DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

◼ LIMITACIONES DE LA APLICACIÓN DE LEYES EXTRANJERAS

MSc. Jorge Fernando Perusina Mérida

CONTENIDO

1) Limitaciones Doctrinarias
2) Limitaciones Legales
LIMITACIONES DE LA APLICACIÓN DE LEYES EXTRANJERAS

La aplicación de las leyes extranjeras puede encontrar limitaciones

tanto legales como doctrinarias; por razones bien determinadas las
leyes extranjeras pueden quedar definitivamente descartadas de
aplicación.
1) LIMITACIONES DOCTRINARIAS

En cuanto a las limitaciones doctrinarias, se han formulado varias teorías con el

objeto de solucionar los “conflictos de leyes”, especialmente en la aplicación de las
“leyes extranjeras” por parte de un órgano jurisdiccional.

a) Teoría de las Calificaciones: (Tipificación = adecuación de una situación o

relación jurídica dentro de un marco de una figura jurídica )

Fue formulada por Michel Bartin, èsta teoria supone que la leyes de los diversos
países deben tener carácter común para ser conciliables entre si. Establece en que,
la forma como se aprecia una relacion jurídica es esencial para la solución de
conflictos de leyes.
1) LIMITACIONES DOCTRINARIAS

Un holandés, que posee bienes en Francia, muere dejando en el país un "testamento ológrafo"
redactado de conformidad con la ley francesa. ¿Es válido el testamento? Tanto en Holanda como en
Francia rigen los mismos principios de Derecho Internacional Privado en materia de capacidad y de
forma, pues en ambos se admite la "ley nacional" para la primera y "la ley del lugar de la
celebración" para la última. Pero la ley de Holanda prohíbe a los holandeses testar en forma
ológrafa, ya sea en Holanda o en el extranjero, mientras que la ley francesa lo permite a todos sin
distinción de nacionalidad. La validez del testamento es impugnada ante un juez francés,
invocándose al efecto la prohibición contenida en el Código de Holanda, cómo calificará ese juez la
cuestión en litigio? Corresponderá ésta a la materia de la capacidad o entrará en la de la forma? La
solución variará totalmente según la calificación que se adopte. Si se admite que el problema es de
capacidad, el testamento ológrafo deberá ser anulado por el juez francés, en virtud de lo dispuesto
por la ley de Holanda (ley nacional del testado). Si se acepta que la cuestión plateada se refiere a la
forma del acto, el testamento deberá ser declarado válido por la aplicación de la ley de Francia (ley
del lugar en que se otorgó el testamento). La cuestión se presentó varias veces ante los tribunales
franceses que no han guardado "uniformidad" de solución, ya que han calificado diferentemente.
1) LIMITACIONES DOCTRINARIAS

La calificación es obra intelectual del juzgador, éste recibe su jurisdicción de las

leyes internas de su propio Estado, y no puede acudir a leyes extrañas para su
función de administrar justicia. Por consiguiente la calificación dependerá de la lex
fori.

ley del foro, será aplicable la ley de la nacionalidad del juez que conoce del asunto.

Articulos 3 y 6 del Codigo de Derecho Internacional Privado (CDIP)

Artículo 25 de la Ley del Organismo Judicial (LOJ)
1) LIMITACIONES DOCTRINARIAS

b) Teoría del Re-envió: (Renvoi: Regreso)

Se da cuando una regla de Derecho Interno envía al derecho de otro país esta
referencia se dirige al Derecho Sustantivo de dicho país o a sus normas de Derecho
Internacional Privado. Es cuando se atiende alo segundo que Surge o puede surgir el
problema del "Re-envío".

El reenvío se produce cuando la norma de conflicto del foro (país en el que se juzga
el asunto) se remite a un derecho extranjero (de otro país) y la norma de conflicto de
ese país, a su vez, se remite a otro ('reenvía').
1) LIMITACIONES DOCTRINARIAS

Caso Fargo: Un súbdito alemán, llamado Forgo, de nacionalidad bávara fue llevado a Francia a la edad de 5 años, allí permaneció
toda su vida; murió en Francia dejando cuantiosa fortuna compuesta de "bienes muebles". Dicho individuo era hijo natural y
únicamente dejaba parientes colaterales, los cuales según la ley bávara podrían reclamar la sucesión, mientras que por la ley
francesa no tenían ningún derecho, correspondiendo la herencia al fisco.

Los herederos se presentaron a los tribunales franceses pidiendo la apertura del juicio de sucesión; pero el tribunal, haciendo
aplicación de la ley francesa que rige la sucesión mobiliaria de los extranjeros por su ley nacional, rechazó la solicitud de los
herederos por no considerarse competente para intervenir en un asunto que por la ley del de cujus correspondía a los tribunales
alemanes y allí fue donde se originó el conflicto.

Cuando la persona que fallece deja bienes muebles, la ley bávara aplica a estos la ley del domicilio, y fundados en este principio
legal se declararon a su vez incompetentes y reenviaron el asunto a los tribunales del domicilio del difunto.

¿cuando una ley nacional dispone que en un caso dado deberá aplicarse la ley extranjera, ese sometimiento de la ley del tribunal
a una ley extranjera, significará que debe aplicarse la ley interna del país extranjero que regula la relación del derecho de que se
trata o el sistema de Derecho Internacional Privado que aquélla consagra, de tal modo que si estos principios conducen a la
aplicación de la ley nacional, será ésta la que debe aplicarse?

El asunto se falló finalmente en casación bajo los principios siguientes: 1) según el Derecho bávaro los muebles son regidos en
materia desucesión por la ley del domicilio "de hecho" del de cujus; 2) en este caso el domicilio "de hecho” de Forgo era Francia,
por consiguiente debía aplicarse la ley francesa y los bienes pasaron al fisco.
1) LIMITACIONES DOCTRINARIAS

Caso Soulier: Se trataba de la sucesión mueble de un norteamericano de apellido

Soulier, originario del estado de Louisiana quien falleció hallándose domiciliado de
hecho en Francia y de derecho en su país de origen. Como la ley francesa regula la
sucesión mueble por la ley del domicilio de origen, la ley aplicable al caso era la del
Estado de Louisiana. Pero la Ley de Louisiana sostiene que la sucesión se rige por la
ley del domicilio de hecho del causante. El tribunal francés resolvió aplicando la ley
francesa.
1) LIMITACIONES DOCTRINARIAS

Formas o grados de re-envio

◼ Re-envio de “Primer Grado”. Se produce cuando la ley extranjera consultada por el juez devuelve
el caso a la legislación de este funcionario. Si acepta la remisión aplicará su propia ley interna a la
solución del problema.
Ejemplo: Si un danés con domicilio en Berlín fallece, según que el juicio sucesorio se radique en
Berlín o en Copenhague se aplicará por el juez alemán el derecho de Dinamarca de la nacionalidad,
y_por el juez danés el derecho alemán del domicilio. Si se admite el reenvío ocurrirá que cada juez
aplicará exclusivamente su derecho patrio.

◼ Re-envío de "segundo grado". Se produce cuando la legislación del Estado enviado reenvía el
conocimiento del caso a la legislación de un tercer Estado.
Ejemplo: de acuerdo con lo que dice el Derecho Internacional Privado inglés, el cual declara
competente en las sucesiones la ley del domicilio del difunto, la ley aplicable a la sucesión de un suizo
fallecido en Londres y domiciliado en Francia es la ley francesa; pero la ley francesa de Derecho
Internacional Privado remite al domicilio de origen, en este caso a la ley suiza, es decir a la ley de un
tercer Estado.
1) LIMITACIONES DOCTRINARIAS

◼ Re-envío de "tercer grado o indefinido". Se produce cuando son varias las

legislaciones que se declaran incompetentes, siendo imposible determinar qué
disposiciones de orden interno se deben aplicar a la relación jurídica en forma
definitiva. También recibe el nombre de reenvío sucesivo.
Ejemplo: "Un argentino cuya capacidad jurídica se trata de decidir, está
domiciliado en Estados Unidos de Norteamérica y el acto se realiza en Bélgica, el
juez francés aplica la ley nacional argentina, que lo envía a la de la Unión por la
del domicilio, ésta lo devuelve a la belga por la del lugar de la celebración, ésta
última lo remite a la Argentina por ser la ley nacional, y así sucesivamente"
[Lazcano, 1959: 132].

Artículo 7 del CDIP

Artóiculo 24 LOJ
1) LIMITACIONES DOCTRINARIAS

c) Teoría del Orden Público: La teoría consiste en afirmar que las leyes extranjeras
cuyo contenido afectan al orden público de un Estado no serán aplicadas en éste. La
dificultad reside en establecer en qué consiste el orden público, qué es una ley de
orden público.

Ley de orden público.

◼ Pillet, "aquellas normas que tienen por objeto mantener el orden en el seno de
lasociedad, que a todos aprovecha y están promulgadas para proteger los intereses de
todos”.
◼ Despagnet, "conjunto de reglas legales que dadas las ideas particulares admitidas en
un país determinado se consideran como necesarias para los intereses de dicho país.”.
◼ La Corte de Venecia: "la que concierne directamente a la protección de la organización
del Estado, considerado desde el punto de vista político económico y moral."
1) LIMITACIONES DOCTRINARIAS

◼ "Conjunto de condiciones fundamentales de vida social instituidas en una comunidad jurídica, las
cuales, por afectar centralmente a la organización de ésta, no pueden ser alteradas por la voluntad de
los individuos ni, en su caso, por la aplicación de normas extranjeras.”

Clasificación. Según Savigny:

◼ De orden Publico Externo (o Internacional). preceptos y prohibiciones impuestos a los

particulares, con el objeto de proteger sus intereses que sólo se dirigen a los nacionales del país
legislador, y que no pueden ser derogados por convenios o aplicación de leyes extranjeras, por ejemplo
lo referente a la mayoría de edad, prohibición de contraer matrimonio por tiempo determinado, etc.
◼ De orden Publico interno (o nacionales). son aquéllas leyes que obligan a todos sin distinción de
nacionalidad; éstas tienen una función limitativa más absoluta que las primeras, pues prohíben incluso
la convalidación que no están prohibidas por las primeras. Es decir, no excluyen la convalidación de
ciertos actos realizados o derechos adquiridos de acuerdo con normas pertenecientes a otros
ordenamientos jurídicos positivos, siempre y cuando éstos no se refieran sino a aspectos formales y no
lesionen contenidos esenciales de una institución considerada de orden público.
1) LIMITACIONES DOCTRINARIAS

Artículo 3 CDIP
Artículo 4 CDIP

Artículo 44 LOJ

Una ley extranjera es aplicable en un Estado extranjero, según las circunstancias y

las disposiciones del Derecho Internacional Privado, siempre que la misma no viole
las leyes de orden público establecidas por el Estado en cuestión, o las de orden
público internacional (léase "externas").
1) LIMITACIONES DOCTRINARIAS

d) Teoría del Fraude a la Ley: Se basa en eludir la aplicación de la ley que

normalmente es competente para regir una relación jurídica, buscando
someterse a la aplicación de otra ley. Las partes intervinientes en la relación
jurídica o agentes del acto, por motivos diferentes, para eludir el cumplimiento
de las condiciones o requisitos exigidos por aquella ley que normalmente es
competente para regirlo, o su aplicación sustantiva o sus efectos consiguientes,
cambian de lugar (de Estado), de jurisdicción para su celebración, sometiéndose
así al ordenamiento jurídico sustantivo y adjetivo de otro lugar.

El problema que surge es el de determinar si los actos celebrados en el segundo

Estado son válidos y pueden ejecutarse en el primero.
1) LIMITACIONES DOCTRINARIAS

Caso:
princesa Bauffremont, casada con un oficial francés obtuvieron 'en Francia, antes de
1884, la separación de cuerpos, naturalizándose la esposa en Alemania donde se
divorcia, contrayendo nuevas nupcias con el príncipe Bibesco, rumano. Al regresar a
Francia, se encuentra con que tiene dos esposos, dado que el primero de ellos no
admitió la validez del divorcio. El tribunal de casación francés decidió que se trataba
de una naturalización fraudulenta hecha con el propósito de violar una ley
imperativa, la francesa, que regía a los cónyuges, pues el cambio de nacionalidad no
había sido sincero.

Artículo 4 LOJ. ---> De forma extensiva puede interpretarse que aplica a los casos de
Derecho Internacional Privado.
1I) LIMITACIONES LEGALES

Nuestra legislación limita o atenúa la aplicación de las leyes extranjeras con el fin de
proteger la soberanía del Estado, las instituciones, los intereses de los nacionales, el
orden público, etc.

Artículo 44 LOJ
Artículos 344 y 345 del Código Procesal Civil y Mercantil.
Artículos 6, 9, 22, 32, 112, 113, 131 y 164 Código de Derecho Internacional Privado.
Estos últimos
artículos se mencionan, como la aplicación de la Lex Fori.
Preguntas, dudas o comentarios?
PREGUNTAS

1. ¿Cuáles son las limitaciones a la aplicación de las leyes extranjeras?

2. Mencione una de las teorias formuladas por la doctrina en cuanto a las
limitaciones doctrinarias.
3. Explique el significado de “Lex Fori”.
4. Mencione un artículo de la legislacion guatemalteca, donde se encuentre
contenido el principio de “Lex Fori”.
5. Mencione uno de los “Grados del re-envio”.
6. ¿Qué debe entenderse por ley de orden público?
7. ¿Cómo clasifica savigny las leyes de orden público?
8. ¿Por qué razones se “legales” se limita la aplicación de las leyes extranjera?