercer su derecho de retención
porque a partir de la sentencia deja de tener tal
condición para transformarse en un mero tenedor. La
relación del retenedor con el bien es de precariedad o
mera tenencia, lo que implica, que satisfecho el crédito
por el propietario deudor o garantizado su
cumplimiento, debe restituírsele el bien por el
retenedor.
DERECHO DE RETENCIÓN
LA RETENCIÓN COMPRENDE LOS FRUTOS Y
AUMENTOS RECIBIDOS POR EL BIEN
En la retención del bien por el retenedor, es
importante observar que los frutos y los
aumentos recibidos por el bien pertenecen al
deudor propietario, pero el acreedor titular del
derecho de retención puede igualmente
retenerlos o imputarlos en el caso de los
frutos, al pago de la deuda. Se aplica por
analogía el art. 2428 C.C. referente al contrato
de prenda.
DERECHO DE RETENCIÓN
OPORTUNIDAD DE OPONERSE AL DERECHO DE
RETENCION.
Articulo 96 Numeral 3º del Código General del
Proceso.
PROCEDIMIENTO PARA HACER EFECTIVO EL
DERECHO DE RETENCIÓN
Artículo 310 del Código General de Proceso.
DERECHO DE SUPERFICIE
En nuestra legislación positiva, si un edificador,
plantador o sembrador construye, siembra o
planta con consentimiento del dueño del
terreno se crea entre ellos un vínculo jurídico
de carácter obligacional que une al propietario
de suelo en su condición de deudor o sujeto
pasivo y al edificador como acreedor o sujeto
activo. El edificador tiene en síntesis un
crédito en su favor por el valor de la
construcción. Art. 739 inciso 2º. C.C.
LA HIPOTECA ES UN DERECHO
REAL
En la hipoteca el deudor conserva en sus manos el bien
hipotecado y el acreedor tiene en su favor una acción
real para poderlo perseguir en manos de quien esté, en
caso que la obligación no le sea satisfecha.
A pesar de que el acreedor hipotecario no tiene la cosa
materialmente en su poder, tiene sobre ella un poder
jurídico de naturaleza real, que le permite gozar de los
atributos de persecución y preferencia. Ejem. Art.467
Inc. 1º. Y 468 num. 2. C.G.P.
También le permite perseguir además el bien
hipotecado otro bienes integrantes del patrimonio
general art. 431 del C.G.P.
Hipoteca
En cambio, si el deudor ha enajenado el bien, la
acciones es puramente real contra el actual propietario
porque su responsabilidad es real y no existirá ninguna
obligación para el acreedor de citar al proceso al
deudor inicial. En síntesis, el actual propietario del bien
a quien se le enajenó este por el deudor de la
obligación no es un deudor solidario; es simplemente el
propietario afectado por el ejercicio del atributo de
persecución inherente al derecho real de hipoteca. El
papel del propietario en el pago, la ley le permite
subrogarse en los derechos del acreedor, tal como lo
admite el numeral 2 del artículo 1668 del C.C.
El titular de derecho de hipoteca, le otorga también
facultad para impedir que la cosa se deteriore en manos
del propietario. Art. 2451 del C.C.
Hipoteca
Ni en la hipoteca ni en la prenda el acreedor no tiene
en sentido estricto una relación física o material con el
bien objeto de sui derecho.
“En la hipoteca o en la prenda sin desplazamiento que
quedan en poder del deudor, el acreedor tiene el
derecho real, no porque la cosa ingrese a su posesión,
sino porque podrá perseguir el bien dado en garantía y
hacerlo vender, es decir, realizar la potestad de
disposición que condicionalmente le transmitió el
deudor” Carlos Fernando Cuadros Vallena. Derechos
Reales. T.I 2º Ed. Lima, Cultura Cuzco, S.A. 1994,
pag.45
LA ANTICRESIS NO ES DERECHO REAL
PARA EL Código Civil
Por medio de la anticresis, el acreedor recibe una finca
raíz para que se pague una deuda con sus frutos
(art.2458 C.G.)
Nuestra legislación no la considera un derecho real.
pues así lo indica en el artículo 2461 del C.C. “la
anticresis no da el acreedor, por sí sola, ningún derecho
real sobre a cosa entregada”.
No obstante esta apreciación del Código Civil, el
estatuto comercial en el art. 1223 Inc. 1º indica que:
“Son aplicables a la anticresis las normas relativas al
derecho real de usufructo, en cuanto no sean
incompatibles con la naturaleza de aquella.”
Derechos de Preferencia y de
retracto.
En nuestro derecho civil, el de preferencia y retracto
no están establecidos como derechos reales, sino más
bien como meras vinculaciones obligacionales. El art.
862 del Código de Comercio consagra el denominado
pacto de preferencia. Este pacto es simplemente un
derecho personal que se puede estipular como
elemento accidental en los contratos mercantiles.
Excepcionalmente la ley ante el silencio de las partes
establece la operancia ipso juri en el caso de las
sociedades de responsabilidad limitada, en las cuales el
socio interesado en vender su cuota debe ofrecerla
primero a los demás socios. Art. 363 a 367 C. comercio.
Art. 521 C.Comercio.
Derechos reales Preferencia y
de retracto.
El art. 1944 Inc. 1 C.C., admite el pacto de retracto en
la compraventa. “si se pacta que presentándose dentro
de cierto tiempo (que no podrá pasar de un año)
persona que mejore la compra se resuelve el contrato,
se cumplirá lo pactado; a menos que el comprador o la
persona a quien este hubiere enajenado la cosa, se
allene a mejorar en los mismos términos de la
compra”.
Ejemplo también el art. 47 del Estatuto de Consumidor
HERENCIA COMO DERECHO
REAL
Indica la Corte Suprema de Justicia del 29 de
septiembre de 1984, que la naturaleza patrimonial y
transmisible del derecho real de la herencia, lo mismo
que la cesión por el heredero a otro heredero o a un
tercero. Todos estos rasgos son indicativos de su calidad
de derecho real.
Sin embargo, indicó además que esa universalidad
jurídica o patrimonio del difunto no puede permanecer
acéfala, se ha instituido un derecho real sui generis, el
derecho real de herencia, mediante el cual esa
universalidad jurídica patrimonial del difunto, se radica
en sus herederos, quienes así representan a la persona
de este y le suceden en todos sus derechos y
obligaciones transmisibles.
HERENCIA COMO DERECHO
REAL
El derecho real de herencia, ha dicho la corte- es de índole
patrimonial, como todos los derechos reales o crediticios
reconocidos por la ley, y en tal carácter pueden ser
transmitidos por causa de muerte o transferidos en todo o en
parte y a cualquier titulo, por un acto entre vivos denominado
cesión de derechos de herencia, así tipificado genéricamente
en el art. 1967 C.C. Celebrada la cesión en esta forma, el
cedente conserva su intransmisible calidad de heredero. El
cedente queda despojado por virtud de la cesión de todfo o
parte de su derecho patrimonial, el real de herencia, que pasa
al cesionario con las facultades y prerrogativas inherentes,
tales como la de intervenir en la administración de los bienes
relictos, y la de obtener que en la partición se le adjudique lo
que le corresponde en el acervo liquido en proporción al
derecho de herencia que le fue cedido.
LOS DERECHOS REALES
“IPSO JURE” O DE PLENO DERECHO
Nuestro ordenamiento jurídico civil y las
interpretaciones doctrinarias predominantes admiten
con cierta generosidad la existencia de derechos reales
originados directamente en la ley, denominados “Ipso
Jure” o de pleno derecho, en los cuales el proceso
adquisitivo crea el derecho real, como se diría
vulgarmente, casi por obra y gracia del Espíritu Santo.
El titular se limita sin ningún protagonismo a recibir el
derecho exclusivamente de la ley, muchas veces sin
tener conocimiento de ello y el sujeto pasivo universal
es un convidado de piedra a quien se le ha informado
previamente en el concepto sustantivo que la noción de
titularidad implica un efecto erga omnes –frente a
todos- y que a la postre no ha tenido conocimiento de
la existencias del derecho real ya creado por la ley.
LA POSESION
NOCION: Para los romanos la posesión significó, en un principio,
la manifestación exterior del derecho real de propiedad. El
propietario, por el hecho de ser tal, merecía además el titulo de
poseedor.
Actualmente la propiedad implica el ejercicio de un poder
jurídico diferente de la posesión, que envuelve un poder de
hecho sobre las cosas, ejemplo: además del dominio, sobre otros
derechos como las servidumbres y aun los intelectuales. Art. 776
C.C.
DEFINICIONES:
Art. 762 C.C. leerlo. Esta noción legal se vincula al concepto que
los romanos tenían de la posesión como manifestación del
derecho de propiedad. Sin embargo, el Código reconoce en norma
posterior que todos los derechos son susceptibles de posesión:
derecho reales principales, accesorios, personales e
intelectuales.
LA POSESION
Definiciones: Milciades Cortes: “La posesión es la
manifestación externa del derecho, el signo o
actos que lo revelan ante los ojos de terceros”.
José J. Gómez: “La subordinación de hecho
exclusiva total o parcial de los bienes al
hombre”.
Valencia Zea: “Poseedores todas las personas que
según los unos sociales explotan económicamente
las cosas en provecho propio a semejanza de los
propietarios”
LA POSESION
¿Es la posesión un derecho real?
Según las sentencias de la Corte Constitucional. T-172 de 24
de abril de 1995 y T-249 del 26 de mayo de 1998. No lo
considera como un derecho real. Indicándolo en los
siguientes términos. “El hecho de que una persona se
comporte como señor y dueño de un bien, sea o no de su
propiedad, lo reconoce la ley colombiana como generador de
consecuencias jurídicas y lo protege bajo la denominación de
posesión, en las normas del titulo VII del Código Civil;” pero,
“no es uno de los derechos consagrados por el Constituyente
de 1991 como fundamental, así algún sector de los
doctrinantes la hayan considerado como tal. La posesión,
como la propiedad, goza de la garantía estipulada en el
artículo 58 de la Carta Política; pero ello no es suficiente
para que proceda la acción interpuesta”
LA POSESION
Para nuestra legislación civil, la posesión es un hecho,
aunque por sus consecuencias jurídicas participa de ser un
derecho (tesis de Savigny). Por se un hecho, no quiere decir
que el legislador no la ampare y proteja. Los interdictos
posesorios amparan ese estado y evitan que el verdadero
dueño de la cosa se haga justicia por su propia mano.
La posesión No Puede interrumpirse (Art.2522 C.C.). No
cualquier demanda relacionada con el bien objeto de la
prescripción conlleva la interrupción del término para
prescribir. La demanda debe estar referida a la posesión a
eliminar la posesión del bien y como consecuencia a
destruir una de las condiciones necesarias para que tenga
lugar la prescripción adquisitiva. Eje. Demandar al
poseedor por humedades.
LA POSESION
El poseedor inicia una posesión propia no adquirida de su
antecesor aunque voluntariamente pueda agregarla
conforme lo indica el art. 2521 C.C.. Si fuera un derecho,
se permitiría su cesión o transferencia y estaría enumerada
como tal dentro de los derechos reales.
No puede deducirse que la posesión sea un derecho por el
hecho de que su titular tenga protección procesal. El
ejercicio de la acción no lleva consigo la titularidad del
derecho, pudiendo existir una acción sin derecho “En el
momento de entablarse la relación jurídico procesal, no es
posible determinar cuál de las partes enfrentadas tiene
verdaderamente el derecho material discutido. Solo la
decisión judicial indicará quién es el titular del derecho”
OBJETO DE LA POSESION
La posesión solo puede recaer en cosas susceptibles de
apropiarse, tanto corporales como incorporales. Un
fenómeno difuso como el viento es difícil de poseer. Un
bien de uso público no es objeto de propiedad privada; por
el hecho de pertenecer a la comunidad en general, el
particular que lo ocupe no puede alegar posesión sobre él.
Tampoco pueden poseerse los derechos personalísimos de
la familia.
Si se trata de una cosa corporal, es fácil concluir que sobre
ella puede ejercerse la posesión.
Es un poco más difícil con las cosas incorporales ejemplo un
derechos de autor, pues como hemos indicado estos no
tienen forma ni pueden ser percibidos por los sentidos.
OBJETO DE LA POSESION
Art. 776 C.C., leerlo. Esta norma no puede referirse a la
posesión de un derecho incorporal sin verdaderos actos
materiales que la exterioricen. Si el propietario de un bien lo
abandona y permite con su negligencia la presencia de la
posesión, con el paso del tiempo esta tiene la virtud de ir
extinguiendo lentamente la luz que da vida al derecho del
propietario. La actitud del poseedor (buena fe o mala fe)
acompañada de actos materiales genera la verdadera
posesión. Es decir, mientras el derecho de propietario se
extingue, la del poseedor se acrecienta y se dirige a lograr la
desaparición del derecho real en el propietario. ¿Lo podrá
lograr sin la presencia de relaciones materiales sobre el
bien?. Es lógico concluir que no.
Derecho incorporal. Ejem. Derechos de autor. Cobrar
derechos.
ANIMUS DOMINI Y ANIMUS TENENDI
El Animus Domini: Es caracteristico de la posesión. Consiste
en la conducta del poseedor de considerarse dueño y amo
del bien que ostenta.
El animus tenendi Implica una conducta distinta, y es la del
tenedor de un objeto que reconoce la existencia de un
dueño distinto de él.
El arrendatario, el depositario y el comodatario, son
tenedores que reconocen dominio sobre el bien del
verdadero propietario.
La posesión es la acompañada de “animus domini”. Las
demás relaciones son precarias o de mera tenencia.
PROPIEDAD, POSESION Y TENENCIA
Estos fenómenos son inconfundibles para la legislación
colombiana y, como lo ha dicho la Corte, “Forman una
trilogía de derechos, cada uno de los cujales se halla
estructurado por singulares y muy especiales elementos, que
a la vez que impiden confundir, les permite distinguirlos
fácilmente.” Jurisprudencia civil de la Corte Suprema de
Justicia, primer semestre de 1980. Jairo López Morales.
Ha dicho la Corte. “Como se sabe, en relación con las cosas
puede encontrarse la persona en una de las tres posiciones,
cuyas consecuencias jurídicas varían en cada caso y confiere
a su titular derechos subjetivos distintos: la primera,
denominada tenencia, en que simplemente se ejerce poder
externo y material sobre el bien (Art.775 C.C.).
PROPIEDAD, POSESION Y TENENCIA
-la segunda, -posesión-, en la que ese poder material se
une al comportarse respecto de bien como si fuese dueño n
(Art.762 C.C.) y la tercera –propiedad- en que se tiene
efectivamente un derecho in re, con exclusión de todas las
demás personas y que autoriza a su titular para usar, gozar
y disponer del bien dentro del marco que la ley señale y
dado cumplimiento a la función social que a ese derecho
corresponde (669 C.C.).
Acorde con lo anterior, se tiene por establecido que el
ánimo de señoría sobre el bien, marca la diferencia entre
lo que es solo tenencia y la posesión, a tal punto que el
legislador reguló que el simple transcurso del tiempo “no
mudas la mera tenencia en posesión” (Art.777 y 780 C.C.)
PROPIEDAD, POSESION Y TENENCIA
La posesión requiere la presencia de dos elementos, el
corpus y el animus. (Art. 762). La tenencia solo requiere de
uno de dos elementos, “el corpus”, tiene la cosa
reconociendo dominio ajeno. (Art.775). No significa que la
mera tenencia no pueda transformarse en posesión, como
lo admite legalmente el artículo 2531 C.C. leerlo.
Importante es precisar que el mero no pago de los cánones
no significa que adquiera su condición de poseedor, “se
convierte en tal cuando de manera pública, abierta,
franca, niega el derecho que antes le reconocía al
propietario. Es por ello que el artículo 2531 exige, que
quien alegue la prescripción extraordinaria, la prueba de
haber poseído sin clandestinidad.
ELEMENTOS DE LA POSESION
Los dos elementos clásicos de la posesión son el corpus y el
animus.
El corpus. Es el poder físico o material que tiene una
persona sobre una cosa. Son los actos materiales de
tenencia, uso y goce sobre la cosa. El poder de hecho sobre
la posesión no significa que el poseedor tenga contacto
físico o material con el bien. Ejemplo el profesor lo sería
sobre el tablero que usa para explicar la clase.
Ese poder de hecho significa un señorío efectivo de nuestra
voluntad sobre los bienes, voluntad de tenerlos. El mero
contacto de la cosa no significa su señorío o poder de
hecho en la teoría de la posesión.
ELEMENTOS DE LA POSESION
Los dos elementos clásicos de la posesión son el corpus y el
animus.
El animus. Es el elemento psicológico o intelectual de la
posesión. Consiste en la intención de obrar como señor y
dueño (animus domini) sin reconocer dominio ajeno. El
animus es una conducta del poseedor que puede
manifestarse en el título que la origina y supone que obra
como un verdadero propietario aunque no tenga la
convicción de serlo. “Es la voluntad firme de considerarse
dueño del bien”. José J. Gómez op. Cit. Pag. 362.
TEORIA ACERCA DEL CORPUS Y EL
ANIMUS EN LA POSESION
Los 2 elementos que deben presentarse en la posesión, ha
hecho surgir dos teorías. Por el hecho de darles más
importancia a uno u otro.
Teoría subjetiva. Defendida por Savigny, los actos materiales
sobre una cosa nada significan si no van acompañados por el
elemento intencional, este implica la voluntariedad y el
desconocimiento por parte del poseedor, de un derecho
superior. Si reconoce ese derecho no obra con ánimo de señor
y dueño, y, por tanto, falta el elemento animus. Esta es la
acogida por el Código Civil, Art. 762, 784, 787, 775, 788 y 981.
En esta teoría el arrendatario o comodatorio no pueden
considerarse poseedores, pues les falta el animus, elemento
indispensable en la posesión.
TEORIA ACERCA DEL CORPUS Y EL
ANIMUS EN LA POSESION
Teoría Objetiva. Defendida por Ihering, el corpus tiene un mayor
valor, que supone en sí mismo el animus. “los hechos logran
establecer la posesión, porque en sí mismos llevan el animus,
mientras no se demuestre lo contrario”.
Si una persona realiza actos de explotación económica en un
bien, por ese solo hecho la ley presume la posesión. Como es
una presunción legal, admite prueba en contrario, y los terceros
pueden demostrar que un titulo o la misma ley excluyen la
posesión.
En esta teoría, un arrendatario, un comodatorio, pueden
aparecer en un principio, ante todo el mundo, como poseedores,
ya que realizan actos de goce. Tiene tal calidad, mientras no
aparezca el titulo en el cual reconocen dominio ajeno. Si este
aparece no hay posesión.
RAZONES PARA PROTEGER LA
POSESION
a. Al proteger al poseedor se protege un presunto
propietario.
b. Un ataque a la posesión es un ataque a la persona
humana.
c. El orden público puede afectarse si no se protege al
poseedor. Los particulares no deben aplicar justicia por su
propia mano. Además, mediante el establecimiento de la
posesión se protege a quien convierte un bien,
socialmente abandonado por su propietario, en productivo
y valioso para la comunidad.
d. La posesión es la manifestación exterior del derecho.si no
existiera, las relaciones jurídicas serían absolutamente
abstractas, sin sentido práctico.
VENTAJAS DE LA POSESION