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15/08/19 - DiPr. Dra. Ayala.

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Fallos:
1. Tema ‘calificaciones’:
a. “ANTON C/ BARTOLO 1897” (la viuda maltesa)  bolilla 1 punto 1
2. Tema ‘Cuestión previa:
a. “ PONNOUCANNAMALLE C/ NADIMATOUPOULLE” -Corte de Casación de Francia 1931 bolilla 5 punto 1
b. “GRIMALDI”
3. Tema ‘Reenvío’:
a. “FORGO FRANZ XAVER”- Corte de Casación de Francia 1878. Testamento hológrafo bolilla 4 punto 1
4. Tema ‘fraude’:
a. “MANDL S/ SUCESION” – Cámara Nacional Civ, sala C de la Capital.
b. “ CARON” Corte de Casación de Francia.
c. “CONDESA DE CHARAMAN-CHIMAY”.
BOLILLA 1.
NORMA INDIRECTA. CLASIFICACIONES: DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO:
 ¿CÓMO SURGE LA PROBLEMÁTICA DEL DIPR?:
Ya en la antigüedad se daban casos jusprivatistas con elementos extranjeros con cierta frecuencia. En el mundo griego, pese a la igualdad
fundamental entre los diferentes derechos griegos, no faltaban discrepancias de carácter secundario, por ejmeplo – a veces, las ciudades
griegas celebraban entre si convenios de ayuda judicial que determinaba los jueces que iban a ser competentes para litigios entre
ciudadanos de las diferentes ciudades. Estos convenio contenían excepcionalmente normas especiales de Derecho privado Internacional,
y cuyos raros supuestos inclusive señalaban el derecho aplicable.
Aunque en la edad media la situación social es semejante a la de la antigüedad en tanto y en cuanto las variedades legislativas se
mantienen dentro del marco político de un solo imperio- el de Alejandro magno- a partir de 1228 con la Glosa de Acursio se marca
definitivamente el camino a tomar, el del reconocimiento de la extraterritorialidad del derecho privado extranjero”.
En el año 1228 Acursio, glosador del derecho Romano, realizaba anotaciones al margen- con interpretaciones- en el código Justiniano.
Estas anotaciones e interpretaciones, no necesariamente se condecían con lo que decía el codex.
Acursio en 1228, comentando la constitución cunctos populos (cunctos populos : significa ‘aquellos pueblos’), resuelve que los jueces de
Módena deben aplicar derecho Bolognes en algunos casos  esta es la primera vez que alguien aplica el derecho de la nacionalidad a una
persona que está en otro lugar.
“El contenido logico de la Glosa de Acursio que estatuye la extraterritorialidad del derecho privado extranjero, es intemporal, y por ende
ahistorico; sin embrago, la encarnacion de este contenido en la Glosa es un acontecimiento histórico que tiene lugar en una fecha
determinada y produce efectos determinados.
La justicia de la extraterritorialidad del Derecho privado extranjero es intemporal y, por consiguiente, ajena a la historicidad: no obstante,
las diversas opiniones acerca de la justicia o la injusticia de esta extraterritorialidad se emiten en la realidad social y son arrasadas por la
corriente de la historia”
En la Edad Moderna, en un mundo compuesto de países independientes y recíprocamente respetuosos de esta su independencia- cae
este reconocimiento de la extraterritorialidad del derecho privado extranjero y solo ahora se transforma el Derecho internacional Privado
de Acursio en el Derecho Internacional Privado de Savigny. Simultáneamente se multiplicaban las relaciones internacionales de una
manera inaudita, de suerte tal que la importancia practica del DIPr crece”.
Entonces se considera que en el año 1228, con la glosa de Accursio, nace la problemática del DiPr, porque es la primera vez que se
distingue entre las 2 grandes problemáticas del DiPr y que ustedes no deben confundir nunca: ‘juez competente ‘y ‘ley aplicable’.

 LO PRIMERO QUE TENEMOS QUE MIRAR CUANDO VEMOS UNA NORMA DE DIPR Es  determinar:
 Jurisdicción: juez competente (cual es el órgano jurisdiccional que tiene la posibilidad, la potestad de resolver el caso). En el DiPr es
importante saber quién es el juez competente por la viabilidad de la sentencia, porque si el juez que dicto esa sentencia, creyó que
era competente, pero esa sentencia se va a hacer valer en otro estado y el juez del otro estado considera que el juez que la dicto no
tenía competencia: esa sentencia, es una sentencia claudicante  entonces uds. Como abogados, cuando tienen frente un caso de
derecho internacional: tienen que saber muy bien a donde interponer la demanda, porque si no se van a comer la excepción de
incompetencia con costas y probablemente el cliente no esté muy feliz
 O de ley aplicable : porque puede pasar que un solo juez tenga que aplicar varios derechos y eso no significa que el juez tenga que
andar mandando el expediente por todos lados, sino que significa que el mismo juez que s competente hace toda la operación
mental hasta llegar a cual es el derecho llamado en último lugar a resolver el caso.
 QUE ES EL DI PR?:
En principio es esta problemática detectada por Accursio - que no sabía que estaba creando el DiPr - cuando gloso la constitución cunctos
populos y luego se fue perfeccionando con el hallazgo de las distintas cuestiones de la parte general con casos puntuales . por ejemplo en
el caso Forgo los jueces desarrollan la teoría del reenvío para beneficiar al fisco francés que resulta heredero de bienes muebles de
muchísimo valor  y así lo vamos a ir estudiando en cada caso que vayamos viendo hasta llegar a la actualidad en el que el concepto del
DIPr – además del conjunto de casos jusprivatistas- comprende también la problemática de la jurisdicción y de la cooperación
internacional, eso lo vamos a ver en la parte general.

En la parte especial: lo que se ve es la aplicación de todas estas figuras a las distintas instituciones de Derecho Civil o Comercial pero de
derecho privado, pero en el aspecto que tiene que ver con el derecho internacional, no vamos a volver a ver familia, sucesiones – sino que
vamos a ver solo la parte que tiene que ver con el derecho internacional, pero eso implica el tener un conocimiento de base sobre lo que
es la institución del derecho interno, porque si vamos a hablar del régimen sucesorio y las modificaciones y efectos que tiene el CCyC
respecto de lo que era el código de Vélez y para esto tenemos que saber cuál es el régimen sucesorio. Si vamos a ver las modificaciones al

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régimen matrimonial – que tiene que ver con el DIPr : en cuanto a lugar de celebración, lugar donde los cónyuges vivieron en primer
término (lugar de domicilio conyugal) y los efectos que tiene porque los efectos patrimoniales del matrimonio en el derecho internacional
se rigen por la ley del primer domicilio conyugal y los efectos personales por la del último domicilio  esto es así en nuestro sistema y en
el de Montevideo también.

 ¿ QUE ES EL DIPR?:“EL DIPR ES LA RAMA DEL DERECHO QUE ESTUDIA EL CONJUNTO DE CASOS JUSPRIVATISTAS CON ELEMENTOS
EXTRANJEROS Y DE SUS SOLUCIONES. (*) descritos casos y soluciones por normas inspiradas en los métodos indirectos , analíticos y
sintéticos judicial, y basadas las soluciones y descripciones en el- respecto del elemento extranjero”  definición de Goldschmidt
 La definición dice que: - “el DiPr es el conjunto de ‘casos jusprivatistas’ con elementos extranjeros”: Estudia casos del derecho
privado: [mas allá de que ahora, en el programa que se va a incorporar a partir del cuatrimestre que viene hay algunos temas de
derecho público: como por ej. El derecho tributario, el derecho aduanero estas no tienen nada que ver con las normas de derecho
privado]. En esta cursada solo vamos a estudiar los temas de derecho privado (CCyC) pero en lo relativo a los casos
internacionales. Es decir, que “no nos vamos a ocupar de casos que no pertenezcan al derecho público. La razón está en que solo en
la órbita del DIPR rige todavía el principio de la de la extraterritorialidad pasiva: esto significa que en un país no se aplica solamente
el derecho privado propio, sino igualmente, en su caso, derecho privado extranjero”.
[..] La extraterritorialidad pasiva del derecho privado, significa que un país, ayuda a los particulares vinculados a el de algún modo,
aun con miras a casos relacionados con otros países, [..] ej.: reputar - en la Republica-, nulo, un contrato de trabajo, celebrado en
Francia por un extranjero sin el permiso pertinente del Ministerio de trabajo francés: importa un auxilio al gobierno francés en su
política laboral de defenderlos empleados franceses contra el desempleo y el subempleo”.
 La definición dice que: - “el DiPr es el conjunto de ‘casos jusprivatistas’ con elementos extranjeros”: esto significa que el objeto del
DiPr son aquellos casos con elementos extranjeros .
“el caso jusprivatista debe incluir elementos extranjeros para que surja el problema de la aplicabilidad del derecho propio o de un
derecho extranjero; en otras palabras, para que el supuesto pertenezca al DIPr. El elemento extranjero puede ser: personal, real o
conductista.
- Elemento extranjero real: el negocio jurídico recae sobre un bien sito en el extranjero o inmatriculado en un registro
extranjero.
- Elemento extranjero conductista: el delito, el cuasidelito, el negocio jurídico, se llevan a cabo en el extranjero, muchas veces
coincide el elemento extranjero conductista con el personal, ya que normalmente la conducta efectuada en el extranjero
supone una residencia en el extranjero.
- Elemento extranjero personal: uno de los protagonistas es extranjero: sea que ostente una nacionalidad extranjera, sea que
no tenga ninguna, o uno de ellos o sea un domicilio o una residencia extranjeros.”
[Tener en cuenta que: la nacionalidad no tiene relevancia para el DIpr: el punto de conexión que nosotros utilizamos es: domicilio o residencia
habitual. Porque puedo tener el: “ius sanguinis” (tengo la nacionalidad y los derechos de ms padres, sin importar donde haya nacido), esto
tenía que ver con los estados importadores o exportadores de personas. Pero nosotros tenemos el “ius soli”: por el cual, son argentinos los
nacidos en la republica, o que nacieren en el extranjero y sean inscriptos ante las autoridades consulares, o que nazcan en un buque en aguas
Argentinas.]
“Como los casos, además de elementos extranjeros, deben contener elementos Argentino, seria licito afirmar que nuestros
casos son siempre mixtos.
Soluciones de los casos jusprivatistas con elementos extranjeros: las soluciones de los casos jusprivatistas con elementos
extranjeros pueden ser de 2 tipos. las soluciones pueden:
a) inspirarse en el derecho propio del país en el que la controversia surge (solución territorialista). Las soluciones territorialista,
a su vez, pueden aceptar un:
a. Territorialismo extremo o total: si se aplica el único derecho privado del país a cualesquiera de los casos que se
presenten, tengan o no elementos extranjeros.
b. O un territorialismo mitigado: si se aplica a los casos jusprivatistas con elementos extranjeros un derecho privado
especial creado al efecto (territorialismo diferenciador). El territorialismo mitigado a su vez puede o hacer uso de un
derecho privado especial de fuente nacional (derecho privado de extranjería) o emplear un derecho privado de
fuente internacional (de derecho privado internacional), sea consuetudinaria (el ius gentum romano), sea co
convencional (las numerosas convenciones actuales unificadoras del derecho civil y comercial).
b) o elegir entre los diversos derecho en tela de juicio – aquel en l que caso tenga su sede - su centro de gravedad (solución
extraterritorialista) –según Ciuro Caldani- son las que proporcionen las partes de un contrato internacional mediante el uso de
la autonomía universal”
Forma en que pueden aparecer los elementos extranjeros en un caso: (esto está relacionado con la estructura de la norma)
└ En un caso absolutamente nacional: cuando no hay ningún elemento extranjero,: ni ningún punto -ni atributivo de
jurisdicción, ni de conexión (que es el elemento técnico-variable que se utiliza para determinar cuál es el derecho aplicable al
caso)- según Goldschmidt-“cuando todos sus elementos , en el momento crítico, se vinculan a un solo país”
Ej.: controversia sobre la validez o nulidad de un matrimonio celebrado en Argentina, entre Argentinos que tienen domicilio
en Argentina, compran bienes en la Republica, tienen hijos en la Republica  el divorcio deberá tramitar en la Republica, el
derecho aplicable es el argentino, el caso absolutamente nacional no forma parte sistemáticamente del DIPR
└ Caso relativamente internacional: caso que nace como caso absolutamente nacional pero que por una circunstancia
sobrevenida se transforma en un caso internacional, es un caso mixto.
ej. De Goldschmidt: controversia sobre la validez o nulidad de un matrimonio celebrado en España: entre españoles, con
domicilio español, pero viviendo en esta fecha de la deducción de la demanda, en Argentina, ya que este caso nace como un
caso absolutamente (español), el que no obstante, se añade por el traslado del domicilio conyugal a la Argentina un elemento
internacional. También en estos casos relativamente internacionales, es obvio que el derecho aplicable debe ser el del
derecho español, en razón de que solo este pudo ser tenido en cuenta por los cónyuges al celebrar el matrimonio. Si hablamos
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de “derecho español”, no nos referimos necesariamente al derecho civil español, pero si al derecho civil declarado aplicable
por el DIPr español”
Ej. de Ayala: se casan en Argentina, se van a vivir afuera –España-, tienen hijos en España, adquieren un inmueble en España ,
y luego regresan a la republica ya separados y quieren iniciar un juicio de divorcio  no pueden iniciar divorcio en Argentina.
¿????, porque introducimos un elemento extranjero que fue el domicilio conyugal, el ultimo domicilio conyugal fue en el lugar
donde se entiende que los cónyuges consuman (domicilio de consuno. Ojo no decir “domicilio de consumo”) el matrimonio
fue en el extranjero , ergo, el juez competente y ley aplicable es el de España –[“consuman”: según la terminología de
Montevideo].
└ Caso absolutamente internacional: es aquel que ya en su génesis muestra diversos elementos nacionales.
Ejemplo de Ayala: dos personas con domicilio en la republica, sin impedimento de ligamen, deciden irse a vivir a España, se
casan en España, tienen hijos en España, compran bienes en España, se separan en España y luego se divorcian y luego piden
una ‘nulidad canónica’ (la nulidad canónica es una anomalía que sucede en España), estas personas vienen a Argentina y
quieren hacer valer acá la nulidad canónica, pero esta no es reconocida por el derecho Argentino .
Ej. de Goldschmidt: controversia sobre la validez o nulidad de un matrimonio celebrado en roma- entre un francés y una
española domiciliados en aquel momento – el primero en Inglaterra y la segunda en Alemania, planteándose el juicio en la
Argentina donde en este momento poseen su domicilio conyugal.
En este supuesto de esta especia el método indirecto sigue en pie, pero no arroja una solución univoca, en razón de que
no menos de 6 diversos derechos reclaman su intervención.
Por esta razón, la multivocidad del método indirecto en los casos absolutamente internacionales reclama la presencia de
un método auxiliar que es el método analítico, a fin de definir pretensiones de varios derechos sobre una sola controversia,
la despedaza mediante su análisis sometido a cada uno de los derechos cuya intervención se estima legitima, uno de los
elementos de la controversia en los que su análisis la descompone.
El análisis de la controversia se lleva a cabo utilizando analógicamente las categorías analíticas del derecho civil, por esta
razón, el método analítico en el DIPr, es un método analítico-analógico.
En el derecho civil se emplea un método analítico: si se desea saber si un contrato es válido o nulo, el civilista no hecha
sobre el caso una mirada sintética, sino que analiza la validez del contrato desde el punto de vista de la capacidad del derecho
y de hecho de las partes, desde el Angulo visual de la forma solemne del contrato y con miras a la validez intrínseca de este
(consentimiento sin vicios, licitud, de la causa, etc.). este mismo método analítico es trasladado analógicamente al DIPr, y así
se somete a la capacidad de las partes a un derecho (por ejemplo, el derecho domiciliario), la forma del negocio a otro (por
ejemplo, al derecho del lugar de celebración) y la validez intrínseca tal vez a un tercero (verbigracia, el derecho nacional de las
partes). Con respecto a la forma, ver, sin embargo, 235, penúltimo párrafo.
El método analítico- analógico busca la solución del caso y es por consiguiente un método constitutivo. Como tal, se dirige,
en primer término, al legislador y solo derivadamente al juez:
- Dirigiéndose al legislador, el método analítico- analógico inspira también al DIPr argentino: Si, por ejemplo, una
compraventa toma el carácter de un caso absolutamente internacional, hay que aplicar a la capacidad de derecho y de
hecho de las partes sus derechos domiciliarios (arts. 6, 7 y 948 del CC),a la forma del contrato: el derecho del país de su
celebración (arts. 950 y 12) ya su validez intrínseca. A veces el derecho del lugar de su ejecución (arts. 1209 y 1210 CC).
El método analítico en el derecho privado funciona satisfactoriamente, siempre que el legislador controle el análisis por la
pertinente síntesis. Análisis y síntesis se contrabalancean. Así, por ejemplo, descompone el legislador el caso de la muerte de una
persona casada mediante el análisis en 2 problemas: liquidación del régimen matrimonial de bienes y sucesión mortis causa,
pero a renglón seguido compara los 2 resultados y adapta uno al otro. Si, verbigracia, el régimen de bienes es el de la separación:
el cónyuge supérstite hereda una porción considerable; en cambio, si el régimen es de comunidad ganancial. El cónyuge
sobreviviente a la mejor queda excluido en la herencia de los gananciales del premuerto en concurrencia con descendentes.
Al trasladar analógicamente, el método analítico al DIPR, desaparece la síntesis del legislador que era la corrección del
análisis, por la sencilla razón de que ningún legislador nacional ni internacional puede prever las incoherencias en las cuales el
método analítico lo puede enredar. El método analítico sale de control, y produce un efecto desintegrador. Supongamos que por
ejemplo, que al régimen de bienes se aplica el derecho ingles como derecho del primer domicilio conyugal, y a la sucesión el
derecho argentino como derecho del último domicilio del causante; entonces puede ocurrir que el cónyuge puede ocurrir que le
cónyuge supérstite carezca de toda participación en la liquidación del régimen de bienes por tratarse del régimen de separación y
que tampoco herede por constituirse la herencia mediante los bienes ganados por el cónyuge premuerto durante el matrimonio
en los cuales suceden exclusivamente sus descendientes. En el supuesto inverso, al contrario, podría acaecer que al cónyuge
sobreviviente tocara primeramente la mitad de los bienes gananciales del cónyuge premuerto.
Un claro caso de efecto desintegrador del método analítico nos lo proporciona el caso “GRIMALDI” donde la cámara aplica a la
adopción derecho italiano que la autoriza, pero luego se aplica a la vocación sucesoria de la hija adoptiva derecho argentino, que
no la reconoce por la sencilla razón de que el derecho sucesorio argentino se basa en el derecho argentino de familia que en
aquel entonces repudiaba la adopción. Si la cámara se hubiese dado cuenta de la situación y hubiese manejado el método
sintético-judicial: ella habría aplicado el derecho sucesorio que la argentina habría tenido si hubiese aceptado la adopción,
teniendo en cuenta el derecho anterior al CC, los proyectos de reforma, la ley 13.252 y el derecho comparado.
Entonces nos vemos obligador a acudir a un tercer método que debe suministrar una síntesis; pero esta síntesis en el
DiPr no la puede brindar el legislador a priori, sino que nos la debe proporcionar el juez a posteriori. Por ello, se habla del
método sintético-judicial. En el ejemplo descripto el juez habría de impedir tanto que el cónyuge – por la combinación caprichosa
de mosaicos de diversos ordenamientos- reciba demasiado poco, como que logre demasiado mucho. El método sintético judicial
busca una solución del caso; por ello es un método constitutivo, y como la solución que busca es material, se trata de un
método constitutivo- material. Por lo demás, no se dirige al legislador, sino, como pone de realce su propio nombre, al juez.
El art 12 del proyecto de código de DIPr elaborado en el Ministerio de Justicia y Derechos Humanos (resoluciones 191/2002
y 144/2002) resuelve con el nombre de “adaptación” lo siguiente’los diversos derechos aplicables a diferentes aspectos de una o
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de diversas relaciones jurídicas comprendidas en un caso deben ser aplicados armónicamente, procurando realizar las finalidades
perseguidas por cada uno de esos derechos’. Se trata de una norma dirigida al intérprete y al aplicador.
Los casos pertenecen, según los diversos elementos que los componen, a un país o a otro, o a varios a la vez. Su tratamiento
debe tener en consideración esta su pertenencia, tanto porque sus protagonistas muchas veces durante el desarrollo del caso la
tienen en cuenta y lo adaptan al derecho del país, como porque cada país posee un derecho a reglamentar los casos a que a él se
vinculan. En otras palabras, urge distinguir entre: casos o elementos de casos: propios o extranjeros en el caso de estos últimos
habrá que respetar el derecho del país al que ellos pertenecen: el principio del neminem laedere (no lesionar a nade) impone el
respeto al derecho objetivo extranjero, en razón de que su repudio perjudicaría al país extranjero y el principio suum cuique
tribuere (a cada uno atribuir lo suyo) exige en nuestro país reconocer los derechos subjetivos adquiridos en otro, puesto que
rechazar este reconocimiento dañaría a sus titulares.
1.º) Para poder distinguir casos propios y casos extranjeros: cada país debe indicar que elementos de un caso se estiman
como decisivos desde el indicado angulo visual. En este orden de idea se encuentran en el campo del DIPr
comparado diferencias de criterios. Sobre todo, ay que mencionar la controversia sobre la nacionalidad o la
extranjería del caso depende de:
o La nacionalidad
o O del domicilio de los protagonistas.
Con respecto a estas discrepancias es licito considerar algunas conexiones como más justas que otras; pero no sería
posible negar que todas se producen dentro de una sincera búsqueda de la solución más justa. En otras hipótesis, en
cambio, la elección del facto decisivo para resolver sobre la nacionalidad o extranjería del caso no descansa en el
afán de hacer justicia, sino en el anhelo chauvinista de anexionar cualesquiera casos que llegan a nuestra esfera de
influencia, por muy evidente que fuese su carácter de extranjería.
2.º) En segundo lugar, una vez que hayamos caracterizado un caso o uno de los elementos del mismo- como extranjero,
es preciso darle el tratamiento que en justicia corresponde. Este tratamiento debe bastarse en el respeto al
elemento extranjero; y el respeto, a su vez, consiste en hacer con el caso lo que presumiblemente con el harían en el
país al que pertenece.
Como en el país al que el caso que pertenece le aplicarían su propio derecho, el medio del que disponemos para
rendir el debido respeto a la extranjería del caso, es la llamada aplicación del derecho extranjero. Aplicando, en
nuestro país derecho privado extranjero, este resulta extraterritorial.
Vemos, que por consiguiente, que la justicia rechaza las soluciones territorialistas con su traducción normativa del
método directo, y que legitima las soluciones extraterritoriales con su secuela normativa del método indirecto. El
territorialismo total es totalmente injusto al no distinguir entre casos propios y casos extranjeros. el territorialismo
moderado: es moderadamente injusto en cuanto lleva a cabo la distinción mencionada y trata los casos extranjeros
con cierto respeto; pero este respeto es indiscriminado en cuanto solo tiene consideración la extranjería del caso sin
matizarla, según su procedencia política, como francesa, inglesa, etc.”.
(*) ENTONCES : DIPr ES “EL CONJUNTO DE CASOS IUSPRIVATISTAS CON ELEMENTOS EXTRANJEROS Y SUS SOLUCIONES”:Incluimos a las
‘soluciones’: porque el DIPr se maneja con las normas indirectas: acá analizamos la cuestión más álgida de DIPr que es el objeto de desarrollo
a lo largo de toda la primer parte de la materia.
NORMA DE DIPR:-El concepto de la norma – de acuerdo a la concepción del DIPr jusprivatista es que la norma es la captación lógica y neutral
de un reparto proyectado de potencias e impotencias:
Goldschmidt dice que: “la norma es la captación lógica y neutral de un reparto proyectado. Como tal la norma se compone de 2 partes: en la
primera la norma describe la situación social que reclama un reparto (tipo legal), mientras que en la segunda esboza la solución de ella
(consecuencia jurídica)”
 Es una captación lógica: porque es un paradigma lógico y neutral (neutral: se aplica a todos los casos por igual, no importa a quién
se le deba aplicar, eso- siempre y cuando- encuadre dentro del tipo de la norma las partes en litigio).
 De potencias e impotencias: porque lo que se está discutiendo, por lo que luchan las partes, es por un reparto de una potencia y
una impotencia. Por ejemplo: en el caso de un cobro de pesos, hay una parte que lucha ara que se le pague y otro que lucha para no
pagar, el que gana es el que tiene el poder. En cambio en el divorcio:- en el régimen anterior- hay uno que está luchando por su
libertad (o sea quedar fuera del vinculo matrimonial) y otra –que quizás.- desea permanecer dentro del vinculo matrimonial, este
segundo ejemplo ahora no es posible porque tenemos el divorcio unilateral.
Las normas de DIPR tienen la siguiente estructura: tipo legal y consecuencias jurídicas. Pueden ser directas o indirectas:
 LAS NORMAS DIRECTAS: son aquellas en las que la consecuencia jurídica determina directamente las características del tipo legal, la
solución se encuentra en la propia norma.
 NORMA ‘INDIRECTA’:. las normas indirectas no se da la solución, sino que remite mediante un medio técnico que se denomina punto de
conexión (es el medio técnico del que se sirve la norma indirecta para indicar el ordenamiento jurídico del que habremos de desprender
la solución).
-si los hechos no contienen un elemento extranjero, la norma indirecta nos indica como indudablementa aplicabl el Drecho
propio.
- en caso contrario, si los hechos no continen un elemtnos extranjero: la aplicación del derecho extranjero entra en el ámbito de las
posibilidades.
 La norma indirecta es diferente a las normas de otra materia porque una norma indirecta no brinda la solución en la propia norma,
sino que indica cual es el derecho que va a resolver el caso en último lugar, trae un elemento técnico variable llamado” punto de
conexión”.
 Las normas indirectas pueden ser unilaterales u ominlaterales :
- Normas indirectas unilaterales: si bien son indirectas, no utilizan puntos de conexión, sino que utilizan conexiones, que en vez
de ser variables, son estables, art 10 CC “a los bienes inmuebles situados en la republica se les aplica este código”  esto no es
bien visto por los internacionalistas porque consideran una especie de secuestro.
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diciendo que se aplica el derecho argentino cierra la posibilidad de la aplicación analógica.
al decir “este código” hace un reenvío interno a todo el sistema de derechos reales argentino, pero no prevé ningún supuesto
donde se pueda aplicar derecho extranjero, por lo cual esta norma no puede ser aplicada analógicamente, es decir: no
podemos decir -”que como los bienes inmuebles están situados en la republica, se aplica el derecho argentino –entonces, a los
chilenos se le aplica el derecho chileno”  no podemos decir que se le aplica el derecho chileno a los chilenos: porque es una
norma de secuestro (trae el caso para el derecho argentino) es una norma de chauvinismo jurídico
- para que esa norma sea omnilateral debería decir: “los bienes inmuebles se rigen por el lugar de situación”  de esta manera
la norma seria susceptible de aplicación analógica,
- si dijera “a los bienes inmuebles se les aplica la ley del lugar de su situación”  el punto de conexión seria el lugar de
situación del inmueble y puede ser: indonesia, la india, la china, y cualquier derecho del mundo puede resolver el caso: siempre
y cuando su solución no viole nuestro orden publico internacional (orden publico: es el conjunto de principios que subyacen a
nuestra legislación, el espíritu de la ley en los términos del art 14 inc. 2 del código de Vélez).
La norma tendría que haber dicho ‘a los bienes inmuebles se les aplica el derecho del lugar de su situación’.
El art 10 del CC era una norma indirecta pero aplicaba “este código”. Lo mismo era respecto a la capacidad de derecho, pero ya
no existe la problemática.
- Norma indirecta omnilateral: La norma es omnilateral: porque las normas indirectas no traen la solución sino que utilizan
punto de conexión (no utilizan conexiones), son aquellas normas que pueden llevar a cualquier derecho del mundo a resolver
el caso, porque, en principio, ningún derecho del mundo viola el a publico per se (es decir, que en principio no se descarta
ningún derecho).
El DiPr tiende a querer que se aplique el derecho extranjero, pero el filtro es el orden público. La norma omnilateral utiliza un
punto de conexión, porque este puede invocar cualquier derecho, no hay limite
 entonces, decimos que las normas pueden ser unilaterales u omnilaterales : las normas que son indirectas pero son unilaterales
utilizan conexiones, en lugar de puntos de conexión la diferencia es que la conexión es estable nominativa, mientras que el punto
de conexión es variable.
o La conexión es estable: si bien no resuelve el caso con la consecuencia jurídica, siempre va a ser d. argentino.
o En cambio: el punto de conexión, puede llamar a cualquier derecho
 punto de conexión es un elemento técnico variable que se individualiza en atención a las particularidades del caso, se individualiza
recién cuando tenemos el caso porque el objeto del punto es el caso.
Ej. de puntos de conexión: ultimo domicilio del causante, domicilio, lugar de la celebración.
El punto de conexión es el que nos indica el derecho que se va aplicar: porque nos dice “esto se va a regir
 en matrimonio --- por la ley del lugar de celebración del matrimonio
 en las sucesiones  se van a regir por la ley del último domicilio del causante excepción: bienes situados en
la republica.
*¿Quién define a punto de conexión?:  acá aparece el problema de las calificaciones: (ver hojas siguientes)

 ESTRUCTURA DE LA NORMA: ¿Por qué decimos que la norma de DIPr es indirecta y omnilateral? :
[la norma directa, cuyo mejor ejemplo es la norma penal, tiene un tipo legal + una consecuencia jurídica: en el tipo legal lo que
encontramos es la porción social a reglamentar (es decir, a quien se lo aplico) ej.: “al que matare a otro” + consecuencia jurídica “le
corresponderá una pena de prisión o reclusión de 8 a 25 años”]  el DIPr no funciona así.
 *La norma es indirecta: -como su nombre lo indica- no resuelve el caso en la norma. Tiene un tipo legal y una consecuencia jurídica pero
no da la solución la propia norma, sino que remite mediante un medio técnico que se denomina punto de conexión (es el medio técnico
del que se sirve la norma indirecta para indicar el ordenamiento jurídico del que habremos de desprender la solución)
Las normas indirectas están formadas por: un tipo legal y una consecuencia jurídica, ambos tienen características positivas y negativas.
[Se llama “característica”: ojo porque todos tienen una tendencia a denominarla de diferentes maneras, pero para Ayala es característica.].
└ -un tipo legal (que describe un aspecto del sector social a reglamentar. Según Goldschmidt “describe el caso jusprivatista con
elementos extranjeros no obstante, si se adopta la solución territorialista total, como la solución no distingue entre casos ‘sin’ y ‘con’
elementos extranjeros, el tipo legal no alude a esta circunstancia, aunque la realidad social la contiene o no la comprende.”) . este se
descompone en características:
1. característica positiva del tipo legal: las características positivas del tipo legal describen un aspecto (método analítico) de un
caso jusprivatista, su existencia es necesaria para que la norma se aplique.
a. La causa: es el origen del problema, por ej., en el caso Mandl es el fallecimiento
b. Y los hechos subyacentes al punto de conexión: en el caso, Mandl intento controlar los HSPC.
2. Característica negativa del tipo legal: opera por exclusión. Contempla la inexistencia de fraude para aplicar la norma, si hay
fraude no se aplica el derecho del último, sino del penúltimo domicilio del causante.  el fraude nunca es violación directa a la
ley nacional, por ejemplo, porque no está prohibido cambiar de domicilio ni de nacionalidad (como en el caso Mandl), pero si
es una violación indirecta cuando lo que se busca es cambiar la ley aplicable.
└ El fraude: es la manipulación de los hechos subyacentes al punto de conexión de manera tal de modificar los hechos
subyacentes del punto de conexión  el punto sigue siendo el ultimo domicilio pero cambio el lugar del último domicilio.
└ Se trata de normas imperativas.
└ Si hay Autonomía no hay fraude: esto no es absoluto, porque s la autonomía de la voluntad tiene límites es posible hacer
fraude, es decir que si yo en un tema puedo elegir –contrato, estado de la celebración, lugar de cumplimiento, domicilio de
las partes si fuese común y nada mas—entonces acá hay un límite a la autonomía, entonces es posible que se haga fraude
para modificar alguno de esos puntos ya predestinados. Hoy por hoy, hay autonomía absoluta en la cuestión contractual 
por lo tanto, en contratos no vamos a encontrar fraude, salvo el caso “CARON” que no es un caso nacional.
└ + una consecuencia jurídica (da la solución al caso).” La consecuencia jurídica de la norma de DIPR resulta indirecta y NO directa ,
porque no da la solución solicitada, sino que se contenta con indicar que derecho la va a ofrecer”
Guillermo Vocero
FranjaMorada
Según Goldschmidt: la consecuencia jurídica emplea un método diferente según que la solución adoptada sea la territorialista (en
este caso la consecuencia jurídica resuelve inmediatamente el problema suscitado en el tipo legal  método directo: el método
directo consiste en que la norma en su consecuencia jurídica resuelve el problema planteado en el tipo. Ej.: una norma de derecho
de familia que suscita el problema de los efectos patrimoniales del matrimonio resuelve al declarar que consisten en el cumplimiento
del debito matrimonial y en la fidelidad) o la extraterritorialista (la consecuencia jurídica no enfrenta el problema planteado en el
tipo legal, se contenta con indicar el derecho que lo debe resolver método indirecto método, este último, que según circunstancias
requiere a veces completarse mediante métodos auxiliares, una vez que se adopte una solución extraterritorialista estará en tela de
juicio – ante un caso jusprivatista con elementos extranjeros- varios derechos como posiblemente aplicables: siendo ello así la
norma debe elegir cuál de estos derechos debe ser aplicado, y esta elección es la que lleva a efecto el método indirecto. El método
indirecto inspira el DIPR argentino, este método orienta tanto el art 12 del CC – al someter la forma de los contratos al derecho del
lugar de su celebración-, /como el art 10 al aplicar a inmuebles argentinos el derecho de la republica, - aunque en el primer supuesto
el derecho aplicable se determina de modo abstracto y en el segundo, de suerte nominativa. Esta se compone de características:
1. Característica positiva de la consecuencia jurídica: es
a. El conexión (es el elemento técnico que nos indica a qué derecho hay que remitirse) “contiene las circunstancias del caso
gracias a la cual podemos identificar el derecho aplicable”
b. y lo conectado (es la problemática de la cantidad de derecho aplicable o reenvió.) “es el derecho aplicable identificado con
ayuda del punto de conexión”
(el reenvío es la extraterritorialidad activa o pasiva de la norma). El reenvío es, por ejemplo cuando la ley dice que la
sucesión se rige por el ultimo domicilio del causante y el último domicilio del causante es en España, donde la laye dice que
la sucesión se rige por la nacionalidad (va a España y vuelve acá o no va directamente) este es un ejemplo de un reenvío
circular, donde alguno de los 2 jueces tiene que aplicar la teoría del uso jurídico Y resolverlo, porque si no nos encontramos
frente a la posibilidad de la denegatoria internacional de justicia
2. Característica negativa de la consecuencia jurídica:
a. Es el orden público. Cuando la norma es contraria al orden publico se abandona el derecho extranjero y se aplica el
derecho propio.
Problemática de la cantidad de derecho aplicable: es la extraterritorialidad activa: cuando a un derecho
extranjero le aplicamos derecho propio [en cambio, la extraterritorialidad pasiva: es cuando un caso Argentino resulta
aplicable un derecho foráneo, normas de importación y de exportación: importamos derecho extranjero o importamos
derecho extranjero]  el derecho de la tolerancia hace que se respete el derecho indicado como aplicable por el punto
de conexión.
¿ cuál es el mayor enemigo del derecho indicado como aplicable? : el orden público, porque para el juez es
mucho más fácil decir “la norma extranjera no es igual a la mía, por lo tanto como viola el orden público no la aplico” y
aplica el derecho propio, entonces tenemos que tener muy en cuenta que el orden publico es un concepto variable que
tiene una característica que se llama ‘la actualidad del orden publico’: esto quiere decir que, en primer lugar no hay una
lista de lo que es de orden público, son los principios que subyacen a la legislación que son los que deben ser respetados
ej.: “una parte sustancial del patrimonio del causante debe pasar a determinados herederos” eso es la legítima (el
principio que subyace es ‘una parte sustancial que debe pasar a determinados herederos’), el derecho extranjero lo
reconoce pero en distintas proporciones : ¿lo aplicamos o no? SI, lo aplicamos, porque reconoce una parte sustancial
hacia ciertos herederos. Ahora, si la porción que da el derecho extranjero es ridícula o insignificante: no se cumple con el
principio de ‘una parte sustancial’: por lo tanto no lo aplico y aplico el derecho común

- Tanto la característica negativa del tipo legal como de la consecuencia jurídica: operan por ‘exclusión’ (significa que no deben
existir para que la característica positiva pueda funcionar). Por lo tanto:
└ Si hay fraude sobre ‘la causa’ y los ‘puntos adyacentes al punto de conexión’: entonces la norma aplicable por el punto de
conexión no va a ser la que se va a utilizar.
Diferencia entre fraude y violación del orden público: cuando hay fraude, el derecho que resulta aplicable es el derecho
inmediatamente anterior al fraude. Mientras que el orden publico implica la aplicación del derecho propio.
└ Y si hay violación del orden publico propio u orden publico internacional: la solución del derecho extranjero que viola el orden
público no se va a utilizar.
Ej.: vamos a verlo con el CASO MANDL S/ SUCESION (caso sobre el tema fraude): el Sr. Mandl se dedicaba a la venta de armas. Era
de nacionalidad Austriaca, vino a la Argentina luego de la 1° GM y luego se quedo a vivir acá.
Acá, se caso 5 veces y tuvo hijos solamente con su 3er matrimonio.
Tenía un patrimonio muy importante en Argentina.
Mandl se entera que tenía una enfermedad terminal y que le queda muy poco tiempo de vida:
* Causa: la muerte. No puedo manipular la causa.
*Hechos subyacentes al punto de conexión: Los hechos que subyacen al punto de conexión
(siendo que el punto de conexión es el ultimo domicilio del causante en las sucesiones), los hechos que subyacen son los hechos
materiales que nos dan la pauta de que de verdad el sr Mandl tenía domicilio en la Republica y no en Austria.
¿Cómo llegamos a Austria? Llegamos a Austria porque cuando mandl se entera que se va a morir, se va a Austria, se renacionaliza,
fija domicilio en Viena y testa porque quiere desheredar a sus hijos y dejarte todo a su 5ta cónyuge.
Los hijos son herederos legitimarios: (ojo no decir ‘legítimos’) son aquellos que por ley se les es asignada una parte del patrimonio.
Mandl como quiere desheredarlos se va a Austria, fija domicilio y testa porque en Austria esto era perfectamente válido.  la
cuestión a analizar es: ¿el domicilio Austriaco era genuino? Goldschmidt dice que para hacer fraude tenernos que estar en
presencia de una norma imperativa (no de una norma dispositiva, porque si es una norma dispositiva: y yo puedo elegir el derecho
que lo va a regir : ¿para qué voy a tomarme la molestia de hacer fraude?), cuando estamos en presencia de normas imperativas –
generalmente tiene que ver con cuestiones de orden público (régimen sucesorio, régimen matrimonial, adopción, filiación, etc.) las
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partes no pueden disponer de que derecho va a regir el testamento o la sucesión: porque es de orden publico  entonces <el
fraudulento lo que hace es todo en cámara rápida, ej.: va se nacionaliza, adquiere domicilio, testa y se muere : todo junto ‘y en un
lugar donde nada se le ha perdido’>- dice Goldschmidt. Si el hombre vivía acá, el domicilio genuino estaba en la argentina y eso es
una cuestión de prueba: en el caso Mandl, los jueces evalúan que el departamento que tenía en Av. Libertador quedo armado y en
menos de 15 días desde que se entero del diagnostico, se fue a Austria, cambo de nacionalidad, adquirió domicilio (por las dudas
adquirió domicilio Austriaco porque – si bien en Austria rige el punto de conexión ‘nacionalidad’ – pensó que los inmuebles
estaban en la republica) y testa y luego fallece –-- todo esto lo hace con la finalidad de eludir una norma imperativa del fuero. Es
como dice Goldschmidt : <” el fraudulento intenta vivir en un estado, con la ley de otro”> porque si él quería vivir en Argentina pero
no quería que se le aplicaran las normas Argentinas.
* como decíamos: Tanto la característica negativa del tipo legal como de la consecuencia jurídica: operan por ‘exclusión’ (no debe
existir para que funcione), ahora que sabemos de que está compuesta c/u vamos a entenderlo mejor: la causa y los hechos
subyacentes al punto de conexión van a tener eficacia para pasar a la segunda parte siempre y cuando no sean fraudulentos, porque si
son fraudulentos, los hechos subyacentes al punto de conexión que se van a tener en cuenta serán los anteriores al fraude.
En el caso “MANDL” de casualidad es argentina: pero NO entiendan que siempre el fraude implique que después se aplique la ley
argentina: SE APLICA LA INMEDIATAMENTE ANTERIOR AL FRAUDE porque lo que realiza el fraudulento no es ilegal porque cambiar el
domicilio, o readquirir una nacionalidad- no es violatorio de ninguna norma: es violación indirecta: porque yo hago esto para cambiar
algo, entonces lo que se hace es privar de efectos al acto fraudulento –solamente en lo referido a lo que el fraudulento busco, es decir,
que para lo único que no le va a servir a Mandl haberse vuelto Austriaco y haber cambiado el domicilio es para testar, después no va
a haber una sentencia que diga que le anulan el cambio de nacionalidad o de domicilio. Simplemente le privan de efectos, lo
trasforman en una suerte de inoponibilidad  [ya vamos a ver diferencias entre nulidad e inoponibilidad de la sentencia de divorcio
extranjera cuando veamos matrimonio].

En cambio, el orden publico siempre determina que se va aplicar derecho propio, es decir el juez llega a la conclusión de que la
solución del derecho extranjero viola su orden público, lo descarta y lo resuelve de acuerdo a la norma nacional, por eso es que el
orden publico opera como clausula de reserva (es decir, yo siempre tengo el orden público en el bolsillo por las dudas de que no me
guste lo que diga el derecho extranjero) esto es muy peligroso: porque es un concepto discrecional (no hay una lista de cuestiones de
orden público), es un concepto variable porque cambia todo el tiempo por ello es difícil de asequir. Ej. de cambio de orden público:
Ej. 1:argentina antes, era absolutamente antidivorcista(espíritu de que el vinculo no se disuelve, establecido en el art 67 bis de la
2393: que hablaba de la separación personal, separación de patrimonios pero no disolvía el vinculo), tenemos bibliotecas completas
de los no reconocimientos de divorcios extranjeros de matrimonios argentinos –ej. CASO MANUELA ROSAS DE EGEA hasta el caso
BEHERENS (¿?)de hace 5 años pasando por los casos SOLA, ULLOA y ZAPATA, donde no se reconoce la validez de los divorcios
celebrados en el extranjero cuando el ultimo domicilio conyugal está establecido en la republica. Antes era antidivorsista, no se le
reconocía casi ningún derecho salvo, derechos previsionales. Pero de un día para el otro el Dr. Alfonsín manda al congreso la ley
23515 y se aprueba  acá pasamos a ser re-contra Divorcistas.
O sea que pasamos de no reconocer nada, a que si un matrimonio tuvo ultimo domicilio en la república y luego se fueron a vivir en el
extranjero y después se separan y uno de los 2 cónyuges vuelve a la republica, aunque el otro no vuelva: podría pedir el divorcio acá y
lo divorciaba al que estaba afuera  esto es así porque cambio el orden público.
Ej. 2: otro ejemplo de cambio del orden público, fue en cuanto al matrimonio entre personas del mismo sexo: la Dra. Ayala dice que
por una cuestión personal de interpretación de ella – se niega a llamarlo “matrimonio igualitario” porque: en primer lugar el código
no lo llama de esa manera y hay que estarse a lo que dice la ley, el código habla de ‘los contrayentes’ no dice nada respecto de si son
del mismo sexo o no. La gran discusión era: si la unión entre personas del mismo sexo era o no matrimonio – no respecto de los
efectos, sino respecto de la institución. El problema es que si ustedes le dice “matrimonio ‘igualitario’” (tal como surge de la
exposición de motivos y del proyecto) ustedes estarán agregando un adjetivo calificativo y no hace falta hacer esta discriminación
entre matrimonio para personas de distinto sexo y matrimonio ‘igualitario’ para personas del mismo sexo  los 2 tienen que ser por
igual “matrimonio”, el código no discrimina y nosotros no debemos discriminar tampoco.
El matrimonio homosexual: era una cuestión contraria al orden público en un principio; venían matrimonios homosexuales de lugares
donde era reconocido y de acuerdo a nuestro código se aplica la ley de la celebración para la validez : por lo tanto si en Holanda era
válido y se habían casado en Holanda, nosotros debíamos reconocerle plenos efectos en el foro  pero no se le reconocían los
efectos porque se manifestaba que era contrario al orden público. De un día para el otro apareció la Unión Civil (para Ayala es acá
donde se produce el cambio del orden publico) la unión civil apareció en la ciudad Autónoma de Bs. As. – esta unión civil no era
matrimonio: era una unión, a los efectos de dejar asentado que 2 personas convivían los fiemes previsionales, de obra social, no
tanto herencia porque el cc no se podía modificar una norma de la CABA pero ahí cambio el orden público, porque nosotros no
podemos ser oportunistas y tener normas internas que digan una cosa y en el derecho internacional decir algo diferente, entonces:
desde el momento que se acepto la unión civil cambio el orden público y ahí empezó el camino que termino con el reconocimiento del
matrimonio entre personas del mismo sexo- que fue la modificación que ocurrió en el año 2010.
Como decíamos, el orden publico s un concepto mutable, que se analiza en el momento de dictar sentencia y el orden publico que se
aplica es el del momento en que el juez resuelve (NO se aplica el orden publico de cuando se produjo el momento crítico- que es
cuando surge el conflicto) esto es así porque puede pasar mucho tiempo entre que surge el conflicto y se resuelve y puede pasar que
haya cambio en el orden público, no siempre los jueces lo respetan, el caso GRIMALDI que es un caso donde hubo un cambio
importantísimo del orden publico respecto de la ley de adopción, donde la cámara dicto un fallo ignorando el orden público,
adoptando un cambio de paradigma: respecto a la adopción.

El orden publico es la clausula de escape, para no aplicar derecho extranjero porque no me gusta lo que dice. Por definición, ningún
derecho -en abstracto – es contrario al orden público, lo que puede sr contrario al orden publico son las soluciones , con lo cual-
teóricamente- para saber que se está violando el orden público: el juez debe hacer todo este esquema: 1) ver si los hechos
subyacentes al punto de conexión son genuinos, 2) que no haya fraude, 3) que derecho indica como aplicable el punto de conexión, 4)
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hacer o no los reenvíos y llegar a la solución, 5)y una vez que llego a la solución, si ve que no es adaptable, descarta el derecho
extranjero y aplica el derecho argentino. Por eso siempre se dice que el orden publico es el mayor enemigo del derecho internacional
privado. Por eso es que la CIDIP II sobre normas internacionales dice que “la violación del orden público debe ser manifiesta” (es decir,
que la norma extranjera y su solución debe ser manifiestamente contraria al orden publico- acá vemos la mano de Goldschmidt que le
agrego el <”manifiesta”> para decir que tiene que ser flagrante, de lo contrario aplicamos toda la estructura de la norma.

PUNTO PRIMERO : CALIFICACIONES: Concepto de calificaciones: Calificar es definir, en este caso, definir el punto de conexión. No todos los
estados tienen el mismo concepto de un término.
Problema de calificaciones = Es decir:
 ¿Quién define domicilio? Porque lo que para uno puede ser el domicilio para otro puede ser el lugar de simple residencia,
 ¿Qué ley define al punto de conexión?: siempre la ley del juez.
No todas las calificaciones se realizan de acuerdo a la lex fiori, hay algunas que se hacen de acuerdo a la lex causae.
Los puntos de conexión y las normas procesales siempre se clasifican de acuerdo a la ley del juez : plazos de caducidad, plazos de contestación
de demanda y conceptos.
*En el derecho internacional: se habla del valor de la costumbre como fuente de derecho, de hecho la carta de las UN lo reconoce como una
de las fuentes del derecho.
Ej1: que ud puede demandar siempre a una persona en su domicilio y que la persona no va a poder alegar ninguna cuestión si lo demandan
ante la jurisdicción del domicilio del demandado es internacionalmente valida, nadie que sea demandado ante su propio domicilio puede
quejarse.
Ej. 2: los bienes inmuebles se rigen por el lugar de su situación, cosa que con el art 10 del código no era tan clara, ahora no está más el art 10,
entonces no tenemos más ese problema de ley aplicable.
* Estas normas no surgen de ningún lado porque no hay un codex de DIPr que rija en todos los estados, solo hay convenciones que rigen
cuestiones particulares, por ej., tenemos: - [esto lo vamos a ver con el Dr. Acosta en el tema de fuentes].
- Tratados de Montevideo de 1889 y 1940 de derecho civil
- Las CIDIP (convenciones interamericanas de derecho internacional privado), son convenciones que se dictan dentro del arco de la OEA

Distintas clases de conflicto en las calificaciones : Hay tres tipos de conflicto que pueden darse en materia de calificación:
a. El primero es el conflicto patente o expreso, que se da cuando se utilizan distintos puntos de conexión para resolver la misma cuestión.
Por ejemplo, en materia de capacidad, algunos derechos, como por ejemplo el nuestro, utilizan como punto de conexión el domicilio.
Otros derechos, utilizan la nacionalidad. A los fines de determinar si la persona es capaz, de acuerdo al derecho que resulte aplicable,
deberá aplicarse el derecho que resulte según el domicilio o el de la nacionalidad.
b. Otro de los tipos de conflicto es el que está dado por los conceptos. En estos casos, si bien los distintos derechos involucrados en el caso
utilizan el mismo punto de conexión, exigen requisitos distintos. Puede ocurrir que en los distintos ordenamientos jurídicos en juego, los
requisitos para que el punto de conexión se dé sean distintos. Por ejemplo, dos derechos que utilicen al domicilio como punto de
conexión para regir la temática sucesoria no requieran lo mismo para que el domicilio se configure, pero que uno de ellos establezca que
a los fines de que el domicilio se configure es necesario el sólo ánimo, la voluntad de permanecer allí, y que el otro exija un acto
administrativo de inscripción, entonces si no se cumplió ese requisito, no sea aplicable ese derecho.
c. El otro conflicto, (conflicto latente) que es el que vamos a ver, por ejemplo, en el caso Bartholdo o en el caso de los testamentos
hológrafos o caso de los matrimonios griegos (no estoy segura que diga eso), que es el latente. El conflicto está dado porque los
ordenamientos jurídicos conectados con el caso le dan distinta naturaleza jurídica a la cuestión. Por ejemplo, para un derecho es una
temática sucesoria y para otro es una temática de régimen patrimonial de bienes.
 En el caso Bartholdo surge la temática de… Era un matrimonio maltés, que se casa y vive en Malta. Luego se mudan a Argelia –
territorio francés–, el marido adquiere bienes en Francia y muere. La viuda se presenta ante la justicia francesa y reclama el usufructo
de la cuarta parte de los bienes del marido, basándose en el Código de Rohan que regía en Malta y que reconocía ese derecho. Lo que
tuvo que decidir el juez es si este derecho que invocaba la viuda era una temática sucesoria y por lo tanto debía regir la ley del último
de domicilio o del lugar de situación de los bienes, que es Francia, o si era una cuestión del régimen patrimonial de bienes que está
regido por la ley del pri1mer domicilio conyugal, que es Malta. El juez debió decidir cuál era la naturaleza jurídica de este derecho
invocado por la viuda, ¿era una cuestión sucesoria o una cuestión del régimen patrimonial de bienes? La Corte de Apelación de
Argelia entendió que se trataba de una cuestión del régimen patrimonial de bienes, por lo tanto se aplicaba la ley del primer domicilio
conyugal que era Malta y, por lo tanto, hizo lugar al reclamo de la viuda. La discusión giró en torno a la naturaleza jurídica de los
derechos invocados.
 Los testamentos hológrafos en Holanda.En su momento, Holanda prohibía a sus ciudadanos testar, dentro o fuera de Holanda,
mediante testamento hológrafo. Entonces, se planteó en Francia si un testamento hológrafo otorgado por un holandés fuera de
Holanda era válido. Acá otra vez la discusión que debía resolver el juez es si la holografía es una cuestión de capacidad y por lo tanto
debería ser regido por la ley de la nacionalidad de la persona que lo otorgue o si es una cuestión de forma, rigiéndose por la ley del
lugar de su otorgamiento. En este caso se resolvió que era una cuestión de forma, en pos de la validez del testamento.
 Los matrimonios griegos: Los matrimonios Griegos celebrados en forma laica, Grecia exigía que los matrimonios se celebren en forma
religiosa. Entonces, ¿qué pasaba con los matrimonios que se celebraban fuera de Grecia en forma laica? ¿Esta religiosidad que exigía
el derecho Griego era una cuestión de capacidad regida por la capacidad de los contrayentes y por lo tanto esos matrimonios eran
nulos? ¿O era una cuestión de forma regida por la ley de celebración del matrimonio y por lo tanto válidos? La justicia inglesa
entendió que era una cuestión de forma.
Solución al problema de las calificaciones :¿Cómo se resuelve este problema de la calificación? hay 2 formas de calificaciones: las calificaciones
analógicas o las calificaciones autárquicas. Sistemas:
a. Calificación analógica con la LEX FORI: La calificación de los términos de la norma indirecta se hace por medio del derecho civil o comercial
del juez que debe resolver el caso.
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Por ejemplo: si quiere conocer el significado de las palabras capacidad el juez va a examinar cual es el significado de estos términos
dentro de su propio derecho nacional.
b. Calificación analógica con la LEX CAUSAE : La calificación de los términos de la norma de la norma indirecta son definidos con el auxilio del
derecho civil o comercial de la ley convocada por la norma indirecta para solucionar el caso. La cuestión se plantea únicamente cuando el
derecho de fondo que debe regular el caso, es un derecho extranjero.
c. Calificaciones autarquicas: Se dice que es autárquica por prescinde tanto del derecho civil y comercial ( lexfori) y del derecho de fondo
( lexcausae) . La autarquía puede estar fundada en los tratados internacionales o en el derecho comparado. Por lo tanto existen dos
variantes;
a. Calificación autárquica por medio de un tratado internacional:
b. Calificaciones autárquicas por medio de tratados:
Definición de menor: La convención de la haya sobre aspectos civiles de la sustracción de menores de 1980, se aplica solamente a
menos de 16 años de edad. El artículo 4 dispone que el convenio se aplicara a todo menor que tuviera su residencia habitual en un
estado contratante inmediatamente antes de la infracción de los derechos de custodia o de vida. La convención deja de aplicarse
cuando el mejor alcance los 16 años. La convención sobre derechos del niño considera niño a todo menor de 18 años. El convenio
interamericano de derecho internacional Privado de 1994 en México califica como menor diciendo que significa todo ser humano
cuya edad sea inferior a 18 años.
Definición de traslado o Retención: La convención de la haya del 80 , Considera ilícito el traslado o retención. Cuando se haya
producido con infracción de un derecho de custodia atribuido, separada o conjuntamente a una persona.
Definición del concepto de presencia indebida del menor: En los conflictos de menores trasladados o retenidos, a los fines de que
resulte procedente la restitución, el convenio argentino uruguayo sobre protección internacional de menores de 1981, en su artículo
2 califica la presencia de un menor en el territorio de otro estado parte como indebida cuando se produzca en violación de la
tenencia, guarda o derecho que sobre él o a su respecto, ejerzan los padres.
Definición de residencia efectiva: El convenio argentino- uruguayo sobre la protección internacional de menores de 1981, resuelve el
problema de la competencia internacional, estableciendo que será competente el juez del estado donde el menor, tiene su
residencia efectiva, en este sentido califica el término diciendo que residencia efectiva, es el lugar donde el menor tiene su centro de
vida.
Definición en materia de matrimonios:
 Definición de domicilio conyugal: El tratado de Montevideo de derecho civil internacional de 1889 califica el domicilio
conyugal diciendo que es el domicilio que tiene constituido el matrimonio y en defecto de este, se reputa por tal el del
marido. El tratado de Montevideo de 1940 opta por un criterio sociológico o realista para definir donde se halla el domicilio
de los esposos, Es el lugar donde viven de consumo (de común acuerdo).-
 En materia de derechos de los esposos con relación a los bienes, también se tomó como punto de conexión de la ley
regulatoria el domicilio conyugal. Pero en lugar de ser el domicilio efectivo y actual, se fija en el primero que tuvieren los
esposos. En primer lugar, si firmaron un convenio se aplica este, si no hay contrato sobre el régimen de bienes, se aplica la
ley del estado donde tenían su primer domicilio conyugal, así lo dispone el artículo 2625.
Definición en materia de contratos: La definición de contrato de compraventa internacional de mercaderías se da en la convención
de viene de 1980 , disponiendo que aplicara a los contratos de compraventa de mercaderías entre estados partes que tengan sus
establecimientos en estados diferentes , siempre que sean estados contratantes de la convención o bien cuando resulte aplicable el
derecho nacional de un estado parte por imperio de las normas del derecho int privado es decir por reenvió de un estado no parte al
derecho de un estado parte.
Definición del domicilio del demandado: El protocolo de buenos aires sobre jurisdicción internacional en materia contractual del 94,
califica el punto de conexión del domicilio del demandando, si se trata de una persona física, será el lugar de residencia habitual y
subsidiariamente el centro principal de sus negocios. En ausencia de estas circunstancias, será considerado domicilio del demandado
“ el lugar donde se encuentre su simple residencia. Si es una persona jurídica será domicilio del deudor el lugar de la sede principal
de la administración.
c. Calificación autárquica por medio del derecho comparado:
Otra vía para lograr la definición de las palabras y de las instituciones mencionadas por las normas del derecho internacional
privado consiste en la comparación de las distintas definiciones contenidas en los derechos privados más conocidos y afines con el
derecho privado del juez.
Un compañero pregunto: ¿el punto de conexión – si bien es variable-, está limitado o es taxativo cuantos punto de conexión hay?”
 Respuesta de Ayala: NO, Ud. agarra la norma de DIPR y se fija cual es el punto de conexión y ahí el juez lo va a calificar de acuerdo a
su propia ley y ud va buscar cual es el derecho que lo resuelve: este derecho no siempre va a ser el derecho indicado como aplicable
porque acá aparece la otra problemática que es la problemática de lo conectado, la cantidad de derecho aplicable – esto es, el
reenvío- (el reenvío es la extraterritorialidad activa o pasiva de la norma). El reenvío es, por ejemplo cuando la ley dice que la
sucesión se rige por el ultimo domicilio del causante y el último domicilio del causante es en España, donde la laye dice que la
sucesión se rige por la nacionalidad (va a España y vuelve acá o no va directamente) este es un ejemplo de un reenvío circular, donde
alguno de los 2 jueces tiene que aplicar la teoría del uso jurídico Y resolverlo, porque si no nos encontramos frente a la posibilidad de
la denegatoria internacional de justicia  reenvío lo ven con el Dr. Acosta.

- Problemática de la cantidad de derecho aplicable: es la extraterritorialidad activa: cuando a un derecho extranjero le aplicamos
derecho propio [en cambio, la extraterritorialidad pasiva: es cuando un caso Argentino resulta aplicable un derecho foráneo, normas
de importación y de exportación: importamos derecho extranjero o importamos derecho extranjero]  el derecho de la tolerancia
hace que se respete el derecho indicado como aplicable por el punto de conexión.

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- ¿ cuál es el mayor enemigo del derecho indicado como aplicable? : el orden público, porque para el juez es mucho más fácil decir “la
norma extranjera no es igual a la mía, por lo tanto como viola el orden público no la aplico” y aplica el derecho propio, entonces
tenemos que tener muy en cuenta que el orden publico es un concepto variable que tiene una característica que se llama ‘la actualidad
del orden publico’: esto quiere decir que, en primer lugar no hay una lista de lo que es de orden público, son los principios que
subyacen a la legislación que son los que deben ser respetados ej.: “una parte sustancial del patrimonio del causante debe pasar a
determinados herederos” eso es la legítima (el principio que subyace es ‘una parte sustancial que debe pasar a determinados
herederos’), el derecho extranjero lo reconoce pero en distintas proporciones : ¿lo aplicamos o no? SI, lo aplicamos, porque reconoce
una parte sustancial hacia ciertos herederos. Ahora, si la porción que da el derecho extranjero es ridícula o insignificante: no se cumple
con el principio de ‘una parte sustancial’: por lo tanto no lo aplico y aplico el derecho común.
Un compañero pregunta: ¿se puede crear una tercera norma en este supuesto?
 Respuesta de Ayala: En realidad no se llama “una tercera norma”, seria ADAPTACION, el juez puede hacer una adaptación de la norma
extranjera de acuerdo a su propio derecho y establecer un valor intermedio, si la legislación extranjera dice 10 y acá dice 40 : el juez
puede decir “aplico la legislación extranjera pero la adecuo, mediante el fenómeno de la adaptación”

Acosta 20-8
Vamos a ver institutos de los cinco civiles que ustedes vieron, más los 3 comerciales fusionados en esta materia por eso se llama derecho
internacional privado pero se ve derecho privado tanto civil como comercial. Como en todas las materias hay una parte general y una parte
especial. Hasta ahora hemos estudiado casos de derecho privado que son indiscutibles que van a ser resueltos por un juez argentino y se va a
aplicar el derecho argentino, sea un caso de responsabilidad civil por un accidente de auto, un tema de divorcio, societario o un proceso
universal de insolvencia. El derecho internacional privado va a poner en contacto a dos o más Estados y en pone en contacto en consecuencia a
dos o más ordenamientos jurídicos estatales. ¿Cual es el problema? ese caso va a ser resuelto por un único juez, y vamos a determinar cuales
de esos dos derechos de esos dos Estados diferentes va a aplicarse definitivamente en el caso sometido a decisión. Vamos a hablar sobre la
jurisdicción y la ley aplicable.
¿Qué es derecho internacional privado? Es una rama del derecho, una disciplina jurídica que tiene por objeto un caso específico que se llama
caso de derecho privado con elementos extranjeros. Sino se da ésto no es necesario abordar esta materia ni utilizarla. En las próximas clases
vamos a desentrañar cuando se está en presencia de un caso con elementos extranjeros. Ante un caso con elementos extranjeros, también
llamado caso multinacional, caso internacional, o caso transfronterizo, lo primero a plantear es cual va a ser el juez competente y luego cual es
el derecho aplicable a la contienda. Estamos en casos de litigio de derecho privado por lo tanto viene la división cada día menos tajante que es
la diferencia entre derecho público y derecho privado. Es una diferencia más formal que material, pero el derecho privado es el conjunto de
normas que regulan relaciones jurídicas privadas entre particulares, sean personas humanas, y personas jurídicas, son relaciones contractuales,
de derecho de familia, relaciones de derechos reales, de derechos intelectuales, relaciones de derecho aeronáutico, del derecho a la
navegación, procesos de insolvencia, societarios. Fuera de ésto está el derecho público, que tiene como característica fundamental que el
Estado, sea Nacional, Provincial o Municipal esté inmiscuido en el proceso. En el derecho fiscal tenemos al contribuyente y al fisco, en el
derecho administrativo está el administrado y está el Estado, en el derecho penal está el imputado y tenemos un interés público en la
persecución de los delitos de instancia pública, el derecho procesal está subsumido dentro del derecho público porque las normas procesales
son de orden público tendientes siempre al derecho de defensa, la bilateralidad, la igualdad de armas y la contradicción que son los principios
rectores. Vamos a estudiar casos de derecho privado internacionalizado. El tema es el siguiente ¿cual es la característica fundamental que tiene
esta materia? Uno de los temas centrales es cual va a ser el juez que va a resolver un problema de estas características: un caso de derecho
privado con elementos extranjeros también llamado caso ius privatista con elementos extranjeros. Es una confusión común que los casos de
derecho internacional privado deben ser resueltos por jueces internacionales y eso es erróneo, porque si bien son casos con elementos
extranjeros, que ponen en contacto dos o más países y a dos o más legislaciones de fondo, el tema es que va a ser resuelto por un único juez
que no va a ser internacional sino que va ser nacional, parte o también llamado interno. Puede ser que un caso de derecho privado societario,
o un incumplimiento de contrato donde el contrato se celebra en el extranjero ejemplo en Roma y se cumple en Argentina, ahí en materia de
contratos hay una relación jurídica que pone en contacto en principio a dos países, al lugar de la celebración y al del lugar de cumplimiento. Si
hubiere un incumplimiento en ese contrato, ¿a qué juez se acude? El juez que puede entender va ser siempre el juez local ejemplo juzgado civil
y comercial n 6 de mar del plata, o el juez de primera instancia de Roma, o el juez de la cuarta instancia de Quebec, Canadá.
Los jueces internacionales no resuelven estos casos, son excepcionalísimos, son aquellos instituidos especialmente por tratados
internacionales, son los jueces de la Corte internacional de Justicia que son instituidos por el estatuto de san francisco de 1945, los jueces de la
corte penal internacional y los jueces del tribunal internacional del mar que resolvieron la medida cautelar de la fragata libertad por ejemplo y
algunos consideran a los paneles arbitrales dentro del ámbito de la OMC (organización mundial de comercio) pero ninguno de esos jueces tiene
jurisdicción para resolver un tipo de contienda como ha mencionado sino que van a ser siempre jueces nacionales y sepan a priori que va a ser
un juez, no puede el mismo caso de manera simultánea tramitando ante dos jueces porque en el ámbito internacional rige lo que se llama la
litis pende (litigio pendiente). Entonces no puede haber el mismo caso con la triple identidad de sujeto, objeto y causa, tramitando ante dos
jueces de distintos Estados porque puede llegar a darse la paradoja de que se dicten sentencias contradictorias. Asi que si un juez entiende, y
otro entiende con posterioridad, el demandado tiene la posibilidad de oponer la excepción de incompetencia. El juez es único, va a regir la
garantía del juez natural. De materia jurisdiccional vamos a ver dos clases específicamente de éste tema. Si es complicado el tema
competencial en un juicio interno argentino, más complejo será aún si se tiene que determinar si van a ser jueces de distintos Estados y cual va
a ser el competente. Y en segundo el tema de cual es el derecho aplicable. Aquí tienen que prestar atención en algo que es exclusivo del
derecho privado, y que es una gran distinción con el derecho público en general y de aquí hay que familiarizarse con un término que lo van a
empezar a estudiar en breve que es el término de la extraterritorialización del derecho. Respecto a la ley o al derecho aplicable la palabra clave
es la extraterritorialidad del derecho.
Los Estados, cada unidad política soberana tiene un poder, ese poder es genérico bruto que luego cuando ese Estado se organiza generalmente
ese poder genérico bruto se divide en tres sub poderes que se llaman los poderes constituidos: el ejecutivo, legislativo y el judicial. Por ende
cada uno de los Estados que reconocidos por Naciones Unidas son 220, tienen soberanía legislativa, significa que son soberanos y van a dictar
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FranjaMorada
sus propias normas. Esas normas, ese derecho, esas leyes, están destinados en primer término a regir dentro de las fronteras estaduales del
propio Estado que las sancionó, que creó esa norma. Pero el derecho privado, tiene la característica de que puede suceder bajo determinadas
condiciones que las vamos a explicar en las clases sub siguientes, que un juez argentino por ejemplo puede llegar a importar derecho privado
extranjero bajo determinadas condiciones. Por ende, eso es lo que se llama extraterritorialidad del derecho, un juez importe derecho
extranjero. En el caso podría suceder que un juez de mar del plata del juzgado civil y comercial 6 ante un incumplimiento de un contrato
celebrado en un Estado y con cumplimiento en otro Estado aplique por ejemplo la legislación contractual italiana que aplique el codice civile
italiano de 1942. Entonces esa es una sola y única característica del derecho privado y no así del derecho público. El derecho público como
vamos a ver más adelante es un derecho territorial porque la mayor parte de sus normas son normas de orden público. El orden público refleja
los valores más trascendentales que tiene una sociedad en un momento dado, aunque no es nada sencillo hablar de orden público porque es
una figura que no tiene unos contornos jurídicos bien definidos todavía. Pero a grandes rasgo podemos decir que son los principios y los
valores que comparte la comunidad toda. Hay un orden público por ejemplo económico que tiene que ver con el orden público de dirección de
determinadas normas cambiarias, luego hay un orden público de protección que se basa en el favor debilis que lo vamos a ver más adelante en
materias importantes que parten de eso verbigracia el derecho laboral donde el legislador presume que hay una parte débil que hay que
equilibrar dentro de lo que es la justicia contractual que es el trabajador. En el campo del derecho del consumidor vemos lo mismo, fijense toda
la ley 24240 y en la parte final dice que la ley es de orden público. Se ve también en distintos instrumentos de menores donde también es un
sujeto protegido, el tema de ancianos, la discapacidad que es lo que se suele llamar el colectivo de los débiles. Siempre a favor debilis y por lo
tanto si estamos en presencia de un sujeto vulnerable necesitamos de una legislación especial con determinados principios para tutelar de
manera especial a sujetos especiales.
Argentina en este momento, tiene 4 convenciones internacionales para proteger a este colectivo de los débiles:
• convención sobre protección de personas con discapacidad
• convención sobre los derechos del niño
• convención contra toda discriminación contra la mujer
• convención para protección de personas de tercera edad avanzada
Siguiendo con esto que les acabo de mencionar, ésto es lo que se llama la extraterritorialización del derecho, en derecho público no sucede, si
pasara eso el juez del tribunal criminal 3 de mar del plata si ve que hay algún contacto con un delito en EEUU, podría llegar a aplicar la pena
capital que rige en el código penal de Texas por ejemplo. Asi que el derecho público es un derecho totalmente territorial. Solamente sucede
que un juez aplique un derecho foráneo, un derecho ajeno, una voluntad legislativa distinta en los casos de derecho privado.
Por otro lado, las sentencias que se dicten, todo el proceso en definitiva, se rige por la ley procesal del juez, que se llama ley procesali fori, es
decir ley procesal del fuero. Por lo tanto, un caso de derecho privado con elementos extranjeros, vamos a ver cual es el juez y cual es el
derecho aplicable.
El derecho procesal que es el derecho que rige el expediente y como las partes en litigio van a seguir paso a paso hasta que se dicte justicia con
la sentencia, la demanda, la contestación, las excepciones de previo y especial pronunciamiento que me va a marcar la traba de la litis, toda la
segunda parte que es la prueba, la sentencia y los medios impugnativos, todo se va a regir por la ley del juez de la causa, o sea que en este caso
si es provincia regiría el código procesal civil y comercial de la provincia de bs as. Si estamos en el ámbito federal en donde una de las partes es
extranjero y tiene derecho al fuero federal, regiría el código procesal civil y comercial de la Nación. Entonces fijense que todas las reglas
procesales van a ser exactamente iguales a una causa interna. Los proveídos van a ser exactamente los mismos, con la firma del juez,
redactados en idioma castellano, van a tener fecha. Las sentencias tanto las interlocutorias como las definitivas van a ser debidamente
fundadas y motivadas, los plazos son los mismos que diga el CPCC. Lo único que en la sentencia de fondo, en la parte de los considerandos
(fundamentos) en vez de aplicarse una típica norma por ejemplo del código civil y comercial de la Nación por ejemplo de prescripción, podría
aplicarse un derecho extranjero ejemplo el código civil italiano y poner un artículo del código civil y que la prescripción sea distinta de la que
tiene que resolverse por ese plazo prescriptivo distinto al nacional pero eso lo vamos a ver todo en la sentencia. Entonces la sentencia va a ser
totalmente nacional, pero en alguno de esos pasajes puede tener normas extranjeras.
Para los dos grandes problemas del derecho internacional privado utilizamos dos estructuras normativas distintas.
• Una cosa es la jurisdicción y los problemas de jurisdicción internacional. Se llama jurisdicción internacional pero es el problema
referido a qué juez va a competente en un caso con elementos extranjeros. La jurisdicción es un atributo del Estado, va a haber un juez
investido de “ius dicere” que es la potestad de decir cual es el derecho y aplicarlo al caso concreto con autoridad de cosa juzgada. La
jurisdicción se mide en competencia y la competencia la vamos a ver en razón de la materia (civil y comercial, laboral, menores, administrativo,
penal), en razón de los sujetos (si es sujeto extranjero, nacional, persona jurídica estatal) , en razón del territorio y en razón del monto. Para el
tema de jurisdicción esta materia utiliza la norma de jurisdicción internacional. Por ejemplo el artículo 2621 del CcyC establece la jurisdicción
internacional en materia matrimonial, ejemplo ¿qué pasa con una acción de matrimonio donde sea una acción de nulidad? Uno de los
contrayentes interpone una acción de nulidad contra el otro cónyuge fundándose en que ese cónyuge demandado tenía un matrimonio
anterior no disuelto (impedimento de ligamen). Entonces, ¿cual es el juez competente para entender en una demanda de este tipo? El artículo
2621 me dice que si la acción es de esta materia, son competentes los jueces argentinos si se dan los siguientes contactos atributivos de
jurisdicción ejemplo cualquiera de los dos (no es necesario que se de manera conjuntiva) basta con que se den alguno de los dos (de manera
alternativa) ejemplo que en argentina se localice el último domicilio conyugal efectivo o bien que en argentina se localice el domicilio o
residencia habitual del cónyuge demandado. Para la materia jurisdiccional tenemos normas específicas de jurisdicción internacional en cada
una de las materias, en contratos hay otra norma con otros contactos, en sucesiones hay otra norma con otros contactos, en derecho de la
navegación hay otra norma con otros contactos. Si un matrimonio se celebra en brasil, y luego vienen a vivir a argentina y aquí tienen su último
domicilio conyugal efectivo (se lo llama domicilio de consuno, de común acuerdo), argentina puede declararse competente o que aquí se
localice el domicilio o residencia habitual del cónyuge demandado. En cualquier de las dos variantes, el juez argentino puede entender en una
demanda internacional de nulidad de matrimonio.
• Ley aplicable: se utiliza la norma de conflicto o norma de colisión. El artículo 2622 del CcyC regula cual es la ley aplicable a una acción
de nulidad de matrimonio. En todo lo relacionado con el acto matrimonial en sí, siempre que se habla de matrimonio es importante diferenciar
lo que es el acto matrimonial en si mismo con los efectos que ese acto emana que son efectos personales o patrimoniales. Esta norma me dice
que la ley aplicable en un caso donde se discute la nulidad o validez, la ley aplicable es la ley del lugar de celebración del matrimonio.

Guillermo Vocero
FranjaMorada
Una cosa es jurisdicción y otra es ley aplicable. Para jurisdicción tengo una norma específica que determina cuando el juez argentino está
autorizado a intervenir y tiene competencia. Una vez que es competente el juez argentino y ésto se debe decidir en el primer despacho o en la
primer excepción previa porque no puedo hacer litigar a los litigantes y luego decir soy incompetente porque eso sería una denegación de
justicia. Si el juez argentino se declara competente porque aquí está el domicilio del cónyuge demandado y luego la acción es de nulidad pero el
matrimonio se celebró en brasil, es probable que el juez argentino deba analizar la validez o nulidad de ese matrimonio conforme el lugar de
celebración, en este caso el derecho matrimonial brasileño. Cual es un error clásico en esta materia? Hablar de jurisdicción internacional y
fundar la jurisdicción en una norma de conflicto y viceversa (utilizar una norma de conflicto para que un juez se declare competente).
El código de Vélez tenía normas de jurisdicción y normas de ley aplicable pero las tenía todas dispersas y no decía si era una norma de conflicto
o una norma de colisión, tenían que advertirlo los operadores jurídicos. El nuevo código civil y comercial todo ésto lo tiene resuelto porque está
sistematizado todo lo que son las normas de derecho internacional privado. Son los artículos 2594 al 2671.
El gran problema de esta materia no es tanto los países occidentales que comparten determinados criterios entre ellos el matrimonio
monogámico, y está el mundo islámico donde el libro sagrado del islam es el corán y dentro de éste está la parte jurídica y hay muchos
principios del islam que son incompatibles con el mundo occidental. Entonces si hay un problema de validez o nulidad del matrimonio pero
éste no se celebró en Brasil, se celebró en Egipto puede pasar que sea un matrimonio tetragámico, entonces en el derecho argentino tendrá
que ser el juez el que decida si ese derecho extranjero se aplica analizando si esa solución foránea viola o no nuestros principios de orden
público más importantes.
En el matrimonio, en todos los ordenamientos jurídicos del mundo hay una preferencia material que se llama favor matrimonio, que en caso de
duda se está siempre a favor de su validez. Si hablamos de testamento, a favor del testamento porque se prioriza la voluntad última del
testador.
Ahora vamos a ver el tema de fuentes: así como se diferenció entre jurisdicción y ley aplicable, entre las 4 fuentes hay un orden de jerarquía.
Cuando hablo de fuentes me refiero específicamente al órgano creador de las normas, de las normas de jurisdicción internacional y de las
normas de ley aplicable (normas de colisión o normas de conflicto). Hay cuatro fuentes:
1. fuente interna: las normas de jurisdicción y las normas de ley aplicable sancionadas por el legislador argentino. Existe una fuente
interna de derecho internacional privado que la crea el legislador argentino. El fundamento se encuentra en la CN en el artículo 75 inciso 12
que son las atribuciones del congreso de la Nación que está facultado para dictar la legislación de fondo: código civil y comercial, ley de
bancarrota, leyes de minería, de trabajo, y dentro de la legislación de fondo se encuentran las normas de derecho internacional privado. Aquí
tenemos:
a) el código civil y comercial de la Nación en los artículos 2594 a 2671 donde están las normas de jurisdicción y de ley aplicable de las materias
que trata el código, ejemplo tema de contrato, matrimonio, restitución de menores, sucesiones, responsabilidad civil, títulos valores.
b) hay legislación específica también dictada por el congreso de la Nación argentina que también trata esta materia por ejemplo la ley de
contrato individual de trabajo 20744 en el artículo 3 que tiene una norma sobre contrato de trabajo que determina cual es la ley aplicable al
contrato de trabajo con elementos extranjeros.
c) la ley de concursos y quiebras 24522 en el artículo 2 y 4 regula que pasa si en un Estado una persona física o jurídica es declarada en quiebra
donde se va a a liquidar el activo para cancelar el pasivo o un concurso. Qué pasa si una persona quiebra en Perú, si ese estado de insolvencia
peruano es causa fuente para abrir también un concurso o quiebra en argentina y liquidar los bienes sitos en argentina, eso se llama concurso
derivado y también está regulado en el artículo 4.
d) en la ley general de sociedades 19550 en los artículos 118 a 124 sobre sociedades extranjeras
e) la ley de navegación 20094 en el artículo 614 que pasa con los contratos de fletamentos de buques, el lugar de cumplimiento, que pasa con
las averías
f) código aeronáutico, cuando un viaje aéreo es internacional o local, más adelante vamos a ver la responsabilidad del transporte aeronáutico
g) ley de propiedad intelectual 11723 artículo 50
Es la fuente interna argentina en materia de derecho internacional privado, son normas de jurisdicción y normas de ley aplicable tanto en la
parte genérica como en la parte específica. Todo ésto es jurisdicción federal porque lo dicta el Congreso de la Nación. Todo lo que es la forma
del acto jurídico y la parte material (el objeto del acto jurídico). La forma del acto jurídico no tiene nada que ver con el derecho procesal sino
que el mismo derecho privado lo regula como actos voluntarios lícitos y cómo esa voluntad se manifiesta, si hago un testamento tiene que ser
por forma escrita, si hago una escritura tiene que haber testigos, algunas formas son más sacramentales que otras, esa forma de los actos
jurídicos es derecho de fondo.
2. Fuente convencional: el legislador no es argentino sino que se habla de legislador convencional, vamos a ver tratados o convenciones
internacionales que en su génesis son acuerdos de voluntades entre sujetos de derecho internacional, los sujetos de derecho internacional por
antonomasia son los Estados, también hay determinadas organizaciones internacionales ejemplo la OEA, la ONU, la cruz roja internacional, la
orden de Malta, hay muchos que tienen la posibilidad de celebrar tratados internacionales aunque no sean Estados.
a) Los tratados son obligatorios entre los Estados que los ratifican, esas normas de esos tratados regulan situaciones jurídicas de derecho
privado entre particulares ejemplo hay tratados internacionales sobre contratos que celebran los particulares pero los Estados se ponen de
acuerdo ejemplo Argentina con Chile o Argentina con Uruguay, ésto es un tratado bilateral pero puede haber tratados multilaterales, en
cuestiones de derecho internacional privado ejemplo la CIDIP si hay un problema de alimentos entre Argentina y Brasil que determina si el caso
es tocante, es decir, si conecta Argentina con Brasil, cual va a ser el juez competente y cual es la ley aplicable. Pero no lo dice el código de
Argentina o el código de Brasil, lo dice el acuerdo de voluntades celebrado entre Argentina y Brasil. Ésto se llama fuente convencional. Hay
distintos niveles de fuentes. Los tratados son actos federales complejos según la CSJN en varios precedentes como Café La Virginia, en los
tratados participan los 3 órganos del Estado porque por el artículo 99 inciso 11 de la CN el PEN es el facultado para negociar y celebrar tratados
luego el congreso nacional los aprueba por una ley interna y luego aunque esté aprobado por el Congreso no tiene vigencia internacional hasta
tanto el PEN haga el acto de ratificación internacional que puede depositar el instrumento de ratificación o si es bilateral hacer el canje de
instrumentos. El poder judicial puede llegar a entender para ver si ese tratado internacional viola o no el orden público argentino. Ésto está
plasmado también en el artículo 27 de la CN donde dice que el gobierno federal tiene que afianzar sus relaciones con terceras potencias
siempre celebrando tratados que estén en conformidad con los principios de derecho público de esta constitución. Hay un solo caso donde la
CSJN declaró inconstitucional un tratado internacional el artículo 4 de la comisión técnico mixta de Salto Grande. Lo declaró inconstitucional y
lo descalificó en ese caso concreto pero como el Tratado está vigente en el plano internacional y rige el principio central que es el pacta sunt
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servanda, por más que Argentina lo declare inconstitucional y no lo aplique en ese caso, no genera responsabilidad internacional al Estado
argentino con el resto de los Estados suscriptos.
b) codificación sudamericana: tratado de Montevideo de 1889 (es el primer tratado del mundo de derecho internacional privado) y luego está
la versión actualizada de 1940. El tratado de 1889 se celebró entre 6 países que son: Argentina, Uruguay, Paraguay, Perú, Bolivia, y Colombia. El
de 1940 solo fue ratificado por Argentina, Uruguay y Paraguay. El tratado posterior no deroga fácilmente al tratado anterior de la misma
materia. Si hay un caso de matrimonio, de sucesiones, entre Argentina y Colombia rige el tratado de 1889 pero si hay un problema de
sucesiones entre Argentina y Uruguay rige el de 1940.
c) codificación continental: de mano de la OEA la que vamos a ver es la CIDIP de restitución especial de menores. Tema que será tratado en la
parte especial, para saber qué pasa cuando un menor de un Estado es trasladado ilícitamente o lícitamente pero retenido ilícitamente luego
ejemplo la madre le pide al padre permiso para ir de vacaciones a ver a su familia, la madre dice que vuelve en 1 mes y pasaron 4 meses y no
viene: el traslado es lícito pero es ilícita la retención. Para traer a ese niño hay mecanismos de cooperación como esa convención.
d) codificación universal: Convenciones de la Haya sobre procedimiento civil, notificaciones a los extranjeros, la ONU con la comisión de
naciones unidas para el derecho mercantil internacional (UNCITRAL en inglés) que elabora convenciones internacionales y luego llama a los
países para que las firmen y ratifiquen como el convenio de Viena de 1980 sobre venta de compraventa de mercaderías.
3. Fuente institucional: a) el legislador no es argentino ni tampoco convencional sino que en nuestro caso es el MERCOSUR porque es la
fuente que nace por un espacio económico integrado, vincula a Argentina, Uruguay, Paraguay, Brasil, y Venezuela (está suspendido) que es
estado miembro, Chile es asociado (no sos parte del bloque pero tiene preferencia arancelaria por ejemplo). El tratado base del MERCOSUR
que es el tratado de asunción de 1991 en su artículo 1 establece los Estados miembro se comprometen a armonizar sus legislaciones en las
aéreas pertinentes para fortalecer el proceso de integración. Tiene que haber 5 libertades: de circulación de personas, circulación de bienes y
servicios, de capitales, de empresas y de sentencias.
b) Protocolos: ejemplo el Protocolo de buenos aires de 1994 sobre jurisdicción para contratos que rige para todos los países del mercosur y
determina solamente normas de jurisdicción para los contratos.
4. fuente transnacional: acá no hay legislador porque es el derecho espontáneo, en materia civil la costumbre , el derecho
consuetudinario, los usos y prácticas, tienen influencia en materia comercial. En el plano del comercio internacional en los contratos entre
comerciantes y más que nada en las importaciones y exportaciones, la costumbre rige un papel trascendental y hoy en día se habla de la nueva
lex mercatoria desde la caída del muro de Berlín a partir de aquí hay una globalización de la economía, hay un único mercado por eso hay
commodities que son productos que independientemente del lugar donde se producen tienen un precio uniforme internacional ejemplo la
soja, el metro de tela de jean. Lo más importante es que en materia comercial, es muy importante la costumbre internacional, hay un proceso
que se llama la cristalización de la costumbre que tiene que tener repetición, generalidad, uniformidad y lo más importante el elemento
psicológico que se llama la opinion iuris que es la convicción de que es obligatorio. Si se habla del campo energético y del petróleo hablo de lex
petrolera. Si se habla de grandes obras y contratos de construcción se habla de lex engineering. Por eso la lex mercatoria es el género y habrá
que ver el rubro del comercio. La lex mercatoria es costumbre en su mayor parte, además tiene como fuente escrita a los principios de la
convención de Viena de 1980 (lex mercatoria escrita), también se considera lex mercatoria escrita a los principios de UNIDROIT, a los términos
de la cámara internacional de comercio que son los incoterms y los términos para comercio electrónico que son los i-terms.
Hay una pluralidad de fuentes? Todas las fuentes tienen la misma jerarquía? No. hay un orden de jerarquía de fuentes. En el fallo Ekmedjian
contra Sofovich de la CSJN de 1992 hay un obiter dictum (dicho sea de paso) que dijo que los tratados tienen jerarquía superior a la ley, esa
interpretación es un precedente que es doctrina legal de la Corte y todos los jueces inferiores de la nación están obligados a seguir con lo que
la corte dijo éso se llama stare decisis vertical (estar a la decisión del superior), salvo que el caso sea distinto al de la corte o tengan
fundamentos distintos en la sentencia. Ese precedente fue tenido en cuenta en el pacto de Olivos y luego fue aprobado e incorporado en el
artículo 75 inciso 22 de la CN: tratados con jerarquía superior a la ley.
Jerarquía de normas
1) CN + Tratados internacionales de DDHH con jerarquía constitucional
2) simples tratados ejemplo: tratado de montevideo, CIDIP
3) ley nacional
4) ley provincial
5) ley municipal, decretos de intendentes, ordenanzas del consejo deliberante
El juez cuando dicta sentencia tiene que tener en cuenta la jerarquía de normas y el principio de congruencia, el artículo 34 del Código procesal
de la provincia de bs as idem código procesal nación. Debo analizar primero si hay un tratado internacional que vincule a argentina con perú
por ejemplo, si no hay resuelvo por fuente interna del ccyc.
En la CN de 1994 se pueden aprobar tratados sin convención constituyente convocada al efecto como la desaparición forzada de personas,
imprescriptibilidad de crímenes de guerra, aprobados por el congreso nacional con mayoría agravada.
El ccyc en los artículos 1, 2 y 3 humaniza a las normas de derecho privado.

DRA. LUNDQVIST – 21/08/19 – COMISION 1


Aspectos típicos que hacen que nos encontremos dentro del derecho internacional privado:
- Método indirecto - derecho privado - Elementos extranjeros -
Elementos nacionales - Soluciones indirectas - Respeto del
derecho extranjero
Una particularidad de la norma de DIPR es que no nos da la solución al caso sino que nos abre una gama de soluciones o derechos que
podrían intervenir para resolver el caso de modo que si no nos da la solución al caso, el método directo nunca va a ser parte del DIPR. Un
ejemplo del método directo es una norma penal que nos da la solución en la misma norma directa.
Características que debemos tener presentes para hablar de DIPR:
En principio hablamos de casos de derecho internacional privado, estos deben ser:
❖ Mixtos (con elementos extranjeros y nacionales) pero a la vez no siempre deben ser mixtos. Normalmente tienen varios elementos
extranjeros y nacionales. ¿Porque decimos que deberían tener elementos nacionales para nosotros? porque sino no tendríamos
competencia. Por eso se dice que deberían tener al menos algún elemento extranjero. Eso no implica que si en un contrato
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internacional en función del principio de autonomía de la voluntad de las partes dos partes que no son argentinas, por ejemplo un
griego y un ruso deciden que ante cualquier conflicto dereivado del contrato se resuelva por un juez argentino nosotros no tengamos
competencia por no tener un elemento nacional. El elemento nacional no marca la competencia, sino que eso se debe a la teoría de
los contactos donde para que tengamos competencia uno de los elementos debería estar aca. En conclusión los casos pueden tener
elementos nacionales que nos otorguen competencia pero no es obligatorio. Si ante la pregunta de como tienen que ser los casos de
DIPR ustedes me dicen “tienen que tener elementos extranjeros” la respuesta esta bien. ❖ Con elementos extranjeros y pueden
clasificarse en 3 tipos:
Personales: tienen que ver con las personas (domicilio, residencia, nacionalidad)
Reales: tienen que ver con las cosas (lugar de situación del inmuble, lugar de inscripción o lugar de registración)
Conductistas: tienen que ver con los hechos (lugar de comisión de un delito, lugar de un accidente de transito, lugar de
celebración, lugar de cumplimiento)
❖ Deben ser de derecho privado: porque el derecho privado es el único que tiene como
característica ser extraterritorial, ¿que significa esto? que se aplica mas allá del territorio de nuestro país, o que otros países van
a tomar nuestro derecho como si fuera propio, o que nosotros vamos a tomar el derecho de otros países como si fuera propio.
Esto en principio tiene hoy en dia un concepto que no se encuentra en el libro y que dice ojo! no tiene que ser siempre de
derecho privado, hay determinadas ramas de derecho publico que a nosotros nos permiten que estemos frente a un caso de
derecho internacional, como por ejemplo el derecho procesal civil, donde vamos a
tener una norma indirecta que dice que todas las cuestiones procesales se van a regir por la ley del foro(la ley del juez). Ahora
que pasa si yo tengo que pedir en otro país que me tomen una testimonial, le tengo que pedir a un juez chileno que tome una
testimonial de un argentino que vive en chile para un juicio que tramita aca. Esa testimonial y la forma de la misma no la va a ser
regida por la ley argentina, sino la chilena. Porque allá es donde se toma la prueba. Entonces hay una tendencia nueva en DIPR
que dice que frente a determinadas situaciones como por ejemplo la cooperación jurídica internacional, hay muchas ramas de
derecho publico como tributario, como previsional, derecho penal, o procesal civil que, si bien no podemos observar a simple
vista el derecho internacional privado, podemos verlo si pedimos cooperación. Ya que por medio de los convenios de
cooperación quizás un tema de derecho publico pasa a ser de derecho privado. El origen de este cambio son los tratados
internaciones con rango constitucional o supraconstitucional. Todas esas convenciones que se hacen producen que ahora se diga
que hay algunos casos que aun no tratandose de derecho privado se pueden resolver igual. Se dice que no existiría esa división
entre derecho publico y derecho privado, es una nueva teoría muy actual.
Método indirecto:
Se da porque la norma de derecho internacional es indirecta. Esto significa que no nos da la solución para el caso concreto, pero si nos
abre un espectro de todos los derechos donde yo puedo encontrarla. El método directo tiene soluciones territorialista y normas
directas. El método indirecto tiene soluciones extraterritorialistas y normas indirectas.
Hicimos un trabajo practico donde había que individualizar de 3 oraciones que nos dio cuales eran normas directas o indirectas:
ORACION1: “LA FUSION DE LAS PERSONAS JURIDICAS CON LEYES DE CONSTITUCION DISTINTAS SE APRECIA SOBRE LA BASE DE AMBAS
LEYES Y DE LA LEY DEL LUGAR DE FUSION CUANDO ESTA OBTENGA LUGAR EN UN TERCER PAIS” norma indirecta, lo que determina esto
es la ultima parte de la oración.
ORACION 2: “LAS SOCIEDADES MERCANTILES RECONOCIDAS EN UN ESTADO SERAN RECONCIDAS DE PLENO DERECHO EN LOS
DEMAS ESTADOS” norma directa porque es una solución, no tengo que ir a ver que estado la reconoce.
ORACION 3: “LAS DONACIONES SE RIGEN POR LA LEY NACIONAL DEL DONANTE” norma indirecta porque la ley del donante va a ser
distinta en cada país. No me da la solución, dice que tengo que ir a buscar la ley nacional del donante. Esto es como la norma que dice
que las sucesiones se rigen por la ley del ultimo domicilio del causante, tengo que ir a ver que leyes van a regir la sucesión.
• Tipo legal: la donacion
• Consecuencia jurídica: se rige por la ley nacional del donante
El tipo legal son los hechos subyacentes al punto de conexión, porque ese hecho tiene que estar vinculado al punto de conexión. De todos
los hechos que puedo tener no todos me sirven sino que tiene que estar vinculado al derecho que voy a elegir aplicar para encontrar la
solución al caso.
Consecuencia jurídica son todos los derechos que me pueden solucionar el caso.
Caracteristicas positivas: deben estar presentes si o si para que la norma funcione como tal. (causa y hechos subyacentes al punto de
conexión para el tipo legal y puntos de conexión y lo conectado para la consecuencia jurídica)
El punto de conexión se clasifica igual que nos elementos extranjeros: Personales, reales y conductistas.
Características negativas: significa que no van a permitir la aplicación de la norma. (fraude a la ley y orden público) el fraude a la ley es
evadir la norma que no me conviene para ir a otro derecho que me da la solución buscada. Hace que la norma indirecta no funcione como
tal y la consecuencia del fraude es que se va a aplicar la ley evadida, se retrotrae a la ley inmediatamente anterior, sea argentina o no. El
orden publico es un conjunto de principios, si el juez considera que la norma extranjera viola ese orden no la aplica. Si hay violación al
orden publico se va a aplicar la norma argentina si o si.

Clase 21-08- Comisión 2 / Valentina (ayudante).-


Estructura de la norma (dijo que solía ser pregunta de parcial)  Composición, tipo legal, característica negativa y positiva.

Calificaciones
Es sinónimo de “definir”, la calificación es el primer paso, el Juez la realiza.
Es el primer paso para después poder aplicar el derecho extranjero y llegar a la solución del conflicto.
Frente a una pretensión jurídica entonces lo que el Juez hace es calificar por:

Guillermo Vocero
FranjaMorada
LEX FORI  Ley del foro del Juez que va a resolver el caso, el Juez que esta resolviendo va a usar su derecho para resolver el caso en
cuestión.
LEX CAUSAE  Es la conexión que se da con el Derecho Extranjero, el Juez no utiliza su derecho sino el derecho aplicable a la
relación jurídica. Dentro de esta categoría se encuentran:
 las normas directas que son las que dan la solución al caso; y
 las normas indirectas que no llegan a una solución sino que hay un punto de conexión que nos va a conectar el caso con un
Derecho extranjero y la solución la vamos a tener en ese derecho extranjero.
Punto de conexión: Dado cuando en Derecho Privado Internacional una ley te deriva o te conecta a otra por una cuestión particular (esa
cuestión son los “hechos jurídicos o actos jurídicos”).
Entonces, hay dos derechos pero hay algo que te va a vincular si o sí con uno, así, voy a ir primero a lo que dice tu derecho (ejemplo soy
ciudadano argentino voy primero a la ley argentina), ahora bien si el derecho argentino deriva por una norma al “lugar donde se celebró el
acto jurídico” (y este es España), entonces, voy a ir a la ley de España y aplicar ésta última.

-Caso jurisprudencial BARTHOLDO o “La viuda Maltesa” (Internet).-


Es un caso que resuelve la Corte Francesa, en donde el matrimonio se había casado en Malta, se muda a Argelia (en ese entonces colonia de
Francia) y en Argelia obtienen diferentes inmuebles.
Cuando el señor se muere ella reclama el usufructo de esos bienes (porque así lo autorizaba el derecho de Malta).
La viuda pretende tener la mitad hereditaria y una asignación especial que otorga el derecho maltés: "cuarta del cónyuge pobre". El juez
otorga la mitad de gananciales sin problema, pero en cuanto a la cuarta, se presentan problemas.
Se plantea entonces si la institución de la "cuarta del cónyuge pobre" pertenece al régimen matrimonial de bienes o es una institución de
derecho sucesorio.
La viuda se presenta reclamando el derecho que le acordaban los artículos 17 y 18 del Código de Rohan, en el cual la ley maltesa otorgaba a la
viuda el derecho de usufructo de 1/4 de los bienes del marido, por lo que el tribunal argelino debe aplicar la Ley de Malta.
Los abogados franceses argumentaban que, según las normas del Derecho Internacional Privado francés, el régimen matrimonial de bienes se
rige por la ley del primer domicilio común (Ley de Malta), pero la sucesión de los inmuebles se rigen por la Ley del lugar donde se encuentran
situados.
Como los bienes inmuebles se ubican en Argelia, el tribunal argelino debe aplicar la Ley de Francia (por lo que no corresponde pagar la cuarta,
ya que esa institución no existe en Francia).
La conclusión es que la Corte de Argelia definió la institución como perteneciente al régimen del matrimonio, esto es, se ha de aplicar la ley
maltesa.
Clase: La problemática es que si se califica esa cuestión como del régimen patrimonial matrimonial teníamos que ir al DOMICILIO CONYUGAL
que era en Malta (el punto de conexión) entonces de esa manera ella podría tener el usufructo; ahora bien, si lo calificamos como el régimen
del derecho sucesorio tenemos que ir a la ley de los bienes inmuebles que es la Francesa y en Francia no se contemplaba ese beneficio que ella
quería pedir.
Finalmente la Corte lo califica como un régimen patrimonial matrimonial y por lo tanto se le da el beneficio porque se aplica la ley de Malta.
Acá el punto de conexión sería el fallecimiento del señor, mientras que lo conectado es con el Derecho de Malta que tiene que ver con el
régimen patrimonial matrimonial.
-Problemáticas con las calificaciones (Son tres):
∞ Conflicto patente o expreso: Se da cuando discrepan las normas en cuanto al punto de conexión. Ejemplo: Capacidad en países como
en Holanda o España el punto de conexión es la nacionalidad; en cambio en Argentina la capacidad tiene el punto de conexión en
donde residen.
∞ Conflicto de los conceptos: Se da cuando el punto de conexión es exactamente el mismo pero lo que difiere son los requisitos que se
exigen. Ejemplo: En el tema capacidad el punto de conexión en Argentina esta dado por el domicilio pero los requisitos son
diferentes entre diferentes países (tener algún bien en el país, tener años de permanencia).
∞ Conflicto latente: No tiene conexión con las normas o los conceptos sino que tiene que ver con la naturaleza de las relaciones
jurídicas entre diferentes organismos. Cada ordenamiento jurídico define en sus normas la naturaleza jurídica, normas o categorías,
así lo que un país puede considerar como cierta “cuestión de forma” para otro, la naturaleza jurídica puede ser diferente.
(Dice que hay dos ejemplos de jurisprudencia respecto a este tema que plasma Hooft en el libro pero no sabe los nombres porque dice
que son cuestiones que plantea Hooft, “casos hipotéticos”):
 Caso del testamento ológrafo holandés  Se da cuando un holandés testa en Inglaterra, en Holanda el testamento
ológrafo estaba prohibido (en Inglaterra permitido) entonces cuando muere entra en discusión la validez o no del
testamento. Si esta calificado por una ley de fondo tenemos que ir a la ley de su nacionalidad que es HOLANDA (entonces
el testamento sería nulo), ahora bien, si es una cuestión de forma vamos a ir a la norma de celebración de los actos
jurídicos que fue Inglaterra y allí era válido. Es según la calificación. Finalmente, la Corte Inglesa decidió que el testamento
era válido.
Hooft aclara que para él en estas cuestiones siempre hay un juicio de valor (ya que acá lo que se decidió era que persista la
voluntad del testador). ,
 Caso del matrimonio griego: En Grecia los matrimonios para ser válidos tenían que tener un “ritual religioso”. Este
matrimonio se casa en Inglaterra y sin hacer el ritual, entra entonces la cuestión acerca de si es válido o no. Si es una
cuestión de fondo tenemos que ir a Grecia en donde estaba prohibido; si lo calificamos como una cuestión de forma
tenemos que ir al ordenamiento jurídico de donde se celebró el acto y allí es válido.
Soluciones para los conflictos planteados
Son 2:
 SOLUCIÓN ANÁLOGA que a su vez se divide en:
∞ Analogía según la Lex Fori: Tiene que ver con que la calificación de la norma de Derecho Internacional Privado se hace por
medio del Derecho Privado Civil y Comercial por el Juez que va a entender en la cuestión.
Guillermo Vocero
FranjaMorada
∞ Analogía según la Lex Causae: Es el derecho extranjero que se va a aplicar.
 SOLUCIÓN AUTÁRTICA (se desentiende de todo lo que es Derecho Civil y Comercial por eso se llama así); también se dividen en dos:
∞ Por medio de Tratados Internacionales: Las definiciones o las calificaciones se encuentran en los diferentes Tratados.
∞ Por medio de Derecho Comparado: A través de diferentes sistemas u ordenamientos jurídicos se crea una definición.

PLENARIA DESGRABADA JUEVES 22 DE AGOSTO (DRA. AYALA):


PUNTOS DE CONEXIÓN

 A TENER EN CUENTA:
 Los temas que entran para el Primer Parcial son:
 Parte General del DIPriv.
 Aplicación y prueba del derecho extranjero.
 Jurisdicción.
 El tema del día se puede encontrar en GOLDSCHMITH en el Capítulo VII relativo a “Características positivas de la consecuencia
jurídica de la norma indirecta”.
 Salvo que lleguemos a ver en esta primera parte la parte general de Arbitraje, entra el Tomo I de HOOFT. Es muy importante leer
aquellas Convenciones a las que se haga mención. No se piden los artículos de memoria, sino saber explicarlos, a excepción del ART. 56 del
Tratado de Montevideo de 1940 que ello es necesario para poder desarrollar el tema con precisión.

Hoy vamos a hablar de los “puntos de conexión”, que, como uds. recordarán, forma parte de la característica positiva de
la consecuencia jurídica. Vamos a recordar la estructura de la norma indirecta:
El punto de conexión es muy importante porque es lo que diferencia, básicamente, la norma indirecta de la norma directa.
Es el enlace o vínculo con el derecho extranjero. Vieron cuando GOLDSCHMITH habla del “derecho de la tolerancia”, ¿a qué
refiere? A la necesidad de reconocer que hay ciertos supuestos en los cuales el caso debe ser resuelto a la luz de un derecho
que no es el propio. Esto es la contracara del “chauvinismo jurídico” o la necesidad de aplicar el propio derecho aun cuando
no sea lo más justo.
Acá la Dra. Ayala hace un paréntesis y explica lo siguiente:
GOLDSCHMITH es el creador de la “teoría trialista”, que es la que divide el mundo jurídico en 3 aspectos:
 Dimensión normológica: Alude al derecho positivo vigente en un Estado en un determinado momento, incluidas las normas
internacionales.
 Dimensión sociológica: Alude a la jurisprudencia, esto es, qué es lo que los Jueces dicen que esas normas son. Esto es muy
importante porque en 2 Estados puede existir una norma idéntica y la interpretación jurisprudencial ser diferente, razón por la cual
cuando el Juez está dictando una sentencia con el mayor grado asequible de probabilidad a la que dictaría el Juez extranjero (es decir,
lo más parecida posible a la que dictaría el Juez cuya ley estamos aplicando), tiene que tomar en cuenta no solo la norma positiva sino
también lo que los Jueces dicen que esa norma es. Esto es lo que se conoce como “teoría del uso jurídico”.
 Dimensión dikelógica: Como su nombre lo indica, viene del griego “diké” que significa “justicia”. Acá es donde se analiza si la
legislación y lo que los jueces dijeron que era está bien. Cuando hacemos por ejemplo el análisis del
CASO “GRIMALDI” (caso vinculado al tema de cuestión previa) tenemos que necesariamente hacernos la pregunta de si resolvieron
bien o mal, y la respuesta desde el punto de vista dikelógico es que resolvieron pésimo, porque
obviaron el concepto de “actualidad del orden público” y privaron a quien era la hija del causante, de acuerdo a la ley del Estado
donde se realizó el acto (adopción), de parte de la herencia, cuando ya había cambiado el orden público argentino y la adopción no
era contraria a él. Ello se debió a que calificaron mal la cuestión relativa al momento crítico: el Juez tiene que resolver por el orden
público existente al momento de sentenciar, no al momento en que se produjo el conflicto.

Guillermo Vocero
FranjaMorada
Antes de continuar, vamos a distinguir nuevamente entre:
 Punto de conexión: Es un elemento técnico variable, propio de la norma indirecta (como sinónimo de “norma de conflicto”
o “norma de colisión”) omnilateral. Nos indica el derecho que va a resolver el caso, que puede ser cualquiera.
 Conexiones: Son estables y nominativas. Si bien la norma sigue siendo indirecta, es unilateral: indica un derecho pero éste es
siempre el mismo, no va a tomar en cuenta cualquier derecho, sino que hace un reenvío interno a un solo derecho que casi siempre
es el propio.
Pregunta de alumno: ¿Esto es a lo que GOLDSCHMITH refiere con “multívoco” o “unívoco”? Sí. Cuando lean la clasificación de normas
indirectas, no lean la categoría de “normas incompletas”, esta categoría sáquenla porque no se va a tener en cuenta.
Los puntos de conexión pueden ser clasificados conforme a 2 criterios (hay más, pero nosotros sólo vamos a utilizar
estos):
 De acuerdo al objeto de referencia: Esto es, de acuerdo a qué están dirigidos. Conforme este criterio, hablamos de puntos de
conexión:
 Personales: Tienen que ver con las cuestiones relativas a las personas físicas o jurídicas (por ejemplo: “domicilio”, “residencia”,
“nacionalidad”). Hay un punto personal que no es muy conocido y que nunca se lo toma en cuenta que es la “pertenencia a un Estado
por prestación de servicios”, ¿a qué refiere? Acá hablamos de las fuerzas de seguridad. Cuando se pide ingresar a la fuerza de un
Estado que no es el propio, ya sea porque no es el Estado donde tenía mi domicilio o el Estado de mi nacionalidad, ello implica una
suerte de renuncia al estatuto personal que yo tenía.
Así, por ejemplo, si yo argentina quiero pedir la nacionalidad alemana, uno de los recaudos que me van a solicitar es que demuestre
que mi antecesor, en base al cual estoy pidiendo la nacionalidad, nunca pidió entrar a ninguna fuerza armada argentina, porque eso
opera como causal de cancelación de la nacionalidad alemana y automáticamente se pasa a pertenecer al Estado por prestación de
servicios, se pasa a ser argentino.
 Reales: Tienen que ver con los bienes (CUIDADO CON ESTO, NO DECIR NI MUEBLES NI INMUEBLES!!!!!), después se verá de acuerdo
a cada Estado qué es un bien y qué no lo es (por ejemplo: “lugar de situación del inmueble”, “lugar de registración de los bienes
muebles registrables” o “Estado de la matrícula”).
 Conductistas: Tienen que ver con acciones humanas con efectos, es decir, generalmente actos jurídicos, no hechos jurídicos, salvo
en el caso de comisión de ilícitos (por ejemplo: “lugar de celebración”, “lugar de cumplimiento”, “lugar de entrega”, “lugar donde se
va a realizar la adopción internacional”).
 Según el carácter de la conexión:
 No acumulativos: Siempre termina operando un único punto de conexión, primero tenemos que elegir entre cuáles, que ahora
vamos a ver cuáles son los criterios, pero siempre al final va a haber un solo.
Dentro de ellos tenemos:
 Simples: La norma indirecta nos dice cuál es el punto de conexión.
 Condicionales: Aquí el Juez debe decidir o el abogado, en su caso, plantear cuál derecho va a ser aplicable. Hay más de
un punto que se puede utilizar. Debemos distinguir entre:
 Subsidiarios: Hay un punto principal y otro que viene para el caso de que el principal fracase o claudique por no encontrarse
reunidos los requisitos (por ejemplo: “domicilio” y “residencia”).
 Alternativos: Hay varios puntos, todos en igualdad de condiciones (por ejemplo: “la ley más favorable a la validez del acto” y
todos los casos de favor).
Cuando hablamos de “favor minoris”, las normas de retorsión, lo que eran los ARTS. 138 y 139CC respecto de la adquisición de la
mayoría de edad, que era irrevocable, eran a favor de que ese menor dejara de serlo. Ante la duda, iba a aplicarse el derecho que lo
declaraba mayor. El menor que ya había adquirido la mayoría de edad a la luz de cualquier norma, la conservaba. Acá tenemos el
CASO “MARÍA BEATRIZ VALLE INCLÁN” y el CASO “JOSEFINA
EVELINA GERALDINA BERMAN”.
Otro caso es el CASO DE LOS MATRIMONIOS POLACOS en tiempos de guerra. Hubo polacos que, luego de la batalla de Montecassino
(año 1944), se habían quedado en Italia y se casaron con italianas ante el capellán del ejército. Estos matrimonios eran nulos de
acuerdo a la ley italiana y a la ley polaca. Pero los jueces ingleses llamados a resolver por reenvío dijeron que estos matrimonios eran
válidos. Lo que pasa es que Inglaterra tiene el sistema de la consensualidad, es decir, por arriba de la cuestión formal (que es lo que
prioriza el régimen registralista) le dan valor a la expresión de voluntad. Esta gente había ido ante el capellán a decir que se querían
casar, habían formado una familia, tenido hijos, por ende se trataba de un matrimonio de acá a la China. ¿Y qué opina el Dr. Hooft?
Que, si de acuerdo a una tercera ley, el acto puede ser considerado válido, debemos aplicar esa ley.
 Acumulativos: Se acumulan 2 puntos de conexión. Dentro de ellos, tenemos:
 Iguales: Hay más de un punto cuyos requisitos deben ser cubiertos para que el acto sea válido. Un ejemplo lo constituye la
adopción internacional en Montevideo, que para ser válida debe serlo de acuerdo a las leyes del domicilio del adoptante y del
adoptado.
 Desiguales: Hay 2 puntos, uno que indica el derecho aplicable y otro con una “cláusula especial de orden público” que viene a
corregir lo que el derecho extranjero da de más respecto de nuestro máximo o de menos respecto de nuestro mínimo.
Los puntos desiguales se vinculan con las llamadas “cláusulas especiales de orden público contenidas en disposiciones de
aplicación a priori”. Ya vamos a ver cuando estudiemos orden público que el orden público es a posteriori, hay que hacer toda la
estructura de la norma y ver si la solución viola o no el orden público. Acá no, en estos casos se modifica la teoría general del
orden público: el orden público pasa a la característica positiva de la consecuencia jurídica.
Por un lado tenemos el derecho extranjero indicado por el punto de conexión, y un punto más que es el que limita y corrige: si el
derecho extranjero da más de nuestro máximo o menos que nuestro mínimo, viene el derecho propio y lo corrige, por eso es a priori,
porque opera ni bien vemos qué dice el derecho extranjero aplicable. Un ejemplo podemos tenerlo con la propiedad intelectual, que
saben uds. que los herederos del autor tienen un plazo máximo de 50 años para pedir derechos sobre la obra. ¿Si el derecho
extranjero les da un lapso de 70 años se lo vamos a reconocer? No, lo vamos a bajar a 50 años, porque el derecho extranjero da más
de nuestro máximo. Y en el caso de la prescripción liberatoria, si el plazo fuera de 3 meses, cuando la nuestra es de mínimo 2 años,
Guillermo Vocero
FranjaMorada
¿vamos a darle una prescripción de 3 meses? No, porque da menos que nuestro mínimo.

Lunes 26/8
Calificaciones
Estudiar capítulo 5 de Goldschmidt parte 2
Que significa calificar?
Definir porque como jueces argentinos cuando se nos presenta un caso de derecho internacional tenemos que definir, el juez se choca con las
normas de colisión es lo mismo que norma indirecta, se encuentra con que tiene que aplicar un articulo y se encuentra con que o no define
algo como lo define el o no define la naturaleza jurídica de una situación que se presenta en el tipo legal como lo define el, entonces que tiene
que hacer? Tiene que buscar dentro de todos los derechos que resulten aplicables más el de el que siempre lo analiza como hago yo para
poder resolver esto y como defino los términos que utiliza la norma indirecta. Para eso hace un especie de desmembramiento de la norma,
mira que tiene a la mano y que no tiene y en función de eso define lo que considera necesario que tiene que definir.
Hay tres tipos de calificaciones:
1) Calificaciones expresas : son aquellas que cuando frente a una situación jurídica por ejemplo la capacidad, dos derechos hacen regir esa
situación por distinta ley. Por ejemplo yo digo la capacidad se rige por la ley del domicilio y todos los países europeos dicen que la
capacidad se rige por la ley de la nacionalidad. Entonces la citación jurídica prevista es la misma, es la capacidad, la cuestión de hecho, lo
que varia es que al momento de yo tener que decir que entiendo, que ley me va a regir esa capacidad, la norma varia, son dos normas
distintas, una dice domicilio y otra dice nacionalidad. Esos son los conflictos expresos de calificación.
2) Los conflictos de contenido de las normas indirectas de calificaciones que es lo que hacen, lo que dicen es mira está bien, la capacidad se
rige por la ley del domicilio pero cuando yo me pregunto que entiendo por domicilio, algunos países dicen lugar donde vivió los últimos
cuatro años y otros países pueden decir el lugar donde vivió los últimos cuatro años pero también donde tuvo sus bienes entonces la
norma indirecta va a ser una que es la capacidad se rige por la ley del domicilio.
La pregunta es el domicilio para las leyes es el mismo el concepto domicilio? NO, uno me da las características y otro me da otras
entonces frente a estos dos vuelvo a tener conflicto de calificaciones.
3) Y otro que es el conflicto latente: lo que hace es hablarnos a nosotros de la naturaleza jurídica de una situación. Una situación que para mi
argentina puede ser de derecho de familia para otro país puede ser una situación de derecho sucesorio, la novación que es para
nosotros? El cambio, a diferencia de Inglaterra que para ellos es el término de una relación obligacional.
La pregunta para nosotros es donde en la estructura de la norma indirecta se presenta cada uno de estos conflictos
Las calificaciones expresas y las de contenido se encuentran dentro de la consecuencia jurídica en la característica positiva porque parte de
la característica positiva de la consecuencia jurídica son los puntos de conexión y aca estamos teniendo un conflicto para definir o para
establecer los puntos de conexión y entonces la otra queda sola? El conflicto latente donde queda? en la característica positiva del tipo legal
porque los conflictos latentes al hablar de naturaleza jurídica nos referimos de forma concreta a un hecho, esta cuestión es de derecho
sucesorio o de derecho de familia? Es de contratos o de arbitraje?
Todo esto seria, que aspecto es?
Cuando hablamos de los conflictos de las normas y de todos aquellos problemas de clasificación que se presentan en la norma indirecta
estamos centrados en el aspecto normológico.
Ahora entramos en un aspecto que no vimos por eso puede costar un poco que nos habla a nosotros de la mejor forma de calificar, como
defino mejor una norma para que el juez pueda aplicar con determinada certeza y ante esa cuestión de cómo califica el juez como juez
internacional cuando llega un caso para que yo lo vea tengo dos teorías:
-Las teorías analógicas y
-Las teorías autarticas
Las primeras me van a decir a mí que cualquier definición que yo tenga que buscar cuando estoy frente a la resolución de un caso la tengo
que hacer a través de los conceptos de los tratados o las convenciones, que es lo que tienen para nosotros los tratados o las convenciones?
Entonces las calificaciones analogicas las vamos a sacar de los tratados internacionales, no importa que sean unilaterales, bilaterales.
Las calificaciones autarticas yo lo encuentro en los tratados y las convenciones por ejemplo en el tratado de Montevideo que me dice la
existencia y la capacidad se rigen por la ley del domicilio después el mismo tratado me dice que es domicilio a los efectos de la capacidad o
en el convenio internacional de compraventa de mercaderías que me dice cuales elementos están incluidos.
Este tipo de calificaciones se presentan en los tratados y en los del contratos, razón por la cual a nosotros no nos merecen mayores
problemas sino que nosotros lo que tenemos que hacer es ir a buscar la convención del tratado.
Las analógicas tienen dos aspectos o dos subteorias:
1- la lex fuori
2-La lex causa
1 la lex fori: el juez entiende en la causa, entonces si yo les digo que yo como juez tengo que calificar a través de la lex fori que les estoy
diciendo?
Tengo que definir con el derecho privado interno de el juez. Entonces la ley del fuero, la ley del juez, este va a definir cualquier tipo de
problemática que se presente al momento de resolver el caso por su derecho privado interno.
En la lex causa el juez también utiliza su derecho privado interno pero lo que va a usar de su derecho privado interno son las normas de
derecho internacional privado, es decir, el juez llama a que lo ayude al derecho que se le va a aplicar a la relación jurídica.
Si yo digo que el contrato se rige por la ley del lugar de ejecución, yo no se cual es el lugar de ejecución, voy a tener que definir que se
entiende por lugar de ejecución pero no lo voy a hacer por mi derecho porque esa norma no es de derecho privado, es de derecho
internacional privado, es la que me va a llevar al derecho que en definitiva resulte aplicable a la relación jurídica.
Entonces si nosotros tenemos todo esto adelante en que aspecto estamos?
Si yo estoy diciendo yo uso mi derecho o uso otro derecho, estoy en el aspecto diqueologico ¿? Toda esta valoración sobre que es mejor la
lex fori o la lex causa es este aspecto, que es mejor para que yo juez dentro del derecho internacional resuelva el problema de las
calificaciones, lo resuelvo por el derecho privado o no.
Guillermo Vocero
FranjaMorada
Lo último que hace el juez es analizar el orden público, analiza los hechos, analiza si hay fraude, analiza la norma o los puntos de conexión y
ultimo analiza el orden público.
Si tengo soluciones territorialistas las ubico dentro de la lex fori
Si yo estoy a favor de las soluciones extraterritorialistas consecuentemente estoy a favor e la lex causae porque como dijimos en la otra clase
son las que a mi me manda a aplicar el derecho extranjero.
Hay dos tipos de territorialismo:
El extremo lo que dice es que yo juez argentino siempre aplico mi ley.
El territorialismo mitigado lo que dice es que un derecho especial creado en argentina para reflejar determinados casos con elementos
extranjeros. Por ejemplo la resolución de refugiados, son casos especiales que yo legislo de una forma especial y por eso me dice que como
estoy legislando de una forma especial para esos casos el territorialismo es mitigado, no lo llevo siempre a mi derecho, sino que ante una
situación especial creo un derecho especial.
Entonces la pregunta es el territorialismo mitigado es territorialismo o extraterritorialismo?
Entonces como estas convenciones las hace el derecho interno yo no puedo decir que el territorialismo mitigado es algo distinto. La hizo mi
legislador para casos especiales pero sigue siendo territorialismo.
Un ejemplo de calificación autárquica :
-convencion de viena
-convención sobre los derechos del niño
Calificación de menor: es menor hasta los 18 años ahora bien la convención de la haya dice sobre sustracción de menores es menor todo
aquel que tenga menos de 16 años.
Y la convención de la haya sobre alimentos dice que es menor todo aquel que tenga menos de 21 años
Esto es calificar

Clase de Juan Francisco Acosta del 27 de agosto de 2019

Temas: Historia – Objeto (tradicional y actual) –Norma indirecta – Pluralismo metodológico – Calificaciones

HISTORIA
Teniendo en cuenta la diferenciación de jurisdicción y ley aplicable, ahora veremos una palabra clave en la materia:
extraterritorialidad. Esta es una característica propia e innata del DIPr. Ahora bien, ¿cuál fue la primera manifestación de la extraterritorialidad
del derecho extranjero? Esto data del año 1228 con lo que se llamó la Glosa de Acursio (Accursius). Esto sucedió en el siglo XII en la Bolonga,
donde estaban los glosadores, que eran juristas estudiosos del derecho, que hacían, justamente, glosas (comentarios); es decir, realizaban
interpretaciones del texto legal, siendo una típica actividad hermenéutica o de exégesis. Había dos tipos de glosa: interlineal (se hacían entre
los renglones), y la marginal (en el margen superior o inferior).
El objeto a interpretar era la legislación vigente en Europa, en 1228, en pleno sacro imperio romano-germánico. En ese entonces,
había una legislación común en toda Europa, es decir, el Código de Justiniano, llamado CORPUS IURIS CIVILIS. En el siglo VI, Justiniano
(emperador romano de oriente), aprueba este código, que es la mejor recopilación de derecho romano antiguo; de hecho, todo lo que se
conoce de derecho romano es por este código. Este código en muy bueno por su sistematización. Está dividido en tres partes: Institutas
(introducción), Digesto (jurisprudencia, parte pretoriana), Codex (legislación vigente). Hay una parte posterior llamada Novelas, con la
legislación posterior o legislación justinianea. A partir de este código nacen grandes glosadores, si bien antes había varios muy conocidos. En el
código había una constitución llamada Puntos Populus, en la cual se decía que los gobiernos sometidos a la autoridad del emperador debían
profesar la religión católica. A partir de esta constitución es que Francesco Accursio hizo la glosa.
Es importante que tengamos en cuenta el contexto, pues en aquel entonces Europa era una misma unidad política. Estaba el imperio,
no había divisiones religiosas, pues fue antes de las 95 tesis de Luthero (1517); no había división económica, pues es antes de 1848 cuando es
publicado el Manifiesto Comunista; se hablaba el mismo idioma (latín); y regía un mismo código, más allá de que en cada una de las ciudades-
estado tenían pequeñas diferencias en lo que eran sus Estatutos. En este contexto, Accursio plantea “si un juez de Módena tiene que emplazar
(traer a juicio) a un ciudadano de Bolonga, no corresponde aplicarle el estatuto de Módena, sino el estatuto de Bolonga”. Esto significaba que
el juez de Módena debía importar derecho de Bolonga. Ésta es la primera manifestación de DIPr.
Goldschmitdt dice que el contenido lógico de la Glosa de Acursio que estatuye !a extraterritorialidad del Derecho Privado extranjero,
es intemporal, y por ende, ahistórico; sin embargo, la encarnación de este contenido en la Glosa es un acontecimiento histórico que tiene lugar
en una fecha determinada y produce efectos determinados.
OBJETO DE ESTUDIO DEL DIPR
Ley Aplicable
Recordemos que aquí se estudia la cuestión de la ley aplicable. El que más desarrolló este tema fue Savigny. Este alemán en 1849
publica una de las mejores obras de la historia del derecho.
“Los grandes juristas deben conocer todo el derecho, pues este es uno solo”, Juanfran Acosta.
En este sentido, el diálogo de fuentes, y el diálogo entre las distintas ramas, es una cuestión de gran relevancia, pues es todo un
sistema con una base común.
Savigny en “Sistema de derecho romano actual”, en el tomo VI (en la versión en castellano es el tomo VIII), habla del conflicto de
leyes. Así nació esta materia. Este autor estudiaba las relaciones jurídicas privadas con elementos extranjeros internacionalizadas. Pero él decía
que todas las relaciones y situaciones jurídicas tenían un centro de gravedad, lo que lo llamó sitz (sede). Además, entiende que cualquier
operador jurídico podía determinar de cada relación jurídica cuál era ese centro de gravedad, donde era el asiento jurídico de la relación. Decía
que si hablamos de sucesiones, donde hay una persona física fallecida, el centro de gravedad se localiza en el último domicilio del difunto,
pues se presume que aquí es donde dejo sus bienes y donde están los herederos. Cuando hablaba de matrimonio decía que lo más importante
Guillermo Vocero
FranjaMorada
del matrimonio era el lugar de celebración, pues los contrayentes se sujetaban a los requisitos del lugar donde contraían nupcias. Cuando
halaba de contratos, lo más importante era el lugar de cumplimiento, pues los contratos son hechos para ser cumplidos. Todo esto, para
Savigny, era una ASTRACCIÓN.
- Sucesión – (sitz) – último domicilio del fallido
- Matrimonio – (sitz) – lugar de celebración del matrimonio ABSTRACCIÓN
- Contratos – (sitz) – lugar de cumplimiento del contrato
La abstracción significaría que cualquier persona que sepa de derecho, planteándole los hechos del caso, llegaría a la misma
conclusión.
A) Jurisdicción Internacional
Pero todo esto duró hasta que llegó la primera ola de codificación, en el año 1804, con la sanción del Código Civil Francés de
Napoleón, y en 1806 el Código de Comercio. Con esto se codificaron normas, se las sistematizo, incluyéndose las primeras normas indirectas.
La cuestión es que no todos los legisladores coincidieron con los mismos puntos de conexión. Ej. Para regular la capacidad de las personas
físicas algunas legislaciones siguieron la ley del domicilio (Savigny), y otras siguieron la ley de nacionalidad (Mancini). De esta manera, la
abstracción de Savigny se choca con la realidad. La ley aplicable comienza a depender de la jurisdicción internacional. Quien va a ser el juez,
será determinante y condicionante de cuál será la ley aplicable, porque cada juez parte de su propia norma indirecta, y su propio punto de
conexión. Es a partir de este interrogante que el DIPr comienza a estudiar la jurisdicción internacional.
El problema de la jurisdicción no es originario del DIPr, pues es una cuestión procesal, pero que no puede ser dejado de lado pues la
ley depende del juez que resulte competente en la esfera internacional. HOOFT dice que el conflicto de jurisdicciones junto con el conflicto de
leyes (de diversos Estados), se debe resolver conforme el principio de la efectividad y de la justicia internacional. El de la efectividad alude a la
posibilidad de poder hacer efectivos los derechos consagrados o reconocidos en la sentencia, fuera de las fronteras. La jurisdicción
internacional parte del supuesto de que potencialmente el caso pueda ser tratado por algún juez del Estado.
B) Auxilio Judicial Internacional
Este es el tercer punto de estudio del DIPr. Tenemos distintos grados de cooperación:
- Primer grado de cooperación:
Puede suceder que un caso sea de derecho privado y nada tenga a priori de elementos extranjeros. Pero el juez que entiende en la causa,
puede necesitar la colaboración de un juez de un tercer Estado. Por ejemplo, si un juez de Mar del Plata debiera hacer una notificación en
Uruguay, mediante un exhorto, y el emplazamiento (cita con plazo) del citado debiera ajustarse a la distancia por su derecho de defensa en
juicio, siendo una carga procesal. Serían, en efecto, actos de mero trámite.
En caso de que debiera realizarse prueba en otro Estado, como tomarle declaración a un testigo, una prueba ocular o una confesional, el
juez deberá solicitarse al juez extranjero la colaboración. Generalmente estos actos se realizarán por la ley del juez requerido, pero en el
exhorto podría solicitar al juez extranjero que flexibilice el procedimiento para asemejarlo a nuestra ley, buscando que quede garantizado el
derecho de defensa en juicio. Se intentará que se respeten los principios procesales en general, pero ciertas cuestiones se defienden con
mayor firmeza; por ejemplo, no es aceptado que se notifique la demanda por edictos, pues es el primer acto procesal importante, y si queda
en rebeldía, queda en estado de indefensión al no poder contestar ni contradecir la demanda. Recordemos que todo el derecho procesal
descansa en el principio de defensa en juicio, que se encuentra no solo en la CN, sino también en el art. 8 del Pacto de San José de Costa Rica.
Hay que tener en cuenta que la doble instancia es penal, no civil, pues aquí basta con que tenga la posibilidad ordinaria.
- Segundo grado de cooperación:
En este caso, el juicio tramita aquí, nada tiene de internacional, pero debe adoptar determinadas medidas para proteger el resultado final
del pleito. Se trata de la tutela cautelar efectiva, es decir, las medidas cautelares. Podría solicitar a un juez extranjero que trabe cierta medida
cautelar. Generalmente los requisitos para ordenar la medida (verosimilitud en el derecho, peligro en la demora, contracautela) serán bajo el
derecho procesal del juez de la causa, del juez original. Solamente la traba, la realización de la medida, la llevará a cabo el juez foráneo. Puede
que en Mar del Plata haya un tema típicamente federal (buques), y haya un acreedor (hipoteca naval) y vaya a ejecutar su crédito, pero el
barco se haya ido del país (a Montevideo); entonces, podría pedirse una cautelar (interdicción de salida). También se podría cautelar una
cuenta bancaria fuera del país, o cualquier tipo de medida cautelar, salvo que afecten el orden público del juez requerido.
No olvidemos que la medida cautelar no solo nos trae cierta tranquilidad para hacer efectiva la demanda, sino que muchas veces nos
permite negociar, o sirve de incentivo para que el demandado cumpla.
- Tercer grado de cooperación:
En este caso, que es el de mayor complejidad, un juicio tramita en otro país (Francia), nada tiene de internacional, la sentencia la dicta el
juez de dicho lugar (París) y se encuentra firme, por estar consentida (no se impugno) o ejecutoriada (recursos agotados), pero el demandado
se muestra reticente al cumplimiento de la demanda, y no tiene bienes en ese país. Si el actor demuestra que tiene bienes en otro país
(Argentina), el juez (francés) podrá solicitar que se reconozca y/o ejecute la sentencia en ese país, y en efecto, pueda cumplirse.
Reconocimiento o ejecución tanto de sentencias como laudos.
Es el máximo grado de cooperación, por lo que habrá más requisitos, y el juez exhortado o requerido (argentino) va a ser mucho más
rígido en esto que en cuento a medidas cautelar, y mucho más que a un simple traslado.
Las sentencias extranjeras se pueden reconocer o ejecutar. Solamente se ejecutan las sentencias condenatorias, que condenan al
demandado a llevar determinada prestación (de hacer, de dar o de no hacer). Y a sentencias que no se ejecutan, solo se reconocen, que serían
las absolutorias. Por ejemplo, para fundar una excepción de cosa juzgada en el extranjero, necesitaría que se reconozca dicha sentencia.
También se reconocerán las sentencias de carácter constitutivo, por ejemplo, la de divorcio, pues modifica el estado de las personas, surtiendo
efectos desde que queda firme, entre las partes; y desde que se registre, para terceros.
Hay un procedimiento para reconocer la sentencia extranjera, que es una suerte de nacionalización, es como que se la homologa. Se lo
llama execuátur. Una vez que esta sentencia extranjera se encuentra ejecutoriada, se la considerará una sentencia nacional y se ejecutará
como lo determina el CPCC (ejecución de sentencias), el cual es un juicio muy reducido en defensas. Esto se encuentra en los arts. 517 a 519
del CPCC (515 a 517 CPCCBA).
En el caso de los laudos, es muy raro que no se cumplan, pues los grandes arbitrajes internacionales, como el de los petroleros, si no se
cumplen, estrás en una suerte de Veraz (lista negra), y luego no te dan más un crédito. También puede suceder que si un país no cumple con la
sentencia, el otro tome medidas de retorsión.
Guillermo Vocero
FranjaMorada
Jurisdicción indirecta – ¿Cómo el juez exhortado va a analizar la competencia internacional del juez sentenciante? ¿Bajo qué normas? Hay
tres sistemas explicados en el libro de Hooft.
El sistema argentino es el de la bilateralidad. Esto está en el 517 del CPCCBA. Para que un juez argentino reconozca una sentencia
extranjera, además de que tiene que estar firme, acreditada la notificación del demandado en el extranjero, no debe haber litispendencia, no
debe ser contraria al orden público, debe estar legalizada y autenticada, el juez argentino se fijará que en esa sentencia extranjera el
sentenciante haya estado investido de jurisdicción internacional. Se fijará que la norma de jurisdicción internacional que haya utilizado el juez
sentenciante, sea idéntica a la que tiene prevista el juez argentino para el caso. Si se trata de un cumplimiento de contrato, donde verso el
juicio extranjero, sólo la reconoceremos si ese juicio se fundó en cualquiera de los tres contactos que tiene el código argentino: domicilio del
demandado, lugar de cumplimiento del contrato, o donde tenga algún tipo de agencia o representación, etc. Si es el juez del lugar de la
celebración, no le vamos a reconocer la sentencia. Esto significa que tiene que coincidir la norma de jurisdicción internacional del juez
exhortado y del juez exhortante.
Sistemas como el uruguayo, establecen que ese mismo trabajo, si el juez uruguayo es el juez requerido, va a analizar la competencia del
juez exhortante, conforme las propias normas de jurisdicción del sentenciante. Esto se llama criterio de la unilateralidad.
El sistema argentino es más complicado, pero la Suprema Corte, y la Corte Suprema están tratando de flexibilizar esto, porque a veces
aunque no coincidan las normas de jurisdicción, el juez sentenciante, igual, se funda en un foro razonable. En este sentido, sería muy injusto
no reconocerle la sentencia. Se busca, de esta forma, humanizar estas normas de jurisdicción para que esta cooperación judicial sea realmente
efectiva.
NORMA INDIRECTA
Norma indirecta como sinónimo de norma de conflicto. Este tema corresponde al ámbito del derecho o ley aplicable, fuera del tema
de la jurisdicción. Utiliza una norma que no es la única, pero si es la más importante por antonomasia, que es esta norma indirecta, de
conflicto, o de colisión. Esta tiene una estructura bimembre, como toda norma jurídica:
1) Tipo Legal. Se llama antecedente, y es el presupuesto de hecho para que la norma se aplique. Toda norma jurídica capta, regula, un
hecho que se subsume en el tipo legal. Siempre estará al comienzo de la norma.
2) Consecuencia Jurídica. Se llama consecuente. Si el tipo legal se configura con los hechos reales de la causa, la norma tiene un efecto
o consecuencia jurídica; esto es, qué resultado o que resolución se da.
En el DIPr se complica aún más, porque los iusprivatistas también suelen ser profesores de filosofía. En efecto, esta materia está
influenciada por Werner Goldschmidt, que fue un filósofo del derecho, y un jurista del DIPr, quien aportó una visión desde el tridimensialismo
o trialismo.
Biografía de Werner Goldschmidt – Era un alemán, que a principios del siglo XX, más que nada por la segunda guerra mundial y por su
apellido, tuvo que exiliarse a España. Ya era abogado, y era titular de Derecho Penal en la Universidad de Berlín. Estuvo un tiempo en España,
donde se doctoró en la Universidad de Salamanca, y luego viene a la Argentina, en la década del ´50, invitado por la Universidad de Tucumán.
Aquí es donde le dan la cátedra de DIPr y de Filosofía del derecho. Gana la titularidad de varias cátedras (en la UBA y en Rosario),
convirtiéndose en el gran referente del DIPr de la Argentina, cuyo libro “Derecho Internacional Privado y Derecho de la Tolerancia” de 1968(9),
se encuentra todo dividido en tres dimensiones: normológica, sociológica y dikelógica. La normológica es el estudio de la norma pelada. La
sociológica estudia la norma aplicada al caso concreto, los fallos. La dikelógica estudia si la norma aplicada al caso concreto es justa o no. La
familia de Goldschmidt es reconocida en el derecho. Su padre es maestro del Derecho Procesal, a tal punto que a él se le debe el término carga
procesal. El hermano de Werner, Roberto, se fue a Venezuela y es el mejor comercialista de allí.
1) Tipo Legal:
En este sentido, se estudiará la norma indirecta desde el trialismo, con características positivas y negativas. Las características positivas
del tipo legal describen un aspecto (método analítico) de un caso jusprivatista con elementos extranjeros; y ellas se llaman "positivas" porque
su existencia es necesaria para que la norma se aplique. La característica negativa del tipo legal contempla el llamado fraude a la ley; y se
denomina "negativa" por ser imprescindible la inexistencia del fraude para que Ja norma pueda actuar normalmente. Habiendo fraude, no
llegaría a aplicarse el .Derecho del último, sino el del penúltimo domicilio del causante.
Toda norma jurídica tiene una causa, no hay obligación sin causa. Se trata de la causa fuente (Domat). Se trata de una causa generadora,
impulsora, de efectos jurídicos; cualquier causa que sea relevante para el derecho. Puede ser un hecho (jurídico), una relación (jurídica), o una
situación (jurídica), que serán jurídicos si tienen relevancia. Por ejemplo, la muerte de una persona es un hecho, pero tiene relevancia jurídica
porque generará una sucesión. El matrimonio es un acto jurídico en sí mismo, sui géneris, que además tiene efectos jurídicos, porque puede
derivar en un divorcio. Otro ejemplo es el traslado de menores sin autorización, que generará la restitución del mismo.
Luego tenemos los hechos subyacentes al punto de conexión (HSPC), que también podrían ser llamados (para el gusto de Acosta) como
hechos configurativos al punto de conexión. Son hechos, es la plataforma fáctica del caso. Esto es lo que hace que un caso tenga elementos
extranjeros, lo que internacionaliza un caso. Por ejemplo, si hablamos de una muerte, esta ocurrió en un país determinado (Gran Bretaña), o si
hablamos de un incumplimiento de contrato, este debía cumplirse en determinado país (Francia) pues tendrá uno solo, si es que tomamos la
teoría de la prestación más característica.
Luego tenemos la característica negativa del tipo legal: fraude a la ley. Es un vicio de los actos jurídicos. Recordemos que están los vicios
de la voluntad (error, dolo, intimidación, violencia), que afectan el consentimiento; y los vicios de los actos jurídicos, que no afectan la
voluntad en sí misma, sino que la ley determina que si se dan determinadas circunstancias, ese acto será nulo (fraude, simulación, lesión
subjetiva, abuso del derecho). En el abuso del derecho, justamente tengo un derecho pero que es ejercido más allá de su uso normal y causo
un daño, estoy exorbitando un derecho. En el fraude, en cambio, tendremos a un fraudulento (pues habrá dolo, ardid, engaño), que va a tratar
de un caso que es totalmente nacional, convertirlo artificialmente con elementos extranjeros para que se aplique una ley distinta a la ley
nacional, que es la ley fori. Siempre tendremos una ley invadida y una ley evadida, la última será la del juez, generalmente, y la invadida es una
tercer ley que se busca a propósito, la cual permite lo que la ley evadida no. El típico caso es el de la legítima del derecho sucesorio, donde se
busca un país donde no la haya.
El fraude a la ley es un instituto que viene del derecho romano, ya Ulpiano se refería al fraude cuando hablaba del agere in fraudem legis,
agere contra legem. Siempre decía, el “fraude todo lo corrompe”. Cuando hay un fraude, externamente todo es lícito, válido. Generalmente se
comete con un conjunto de actos. Individualmente estos actos son legítimos, pero cuando uno los interpreta, estos actos se conectan y

Guillermo Vocero
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generan una operación armonizada. El elemento fundamental del fraude es que haya un perjudicado, por eso siempre es a pedido de parte,
nunca de oficio, a diferencia del orden público.
La norma que es evadida con el fraude a la ley, es una norma de orden público, no es cualquier norma. Hooft incluía normas imperativas
que no necesariamente sean de orden público, pero si no lo es, ¿cómo protege el derecho? Es bastante complicado entenderlo de esa manera.
Hoy el código lo regula, y dice que la norma o principio debe ser de orden público.
El abuso del derecho el posterior al fraude, es anglosajón. Pero tienen cierta relación, porque en el fraude hay un derecho, pero lo uso
mal y causo un perjuicio. El fraude a la ley es un principio general del derecho, que se verá en varias ramas, aunque con algunos matices. Los
principios siempre nos guiarán.
DATO CURIOSO: Parecería que nadie puede beneficiarse de sus propios actos ilícitos (principio), pero hay algo nuevo que resulta
interesante. Se trata del arte callejero. Si hacen un dibujo en un portón ajeno, pero si bien este no le pertenece, teniendo en cuenta los derechos
individuales débiles (como lo es el Street Art), se protege a ese artista. Podría pedir que no se reproduzca su obra. Estos derechos no llegan a
ser propiedad intelectual.
2) Consecuencia Jurídica:
Las características positivas de la consecuencia jurídica, y que son bautizadas "positivas" por razones análogas a las homónimas del tipo
legal, son dos: la conexión y lo conectado. La conexión contiene la circunstancia del caso gracias a la cual podemos identificar el Derecho
aplicable, por ejemplo, el domicilio último del causante o la situación del inmueble; se habla también del "punto de conexión". Lo conectado es
el Derecho aplicable identificado con la ayuda del punto de conexión. Por último, rechazaremos el Derecho extranjero en sí aplicable, si la
solución que nos brinca el caso, nos parece atentatoria a nuestro orden público.
Tenemos los puntos de conexión que tiene la norma indirecta. Será el lugar de cumplimiento de contrato para los contratos, lugar de
celebración del matrimonio para el matrimonio, etc. Son los elementos extranjeros que hacen que el caso sea de DIPr. Es internacional por la
ley aplicable, no por la jurisdicción. Puede que un hecho tenga más de un punto de conexión, como el caso del testamento, que tiene cinco;
hay que tener en cuenta que siempre se trata de preservar la vida del testamento.
Luego tenemos lo conectado, que es el derecho extranjero llamado a resolver el caso. Se lo llama comúnmente lex causae. Por ejemplo,
en una muerte (causa fuente), en otro país (HSPC), siendo el punto de conexión el último domicilio del fallido (Italia), lo conectado será el
derecho de ese lugar (derecho sucesorio italiano).
Por último tenemos la característica negativa, que es pasarlo por el tamiz del orden público internacional. El juez debe fijarse si lo
conectado infringe, lesiona, quebranta, de manera manifiesta, nuestros principios básicos de orden público. Claro está que el orden público no
tiene contornos definidos, pero hay un consenso mínimo de que hay ciertos principios de orden religioso, económico, político, culturales,
éticos, morales, en los que descansa toda una legislación de un Estado. Por ejemplo, no podríamos convalidar un matrimonio bigamico, pues
en nuestro orden público impera la monogamia.
Tenemos el Orden Público (OP) Protectorio, que se basa en la figura del favor debilis, que protege justamente al débil (trabajados,
menores). Tenemos también, el OP del Consumidor, el OP Ambiental; y el OP Económico, este no es de protección, sino de dirección a las
distintas entidades económicas y financieras (circulares del BCRA, por ejemplo).

Tipo Legal Características Positivas Causa Fuente


Hechos Subyacentes al Punto de Conexión
Característica Negativa Fraude a la Ley

Consecuencia Jurídica Positivas Puntos de Conexión


Lo conectado
Negativas Orden Público

Para que el derecho extranjero se aplique tienen que estar presentes todas las características positivas y ausentes las dos negativas. Si se
detecta que hay fraude a la ley, el juez sanciona y manda a aplicar el derecho evadido, y no el pretendido en fraude. Y si la solución es
contraria al orden público argentino, el juez no aplica el derecho extranjero y lo reemplaza por el derecho nacional. La solución es la misma,
pero el mecanismo y el espíritu de los institutos son diferentes. El fraude es subjetivo y el orden público es objetivo. Son primos hermanos,
porque la norma evadida por el fraude tiene que ser de orden público.
CALIFICACIONES
El problema de las calificaciones es un tema de cultura iusprivatista internacional.
Cuando a un juez se le presenta un caso de internacional privado se le presenta de la siguiente manera: lo primero que hace el juez
es analizar la competencia. La competencia sale de la demanda. Si hay na norma de jurisdicción tanto de fuente interna o de fuente
convencional, que le de jurisdicción al juez, este se declarará competente.
Una vez que se declare competente el juez, intentará determinar la pretensión. Desde la doctrina procesalista, todos coinciden que
acción es un derecho abstracto que tiene una persona de poner en movimiento los engranajes jurisdiccionales de un Estado para obtener una
sentencia. La acción la ejerzo a través de la demanda, que es el acto procesal inaugural, donde se materializa la acción. La pretensión se
encuentra dentro de la demanda que es lo que efectivamente se pide. A veces, a esas pretensiones le podemos limar las aristas jurídicas y
podemos hilar algo más fino, que se llama petitum de la demanda, que es la relación jurídica lisa y llana. Por ejemplo, la pretensión puede ser
abrir una sucesión, pero el petitum son los derechos del cónyuge supérstite.
Con el petitum, el juez podrá calificar, es decir encuadrar, subsumir. Significa buscar una norma jurídica en cuyo tipo legal se
recepten los hechos que le solicitan en el petitum. En efecto, el juez deberá decidir si la pretensión coincide con alguna de las caegorías
jurídicas previstas en su ordenamiento jurídico y luego analizar si está configurado el supuesto de hecho de la norma que contempla ese
derecho subjetivo. Siguiendo el ejemplo, los derechos del cónyuge supérstite se califican como derecho sucesorio.
Pero en DIPr hay un agravante, que es el problema de cultura iusprivatista internacional, pues un mismo problema se regula de
manera diferente, le dan distinta naturaleza jurídica. El mismo petitum, los códigos civiles lo han receptado de manera distinta en los distintos
países. En el ejemplo, el Código francés lo recepta en lo que sería derecho sucesorio, pero en el Código Civil maltés (Código de Rohan) incluye
los derechos del cónyuge supérstite en el capítulo de “Matrimonio” y dentro de este, en “Régimen de Bienes”. Sucesiones es un proceso
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donde se trasmite un patrimonio universal de bienes, de derechos, de cosas, y de deudas (salvo las obligaciones que no se pueden trasmitir
(intuito personae). Otra cosa es el matrimonio, que es un contrato, base de la familia tradicional, siendo la familia la base del Estado, por lo
que merece una protección; y es un contrato que tiene efectos distintos a los contratos normales, tanto patrimoniales como personales.
En el plano internacional esto se repite con muchas instituciones. Otro ejemplo sería el caso del contrato de mutuo. En Francia es un
contrato consensual, en Argentina es real. Otro más, en transporte benévolo (hacer dedo), en algunas legislaciones es responsabilidad
contractual, donde es más fácil la prueba, y en otras es responsabilidad extracontractual. La prueba en los países del Common Law no tiene el
fundamento público que tiene en los países del sistema continental europeo, donde debe producirse siempre en los estrados del juzgado. La
prescripción también puede variar, en Argentina es una cuestión de fondo, porque es un modo de extinción de las obligaciones, y en otros es
un instituto procesal, porque afecta la acción.
El problema es saber que pasa, como en el caso de la viuda Maltesa (Anton c/Bartholo), con los derechos del cónyuge supérstite. En
cód. francés es régimen sucesorio, y en cód. maltés es régimen de bienes. Se trataba de un matrimonio que se casa y tiene su primer domicilio
en Malta, y luego el marido muere en Argelia (colonia de Francia) y deja bienes inmuebles ahí mismo. En el sucesorio entiende el juez francés.
La viuda solicita el cuarto (1/4) de la viuda pobre, que sería el 25% del usufructo de los bienes. El juez francés tenía dos posibilidades: 1)
calificaba bajo su propio derecho (calificación lex fori), y por lo tanto no le reconocería ese 25%; 2) calificar según la lex civilis causae, es decir,
calificar por la ley extranjera, pero el tema aquí es que hay una abstracción un tanto complicada de entender, pues, cómo podía calificar si no
sabía que ley va a aplicar.
Cuando calificamos lo hacemos de atrás para adelante. La viuda le dice que aplique el código de Rohan, solicita que califique como el
derecho maltés, y que le dé el formato de un tema matrimonial. Una vez que hace esto, aplica la norma indirecta francesa, y en esta norma el
punto de conexión es el primer domicilio conyugal, y como el primer domicilio conyugal estaba en Malta, en consiguiente, aplica derecho
maltés, haciendo lugar a la demanda.
El juez tenía dos posibilidades, y aplica la que consideró más equitativa y justa. Por eso son importantes los principios. Uno es el de la
equidad, de Ulpiano, que significa resolver con equanimidad. Puede que un acto sea contrario al orden público, sea ilícito (matrimonio
polígamo), y aun así el juez intente llegar a una sentencia equitativa (dividir cuota alimentaria en base a los años de casados, sin reconocer
matrimonio, por ejemplo). Otro principio es el de la armonización se sentencia, de Savigny, que significa resolver igual que como lo haría la
mayoría. Otro es la orientación material de la norma indirecta, pues la norma indirecta puede señalar varios derechos potencialmente
aplicables, donde podemos elegir el mejor en base al caso en concreto. Otro es la doctrina internacional de los derechos adquiridos, que
significa que una relación o una situación jurídica nacieron válidamente al amparo de un derecho estatal determinado, sin fraude, el principio
general es que todos los Estados reconozcan esa relación o situación, salvo que sea contrario al orden público. En materia ambiental no hay
derechos adquiridos.
Este tipo de conflicto se llama conflicto latente, que es el conflicto que se da en la naturaleza jurídica. Se da siempre de manera
previa, es para seleccionar la norma indirecta aplicable.
Otro es el problema de las calificaciones en los términos utilizados en la norma indirecta, aquí las normas de colisión de distintos
derechos emplean el mismo punto de conexión, pero no coinciden en los requisitos que debe reunir dicho punto. Por ejemplo, qué se
entiende por domicilio, pues esto también puede variar. Nosotros en este sentido seguimos el concepto romano del corpus y animus, y en
países como Suiza, la simple residencia es domicilio.
En Hooft tenemos otro supuesto más, el conflicto patente o expreso entre normas de colisión de diversos Estados, en el que
discrepan abiertamente las normas en cuanto al punto de conexión elegido. Verbigracia, la capacidad es regida por la ley en Holanda,
Alemania, Francia, España, mientras que es regida por la ley domiciliaria de la persona en el Reino Unido de Gran Bretaña e Irlanda del Norte,
en la mayoría de los países de Latinoamérica.

Comisión 1: Dr.Nuñez 28/8


Historia: no ‘suele’ tomarse en el escrito, hay profesores que pueden llegar a tomarlo en el oral.
En fotocopiadora hay un artículo de Bidart Campos que explica el mundo jurídico de Goldschmidt.

HISTORIA Y FUENTES DEL DIPR:


Para Goldschmidt el DIPr nace en el año 1228 con la Glosa de Acursio
1) Antes del año 1228 :
La doctrina dice que había antecedentes del DIPR en Grecia (en acuerdos y tratados entre ciudades en la comunidad griega, antecedentes
jurisprudenciales), también tenemos algunos acuerdos en el Egipto Helénico, en la Roma Antigua había algunos antecedentes por ej. el ‘Ius
Gentum’ era aplicable a los ciudadanos que no eran romanos, se aplicaba a los extranjeros y a los pelegrinos, ahí hay algún antecedente con
Lex Mercatoria (de derecho comercial, se empieza a hablar con el código Hammurabi en el año 2mil A.C. – se hablaba de acuerdos que tenían
que ver con los depósitos, préstamos con intereses y demás)
Lo cierto es que dice la doctrina – en términos generales, lo que dice es:- que estos antecedentes desperdigados (anteriores al 1228) no
alcanzaban a influir en nuestra materia, no irradiaron efectos a la época del 1228.
2) Año 1228 en adelante (Edad Media):
Situación : En la Roma Antigua no había un derecho uniforme, Justiniano había redactado el Digesto de Justiniano, en esta redacto una serie de
normativas que trato de que se aplique a todo el sacro Imperio Romano-. Esto fue en el S. 4to o 5to de la era Cristiana, sin embargo este
código no tuvo demasiada repercusión en Occidente como si la tuvo en Oriente (en el Imperio Bizantino Romano)
[recordar que en esa época (Edad Media), eran estados feudales – no existía la idea de nación- sino que eran pequeñas ciudades/poblados que
se regían por sus propias normas con lo cual era muy difícil saber qué legislación, que ley, que costumbre seguir en c/u de las ciudades. Por eso
los glosadores se preocupaban por tener una ley/ código/ legislación/ digesto normativo que sea uniforme a todos los pueblos cristianos
(decimos ‘pueblos cristianos’ porque lo único que unificaba a todo el feudalismo era la fe cristiana, la fe católica)]
En 1228 surgen los glosadores, estos eran quienes interpretaban y hacían aclaraciones o bajadas de línea- al Código Justiniano , los
glosadores empezaron a escribir líneas donde aclaraban de que se trataba cada institución. Esto lo hacían porque – como decíamos- en la
Roma Antigua no había un código uniforme, (el código de Justiniano no era uniforme), por este motivo hacia el s 11 o 12 los glosadores
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redescubren esta legislación y lo que hacen es empezar a escribir entre líneas lo que quería decir cada palabra o cada institución jurídica,
empiezan a glosar.
El más reconocido de los glosadores fue Acursio, este en 1228 redacto la “Glosa de Acursio” en la que estableció que el juez de Módena
tenía que aplicar a Boloña la ley Boloñesa  esta fue la primera vez que se habla del DIPr y se da efecto a futuro entonces lo que dice es
que un “juez de Módena debe aplicarle a un ciudadano de Boloña la ley Boloñesa.”  esto fue el inicio de nuestra materia: porque es la
primera vez que se habla y que surte efectos hacia el futuro de la extraterritorialidad de la ley extranjera , (es decir, la ley no se va a aplicar
solamente a sus súbditos – que viven en la ciudad- sino que si esos súbditos se trasladan: el estatuto personal hace que la ley también los
pueda proteger o pueda resolver los conflictos que tuvieran en una ciudad extranjera) [lo que dice Goldschmidt es que esta es la obra estelar
del DIPr, acá nace el DIPr y dice que los glosadores más importantes – entre ellos, son Acursio- son los que le dan origen a lo que se conoce
como Escuela Boloñesa y crea la Universidad de Boloñesa- estos glosadores son Ígneo, Alberico]
Los glosadores van a hablar de estatutos favorables y de estatutos desfavorables:
 Los estatutos favorables son los que regulan al individuo en forma EXTRAterritorial, consideran que es ‘justo’ que al individuo lo pueda
tratar con la ley extranjera
 Mientras que los estatutos desfavorables: son los que no permiten la regulación del individuo mas allá de los límites del territorio.
3) En el siglo 14y 15 surgen los PostGlosadores:
Los postglosadores lo que hicieron fue interpretar - ya no el Digesto de Justiniano- sino las glosas de los glosadores. Estos empiezan a
interpretar lo que los glosadores habían escrito- como bajada de lo que fue el Digesto de Justiniano.
- El más conocido de los postglosadores es Bártolo de Saxoferrato : este es quien discrimina entre estatutos personales (por ej.: la
capacidad de la persona) y estatutos reales (aquellos que nos relacionan con las cosas, la propiedad).
- Después esta Aldrico que va a determinar un principio que también irradia sus efectos a la actualidad. Este principio de Aldrico tiene que
ver con que a las formas de los contratos se le aplique la ley de lugar de celebración del contrato.
- Baldo: que va a diferenciar entre procedimiento y ley de fondo.
4) Luego surgieron escuelas:
 Escuela Estatutaria Francesa (s.16): vuelve a defender un territorialismo de la ley. Esta postura tenía que ver con la situación del mundo
hacia el s 16, algunos querían volver a la unificación similar a la que hubo en el Imperio Romano, había algunos movimientos en Francia
que tenían que ver con la anexión de Bretaña al Estado Francés.
El más conocido de los integrantes de esta escuela es un Bretón llamado D'Argentré, que defiende la aplicación territorial de la ley a los
súbditos del territorio (a quienes se encuentren en el territorio, aunque sea circunstancialmente), también diferencia entre estatutos
reales y personales, agrega la categoría de estatutos mixtos (aquellos que tienen algo de personal y algo de real).Tenían mas
preeminencia los estatutos reales que los personales, por eso la aplicación territorial de la ley (*)
Hay otro autor, llamado Dumoulin: que plantea algunas excepciones a la aplicación de la ley local (se aplica la ley extranjera) en cuanto
a lo que es el estado- a la capacidad- a la forma de los contratos.
 Escuela Estatutaria Holandesa (s. 17): que realiza lo que se llamo “el Comitas Gentium” o derecho de cortesía. El ms reconocido de estos
autores es Huber que plantea:
o llevar el territorialismo al extremo (es decir, se aplica la ley del estado a ‘todos’ los súbditos del estado), esta es la primera
máxima de Huber.
o Segunda máxima de Huber: dice que súbditos son todos aquellos que se encuentran en ese estado – aun circunstancialmente-.
o La tercera máxima es: que si aplico derecho extranjero es por una cuestión de cortesía o reciprocidad ( es decir que la aplicación
de la ley extranjera depende de cómo han tratado a mis súbditos en ese otro estado, será como trate a los súbditos de ese
estado en mi territorio). (*)
 Escuela Estatutaria Francesa (s 18): rompe la teoría del territorialismo y avanza sobre la extraterritorialidad y le da mayor preeminencia a
los estatutos personales por sobre los reales, acá como los peligros- del s 16 al s 18 - ya no existían, se da mayor preeminencia al
estatuto personal, por lo tanto es que se acepta la extraterritorialidad de la ley extranjera, ya o como excepción sino como un principio
general (*)
5) Año 1849: en este año se termina de redefinir la historia del DIPr. Goldschmidt dice que acá comienza la historia de la Ciencia del DIPr
[ciencia: porque para ser ciencia requiere tener una parte general, en 1849 Savigny es el primero en hablar con mayor fundamento de lo
que es el Orden Publico Internacional.
según Goldschmidt acá se da la segunda obra estelar del DIPr: Savigny elabora lo que se llamo “Sistema de Derecho Romano Actual”:
Comienza a hablar de:
- Habla de la comunidad jurídica de los estados,
- Habla del respeto del elemento extranjero (es decir, cuando aplico la ley extranjero no lo hago por una cuestión de cortesía sino por un
‘respeto’ de la ley extranjera (*) ,
- Elimina la idea de los estados de naturaleza [la idea de los estados de naturaleza de Hobbes, sostenía que el hombre es lobo del hombre y
los estados son lobos de otro estado].
- Elimina los conceptos de estatutos personales y reales y mixtos: se sale de esto y empieza a hablar del mundo jurídico. Extrae los
conceptos del derecho privado, y los lleva al derecho internacional privado de forma analógica. Sale de las ideas de estatutos personales y
reales y va al inagotable mundo del derecho privado al que le suma solamente el del derecho extranjero, pero después todos los
conceptos son extraídos analógicamente hacia el DIPr.
6) casos relevantes:
a) en 1878 hay 2 sentencias de la Cámara de Casación Francesa que también sacan a la luz 2 temas más de la parte general del DIPr:
 Caso de la “CONDESA DE CHARAMANCHIMAY”: que plantea el tema del fraude a la ley.
 Caso “FORGO”: que plantea el tema del reenvió.
b) en 1897 otra sentencia de Francia Caso de “LA VIUDA MALTESA “da origen al problema de las calificaciones.
c) Año 1931 con el Caso “PONNOUCANNAMALLE C/NADIMOUTOUPOLLE” surge el problema de la cuestión previa .
7) En el año 1935 con la concepción normologica del DIPr –que elabora Goldschmidt- recién ahí se termina de diseñar la autonomía de la
ciencia del derecho internacional privado.
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Para que exista el DIPr se tiene que dar varios factores: tiene que haber: diversidad ideológica y diversidad cultural: porque si todos
pensáramos lo mismo o todos fuéramos iguales desde el punto de vista cultural no habría discrepancia en la forma de resolver los casos por
eso se dice que entre 1228 y 1849 pasaron algunas cosas como para que esto se termine de resolver:
 En primer lugar: en el año 1228 cuando Acursio elabora la Glosa, el mundo era cristiano, no había diversidad ideológica, se aplicaba
siempre la misma ley.
 En 1517 con la Revolución Luterana se elaboran las máximas de Lutero y se rompe la idea del catolicismo como única religión del
mundo occidental.
 1779 se dio la Revolución Francesa.
 1848 se dio el Manifiesto Comunista.
En estos procesos se rompe con la uniformidad ideológica y cultural  hay diversidad bilógica y cultural y por lo tanto hay una necesidad de
respeto del elemento extranjero porque no todos resolvemos los casos de la misma manera.

FUENTES DEL DIPR:


La jerarquía es:
1. CN y TI (obviamente todos los TI que sean de DDHH tendrán una fuerza especial)
2. Luego la LEY LOCAL.
La CN y los FALLOS mencionados hacen a la aplicación en primer lugar para un caso dado de alguno de los TI y si el TI no lo resuelve, vamos a
tener que recurrir a nuestra LEY LOCAL (nuestro ccyc, que no es el único lugar donde vamos a encontrar materias de DIPr, porque también la
vamos a encontrar en la ley de quiebras, en la ley de Sociedades, ley de Navegación, ley del Contrato de Trabajo) la ley local nunca nos va a
decir que no para resolver un caso. Esto nos muestra que hay una sistematización más importante a partir de la sanción del nuevo ccyc pero
no toda la normativa del DIPr la vamos a encontrar solo en el ccyc

 En el Código de Vélez había normas de DIPr pero estaban de forma dispersa.


 En cambio, en el CCyC esta materia tiene una autonomía  (ojo: no digo que tenga plena autonomía legislativa, porque no hay una ley
especial que regula el DIPr o que abarque todos los temas del DIPr – como si existe en otros países, no existe un código de DIPr) pero si
hay un capitulo – dentro del ccyc- que refiere a la materia: en la que se trata – a partir del art 2594- los dos grandes temas en que se
divide la materia:
1) El tema de la jurisdicción: cuál es el juez que resuelve.
2) El tema de la ley aplicable: cuál es la ley que va a aplicarse.
De cada tema que ustedes vayan a ver, sobre todo en la parte especial (matrimonio, sucesiones, etc.) tienen que ver sobre cada tema el
tema de la jurisdicción y ley aplicable.  ojo: si confunden jurisdicción y ley aplicable ESTAN DESAPORBADOS!
 Lo más importante: -además de la reforma del 2015 (nuevo ccyc)- lo da la reforma del año 1994 de la CN porque el art 75 inc. 22: este art
lo que dice que los tratados internacionales tienen jerarquía constitucional esto que dice la CN es ratificado por algunos fallos, como:
- Fallo de CAFÉ LA VIRGINIA : que tiene que ver con unas tasas que se establecían para la importación y exportación de café
fresco de Brasil hacia Argentina. El problema estaba en unas tasas que se habían pagado por aplicación de una ley nacional y
lo que hace la empresa es pedir la restitución de esos fondos por un acurdo bilateral, por aplicación del acuerdo bilateral e/
Argentina y Brasil, la Corte dice que: “entre la ley nacional y el acuerdo bilateral tiene mayor fuerza el acuerdo con Brasil”.
- Caso MENDEZ VALLE:[este caso se estudia en la segunda parte] que tiene que ver con un caso de forma, con aplicación de los
Tratados de Montevideo en detrimento de la ley local (la ley local era el CC de entonces)]
- Esta supremacía de la CN y los Tratados Internacionales- ya la había establecido en el caso EKMEKDJIAN C SOFOVICH, el caso
FIBRACA: son algunos de los casos que van a RTF el rango constitucional de los tratados.
 Es importante saber que los tratados tienen rango constitucional: para saber que si hay un caso con elementos extranjeros: para
resolverlo tengo que acudir  en primer lugar al tratado internacional y cuando no haya un Tratado Internacional para resolver ese
caso entre los países que hay ratificado (decimos ‘entre los países los países que han ratificado’: porque en sí – tratados
internacionales va a haber un montón pero hay que ver si los países -relacionados por los elementos extranjeros/los puntos de
conexión que tocan a ese caso- hay que ver si esos países han ratificado el tratado que pretendemos aplicar. Y solo si no podemos
aplicar estos tratados recurrimos a la ley local como fuente del derecho.
Un compañero pregunto: cuando hablamos de Tratados Internacionales ¿también hablamos de principios internacionales?:
Respuesta del DR. Núñez: es muy difícil extraer principios generales en materia de DIPr, como si sucede en DIPu: en este ultimo
una de las fuentes más importantes es la costumbre- mientras que aquí (DIPr) no lo es.
 En DIPu seguramente vieron que están los TI, los convenios, las convenciones, los intercambios de notas: estos son conceptos
bastante similares que en términos generales quieren decir lo mismo pero que tienen pequeñas diferencias que no hacen a la
materia.
 Formas de los tratados: a los TI podríamos clasificarlos en: (esto está regulado en la Convención de Viena s/ el derecho de los
tratados)
1) 2 grandes grupos:
1. Tratados Bilaterales: son aquellos que obligan a 2 países por lo tanto para que pueda ser aplicado el tratado bilateral, van
a tener que tocar estos 2 países que firmaron el tratado.
Por ej.: Si yo trato el Convenio Argentino- Uruguayo sobre menores el caso que se trate de ese menor: va a tener que tener
puntos de conexión en Uruguay y en Argentina o elementos extranjeros de esos países.
2. Tratados Multilaterales: se da este tratado cuando el mismo es firmado por más de 2 países. A su vez este se clasifica en :
a. TM Comunes: cuando se aplican exclusivamente a los países ratificantes, por países ratificantes. Es decir, que
aplica el tratado multilateral común: el país que ratifico, aquellos casos que son oriundos de países que han
ratificado ese tratado multilateral común.

Guillermo Vocero
FranjaMorada
b. TM Universales: NO NECESARIAMENTE se aplican a caso a casos que tengan origen en países que no han ratificado
esos tratados.  [ustedes podrán decirme: ‘pero ¿Cómo le voy a aplicar a un caso con elementos extranjeros un
tratado cuyo país de origen de ese caso- no ha ratificado? Rta.: bueno, también le estoy aplicando la ley local y el
país extranjero no ratifico mi ley local. Por lo tanto, cuando nosotros hacemos esto, tiene que ver con lo que decía
Goldschmidt y Savigny de buscar la mayor ‘justicia’ al caso; el respeto del elemento extranjero tiene que ver con
buscar una solución justa para ese caso  la dimensión dikelogica refiere a eso: si lo que vieron desde el punto de
vista normologico y sociológico es justo o no (desde un punto de vista filosófico).
2) También están los tratados:
1. tratados ejecutivos: son aquellos que NO pasan por el congreso (los países lo firman y entra en vigencia en ese país),
estos más que nada son acuerdos bilaterales.
2. tratados auto-ejecutorios: son aquellos que si bien van a pasar por el congreso para su aprobación, NO van a necesitar de
una ley especial que los reglamente ej.: la Convención s/ DDHH no necesita de una ley especial que la reglamente.
3. Tratados no ejecutorios: son aquellos que no necesitan de leyes especiales para su reglamentación.
o También tenemos los ‘intercambios de notas’: se da cuando hay interpretaciones a ese tratado- estas notas dice que considera-
cada país -que quiso decir sobre determinado tema. También sirve para dar a conocer que se aprobó o se ratifico el tratado
bilateral, es decir: los tratados muchas veces se comunica su aprobación al otro país, a través de: un deposito o un
intercambio/canje de nota. Ej.: firmo un tratado bilateral con Uruguay, le mando una nota a Uruguay para avisarle que
aprobamos y ratificamos el tratado y Uruguay va a hacer lo mismo con nosotros. Si el tratado es multilateral: seguramente se va
a fijar un país sede donde se deposite esos tratados (como sucede con los tratados del Mercosur, estos se depositan en Asunción-
Paraguay)
 Estadios que se dan desde la celebración del tratado hasta su entrada en vigencia: por mas que se haya celebrado un tratado NO
significa que el mismo va a ser ratificado y no siempre que haya sido ratificado va a entrar en vigencia:
1.º) Los países van a negociar los tratados. Los que negocian son el PE, negociadores que este designe (estos pueden ser miembros
del PE o personas especializadas en el tema que se va a discutir).
2.º) La próxima instancia que viene luego de la negociación es la firma del tratado: acá habrá que ver quien obliga al estado
firmante con su firma.
3.º) Se firme el tratado y :Si el tratado no es auto ejecutorio: pasara al congreso de la nación para que se apruebe, el congreso
podrá aprobarlo o no.
i. Si el congreso no lo aprueba: el T. queda desierto, no entra en vigencia
ii. Si el congreso lo aprueba el tratado vuelve al PE: para que el PE lo ratifique (el poder ejecutivo puede ratificarlo o no 
es posible que no lo ratifique porque entre la negociación- firma- aprobación pudo haber pasado muchos años y en ese
tiempo puede que las a situaciones que dieron origen a la firma de ese tratado hoy pueden ser desfavorables).
4.º) Una vez que se RTF se hace el canje o deposito: si es un canje le aviso al otro país que aprobé y RTF y si es un depósito se
deposita.
5.º) Publicidad:
a. si es un deposito: el país que tiene la responsabilidad de ser depositario notificara, publicitara al resto de los países
que han firmado esos tratados.
b. Y si es un canje de notas se dará la publicidad por los organismos que correspondan – en nuestro país es mediante la
publicación en el Boletín Oficial.
6.º) Entrada en vigencia de un tratado: (la entrada en vigencia de un tratado no debe confundirse con la vigencia de un tratado):
a. La entrada en vigencia de tratado: está estipulada seguramente en las normas complementarias, los protocolos
adicionales que dice: por ej.- “cuando lo firmen 5 de los 10 países firmantes entrara en vigencia”.
b. Pero que haya ‘entrado´’ en vigencia no significa que esté vigente para un país que lo firmo: porque quizás el país no
ratifico (el tratado entro en vigencia en materia internacional pero como este país X todavía no RTF el tratado no
está vigente para este país X).
7.º) El cese de la vigencia del tratado también lo va a estipular el mismo tratado cuando determine por ej. que ante la denuncia de
tantos paises el tratado deja de estar en vigencia.

 Tratados más importantes que tenemos:


1) TRATADOS DE MONTEVIDEO DEL ‘89
2) TRTADO DE MONTEVIDEO DEL ’40.
Estos tratados de Montevideo, tienen antecedente en el Congreso de Lima de 1879 : Este no entro en vigencia porque le daba
mayor relevancia a un elemento extranjero que era ‘la nacionalidad’ [piensen que: los países americanos – en general- toman
como punto de conexión con mayor relevancia ‘el domicilio’. Mientras que los países Europeos, sobre todo por la influencia de
la Escuela Italiana de Mancini- toma el concepto de ‘nacionalidad’ esta diferencia tiene que ver con la historia de c/u: unos
protegen la emigración y otros protegen la inmigración
└ Los europeos van a tratar de aplicar su norma a aquellas personas que emigraron de su territorio.
└ Nosotros como somos un país de inmigrantes: en lugar de tener en cuenta la nacionalidad, vamos a tener en cuenta
el domicilio porque si no le aplicaríamos la ley nacional a nadie.
El congreso de Lima, si bien no entro en vigencia (porque no fue rtf por nadie más que Perú), es el antecedente más inmediato.
En el Tratado de Montevideo del ’89: se trataron 4 materias principales (D. Civil, D.Comercial, D.Procesal, D.Penal) y 4
materias que no son principales pero que tienen que ver con propiedad literaria, artística, marcas, profesiones liberales,
atentes de invención.
El tratado de Montevideo del ’89 fue firmad por: Argentina, Paraguay, Perú, Uruguay, Bolivia. Años más tarde se discutió si
países que no habían formado parte de la negociación y si países que no fueran Americanos podía rtf este tratado, se acepto y
esto permitió que lo rtf: Colombia, Alemania, Austria, Bélgica, España – con respecto por ej.: a la propiedad literaria y artística.
Guillermo Vocero
FranjaMorada
Son tratados cerrados: se aplican solamente por estos países que lo rtf.
A los 50 años del Tratado del ’89 (la negociación de los tratados empezó en el año ’39) salió lo que se llama “La obra de los
tratados de Montevideo del año ‘40”: este trata los mismos temas, solo que hay algunas diferencias:
 En materia Penal: se divide y hay un tratado mas que es de asilo.
 En materia Comercial: se divide lo que es navegación de lo que es comercial terrestre.
Acá es más complejo el tema de RTF de los estados por eso Argentina va a quedar obligada con algunos pises por el tratado
del ’89 y con otros países (de acuerdo a los convenios) por el tratado del ’40:
 E/ Argentina, Bolivia, Perú, Colombia  se les aplica todo el T. del ‘89
 E/ Argentina, Uruguay, Paraguay------ se les aplica:
└ Del t del ’89: el t. de derecho penal, el de patentes, el de propiedad literaria y el de marcas
└ Del t del ’40: se les aplica todo el resto (es decir: el civil, el comercial, el procesal y protocolos adicionales).
3) Estos tratados de Montevideo no son los únicas fuentes internacionales regionales que tenemos: Existe a partir de la actividad
de la Organización de Estados Americanos (OEA) una elaboración que tiende a la sistematización del derecho privado en lo que
se dio a llamas “LAS CONFERENCIAS ESPECIALIZADAS DE DIPR” (CIDIP), de estas tenemos 6. C/u de estas conferencias arranca
en Panamá en el año ’75 y sigue en Montevideo en el año ’79, hasta llegar a Washington 2002 se trataron/ negociaron/
aprobaron distintos tratados en diferentes materias de conflictos de leyes, materia de cheques, materia de patentes, materia de
restitución internacional de menores, marcas, etc. En esta serie de tratados Argentina ha ido rtf varios de ellos, NO todos (por
ej.: de Washington 2002 ninguno fue rtf por Argentina aun)-
1. En la CIDIP 1: se trataron 6 tratados.
2. En la CIDIP 2: se trataron 8 tratados.
4) Y en un marco más regional- tenemos los TRATADOS A PARTIR DEL MERCOSUR, el Tratado de Asunción ‘99 da origen al
Mercosur y ahí hay una actividad legislativa que tiende a la armonización de las legislaciones en materia aduanera, de
importación y exportación.
5) En el marco internacional: tenemos los
1. tratados que surgen de la ONU: los TRATADOS DE VIENA.
2. Los tratados que surgen de la CONFERENCIA DE LA HAYA: la conferencia de la Haya es una institución intergubernamental
de la cual Argentina -con otros 70 y pico de países- forma parte y que elabora tratados de derecho internacional privado:
de los cuales Argentina a RTF más de 27 tratados.

Clase 29/8. Ayala


FRAUDE A LA LEY
El fraude a la ley transforma lo que es una relación de causa-efecto, de acuerdo a la voluntad del legislador, en una relación de medio- fin. Es
decir un medio para una finalidad, para obtener un resultado. Que significa esto?
Nosotros ya sabemos, porque lo hemos visto en otras clases, que el fraude a la ley es la característica negativa del tipo legal que opera por
exclusión, es decir que no debe haber fraude para que la causa, los hechos subyacentes al punto de conexión funcionen, que el fraude ataca a
los hechos subyacentes al punto de conexión. Es decir que si decimos que es el último domicilio del causante por la muerte, la causa es la
muerte y lo que se manipulan son los hechos subyacentes
Que nos dice Goldschmidt? Nos dice, en el fraude, como calificamos el elemento psicológico? Es difícil porque como distinguimos si la persona
realmente se quería casar en Mexico porque quería casarse en la Riviera Maya? o si quería casarse en México pensando que ahí se podía
divorciar válidamente y en Argentina no? (fraude a la expectativa)
Entonces hay varios síntomas, serian los hechos externos que nos denotan el elemento psicológico. Y aca aparece lo de la relación de causa-
efecto transformada en una relación de medio-fin. Que significa? A una determinada causa (fallecimiento de una persona) se le atribuye un
determinado efecto: la sucesión se rige por la ley del último domicilio
La violación del orden público la va a resolver el juez de oficio, pero el fraude es a pedido de parte. Yo tengo una opinión muy particular sobre
este tema que es que si el juez advierte que hubo fraude a la ley debería, de oficio, considerarlo pero la mayoría de la doctrina dice que una de
las diferencias entre el orden público y el fraude es que la violación del orden público la va a decretar el juez de oficio (no importa si uno lo
plantea o no lo plantea porque nosotros sabemos que el derecho extranjero debe ser aplicado de oficio, a partir de que Argentina suscribió la
CIIP 2)
Caso de Gabriela Arias Uriburu: Muchacha Argentina que se casa en Panama con un diplomático de Jordania. Luego se van a Jordania a vivir y
se casan de nuevo. Luego vienen a Argentina y tienen 3 hijos. Se separan y el se va a Jordania y se lleva a los tres chicos indebidamente sin la
conformidad de Gabriela. Ella no los pudo ver por mucho tiempo. A los años ella logró ir a Jordania a visitar a sus hijos en la casa de sus
abuelos. Es un caso donde no funciono ninguna convención de restitución de menores. Para que ustedes vean, cuando uno realmente comete
un error jurídico porque ella nunca debió casarse en Jordania porque desde ese momento se sometió a la ley jordana.
Volvemos a lo de la causa-efecto medio-fin. A un determinado hecho jurídico (muerte de una persona) se le atribuye un determinado efecto
que es que su sucesión va a ser regida por la ley del Estado donde tenia su último domicilio. Como lo transformamos en una relación de medio-
fin? Modificamos los hechos subyacentes al punto de conexión como medio para obtener la aplicación de una ley que no es la que
corresponde. Es decir que transformamos a los hechos subyacentes al punto de conexión en un negocio jurídico, lo manejamos, lo
manipulamos. Es decir los hechos subyacentes pasan a ser el objeto del negocio por que? Porque yo quiero vivir en un Estado con la ley de
otro. Ahí yo transforme la relación causa-efecto en una relación de medio- a fin. Es decir, los medios fueron la manipulación de los hechos

Guillermo Vocero
FranjaMorada
subyacentes con la finalidad de hacer algo que la ley argentina me prohíbe. Que me prohibia? Desheredar absolutamente a mis herederos
legitimarios. Entonces el negocio jurídico pasa a ser los hechos subyacentes al punto de conexión
Entonces ahí tenemos un indicio: transformamos la relación de causa-efecto en una de medio-fin para conseguir un fin deseado pero no
permitido. Siempre estamos hablando del ámbito de las normas coercitivas porque si las normas son dispositivas o hay autonomía de la
voluntad entonces para que me voy a andar molestando en hacer fraude si puedo elegir el derecho aplicable al acto jurídico por una
declaración de voluntad
Ahora bien, les voy a repetir algo que ya les dije pero quizás no les haya quedado claro. Esto sirve y está vigente de esta manera siempre y
cuando haya autonomía absoluta y no cuando hay un limite a la autonomía de la voluntad, es decir: yo puedo elegir entre distintos derechos
pero solamente entre 2 o 3 (por ej: entre el lugar de celebración del contrato, el lugar de cumplimiento, el lugar de entrega de la cosa, el lugar
del pago del precio o el domicilio común de las partes y nada más). Entonces yo me voy a celebrar un contrato en un E cuyo derecho quiero
que se aplique pero en realidad no es el E genuino, la ley natural
Que otros síntomas tenemos? La contracción temporal y la expansión espacial.
Contracción temporal. Que significa? El fraudulento hace todo rápido como en el caso de los divorcios extranjeros cuando no había divorcio en
Argentina, iban se divorciaban y se casaban, todo junto. Que hubiera pasado si Mandl se iba a vivir a Austria y se quedaba 1 año y medio o 2 y
después se moria? No hubiera habido fraude porque evidentemente el hombre se quería ir a vivir a Austria. Pero no fue el caso, se hizo todo
rápido
Y la expansión espacial es porque normalmente hay un derecho invadido que es ajeno al derecho evadido. El derecho evadido es el derecho
coercitivo que no queremos que se aplique y el derecho invadido que es el derecho que el fraudulento quiere que le regule el caso.
El fraude puede ser:
Fraude retrospectivo que es el fraude que se hace para arreglar un acto que no lo tengo del nacimiento pero que después descubrimos que
necesitábamos maniobrar de alguna manera para cambiar ese resultado. En la época de (1993?) divorcios extranjeros con matrimonios
argentinos cuando el último domicilio conyugal estaba en Argentina, el acto era sincero se casaron claramente en Argentina y después dijeron
nos queremos divorciar y casar nuevamente: no se puede. Entonces que hacemos? Nos divorciamos via México, via Uruguay via donde fuere y
con esto teñimos de fraude el matrimonio genuino
Fraude simultaneo: en el mismo acto cometo fraude. Aca hacemos un paréntesis y vamos a ver un tema muy importante porque hasta aca
venimos hablando de fraude en sucesiones y en matrimonio y ahora, cuando hablamos de simultaneo, vamos a hablar del fraude en
sociedades que es un tema de exámen
En el antiguo art. 286 del Codigo de Comercio establecia un supuesto expreso de fraude para las sociedades extranjeras que fueran
constituidas en fraude a la ley argentina porque iban a operar en la Argentina. Se aplicaba exclusivamente a las sociedades anónimas y tenia
dos duplas, una dupla idealista y otra administrativista. Por que eran dos duplas? Porque se requerían dos recaudos en cada una y si no se
daban los dos no se consideraba fraudulento porque la sanción era muy grave y aplicaba una figura muy severa que era la sociedad de hecho
Dupla idealista: cuando la sociedad tuviera su principal comercio y la mayoría de los capitales levantados (ingresados, aportados) en la
República y se hubiera inscripto en el extranjero (eso es lo que dice el Código y es importante la diferencia porque la Ley de Sociedades dice
otra cosa)
Dupla administrativista decía que tuviera el directorio y la asamblea de socios
Esto luego fue receptado por la ley 19550 en los art. 118 y 124 que ya lo van a ver en la parte especial cuando el Dr. Acosta enseñe sociedades.
Y ahora si la sociedad tiene su objeto principal en la República o su sede la sanción es que será necesario cumplir con los requisitos formales
argentinos sino va a ser considerada una sociedad de hecho
Cuando cometo fraude simultaneo? Cuando creo esta sociedad, en el acto en el que la estoy constituyendo en Uruguay sabiendo que voy a
tener el objeto principal en Argentina, en ese momento ya cometi el fraude porque yo lo hago a propósito en un Estado distinto. El acto esta
muerto desde su nacimiento
Fraude a la expectativa: es cuando yo que soy desconfiado y estábamos en el época de la 2393 digo “y si después me quiero divorciar no voy a
poder” “mejor me caso en un lugar en donde me pueda divorciar”. Entonces me caso en Uruguay. Es legal? Si. Porque yo no estoy violando
ningún impedimento dirimente. Entonces este es el caso más complicado porque, como determino si cuando se caso afuera lo hizo pensando
en que se iba a divorciar despúes?
Como se soluciona? En cada caso particular
Como me doy cuenta cuando hay fraude? En el caso Mandl la Cámara dice que el departamento que tenia en Av. Libertador quedo
completamente armado, surge de la prueba que acompañan los hijos que hasta la ropa quedó, se llevo lo básico, salio corriendo, dejo todo
como estaba: contracción temporal y expansión espacial. Hay manipulación del punto de conexión, transformación de medio a fin. Fraude.
Clarisimo. El elemento psicólogico usted solo lo puede probar en base a las constancias de la causa
Con respecto a los fallos que tenemos que ver en este tema: Fritz Mandl, caso de la condesa de Charaman Chimai y caso Caron
La condesa de Charaman Chimai estaba casada con el duque de Beauffremont en Francia donde no se admitia el divorcio con disolución de
vínculos, tenían domicilio y nacionalidad francesa. Aparentemente el duque tenia hábitos perversos con lo cual la duquesa solicita la
separación y la obtiene pero en realidad lo que no sabíamos es que la duquesa quería casarse con el príncipe Bibesco que era un príncipe
rumano. Se va a Alemania donde si era admisible el divorcio, se nacionaliza alemana todo rápido (contracción temporal y expansión espacial) y
se casa con el príncipe alegando ser alemana. Vuelve a Francia y el duque dice que ese divorcio y ese matrimonio es nulo porque es evidente
que se fueron a Alemania adquirio la nacionalidad, se caso y volvió al solo efecto de eludir la ley extranjera.

Guillermo Vocero
FranjaMorada
Este es el primer caso donde se reconoce la existencia de fraude a la ley y se declara la nulidad del matrimonio, no asi la nulidad de la
nacionalidad alemana. Recuerdan que yo les dije que el fraude solamente afecta lo que uno provocaba obtener, para todo lo demás sigue
subsistiendo. La sentencia no declara la nulidad del cambio de nacionalidad o de domicilio, declara la nulidad del matrimonio y del divorcio.
Entendemos? Siguio siendo alemana viviendo en Francia pero no le permitieron seguir casada con el príncipe
Luego tienen que estudiar solos y quiero que hagan un resumen y lo suban a la página del Facebook de Derecho Internacional Privado sobre el
caso Caron

Clase 02/09 Lunquist – comisión 1

¿Dónde ubico el fraude? Característica negativa del tipo legal


¿Dónde ubico las calificaciones? En general, más allá de que ustedes ya saben que existen distintas clases de calificaciones. Se ubican en toda
la norma indirecta. Porque yo puedo tener que estar calificando un supuesto de hecho o un punto de conexión. Algunos autores definen las
calificaciones como definiciones y Goldschmidt dice que se extienden en toda la norma indirecta a excepción del orden público, ¿Por qué?
¿Qué es el orden público? Conjunto de principios que rigen a una sociedad en un momento determinado. Entonces se entiende que es una
excepción xq para definir los temas de orden público cada país determina que entiende por orden público, por lo tanto yo no puedo calificar lo
que para otro país es su OP.
En líneas generales por si es pregunta de examen dibujar la estructura de la norma y ubicar los problemas de parte general, se van a ubicar:
Norma indirecta
Tipo legal consecuencia jurídica
Caract. Positiva caract. Negativa caract. Positiva caract. negativa
H.S.P.C Fraude a la ley Puntos de conexión Orden Publico
Cuestión previa Lo conectado
Reenvío

Calificaciones
(Cuando se pide dibuje la estructura de la norma no se pide que expliquen que es la norma indirecta, que es el tipo legal, que es la
consecuencia jurídica sino que dibujen el cuadro. Si se pide que ubiquen que problemas de parte general encuentro en cada parte es esto)
Cuestión previa: (Ver caso Pnoucanamalle)
Es un tema de los más nuevos en Dipr, es un problema de hechos, por lo tanto lo ubico en la característica positiva del tipo legal, no es que la
cuestión previa reemplace a los hechos subyacentes al punto de conexión sino que es donde se lo puede ubicar, si en vez de dibujar la
estructura de la norma se pide describa la norma indirecta no pueden poner cuestión previa en la característica positiva, sino que tienen que
poner hechos subyacentes al punto de conexión. La cuestión previa se da en los hechos porque al juez le llega determinado caso para resolver
y se encuentra con que previo a la resolución de ese caso, necesita analizar y resolver otra cuestión de hecho.
¿Cómo se les ocurre que puede funcionar esta mecánica? Por ejemplo: validez del matrimonio y sucesión, validez de la adopción y sucesión o
ejecución de una fianza, en este caso tengo que ver primero la validez del contrato ya que si este no es válido, la fianza tampoco lo va a ser.
Son cuestiones que se relacionan entre si y que una va a tener incidencia directa en la resolución de la otra, el juez no va a poder resolver una
y dejar de lado otra, cuestión previa, cuestión preliminar, cuestión incidental, es lo mismo. Entonces la primer pregunta que nos surge
sabiendo que la cuestión previa está en la característica positiva del tipo legal es como determino ante dos cuestiones cual es la principal y cuál
es la previa.
Hay 2 criterios:
 Criterio ideal/lógico: nos habla de cuestiones condicionantes y condicionadas, la cuestión principal es la que resulta ser condición de
otra. Ejemplo: la cuestión principal es la validez del matrimonio y la previa es la sucesión.
 Criterio real/procesal: actitud que asumen las partes al momento de instaurar la demanda o sea que la cuestión principal es la
petición de la demanda y cualquiera que surja va a ser previa. Ejemplo: cuestión principal es la sucesión y la cuestión previa va a ser
la validez del matrimonio.
Lo primero que va a hacer el juez es determinar cuál va a ser la cuestión principal y la previa, el criterio que se usa para resolver es el procesal,
pero tenemos que conocer los 2. (Si les damos un caso en el parcial se debe resolver de acuerdo al criterio procesal a menos que alguien no se
acuerde que dice el criterio procesal y lo resuelva de acuerdo al ideal pero siempre y cuando este bien justificado. En parcial también se
pueden tomar cuadros sinópticos de casos o distintos criterios de calificaciones)
Ley aplicable a cada cuestión:
o Teoría de ley única: (jerarquización según Goldschmidt) dice que una vez que yo determine cuál es la cuestión principal y la previa, la
ley que rige la cuestión principal es la que va a regir a la cuestión previa. ¿Cuáles pueden ser las opciones a utilizar?
- Lex fori: (esto también se utilizaba en calificaciones) implica que el juez va a aplicar el derecho privado argentino a ambas cuestiones.
- Lex causae: no resuelve el derecho privado, sino que llama a resolver al derecho material que da la solución, así que aplico la norma
indirecta, que es una norma de derecho internacional privado.
o Teoría de pluralidad de leyes: (equivalencia según Goldschmidt) dice que yo tengo que aplicar tantas leyes como cuestiones tenga
que resolver. Las cuestiones son independientes entonces para esta teoría es injusto jerarquizar y aplicar a las 2 un mismo derecho.
Ej: a la validez del matrimonio le aplico la ley que le corresponda y a la sucesión la ley que también le corresponda. Por separado.
¿Entonces cuál es el problema de esta teoría? Es lo que va a traer solucionar por este criterio, porque puede darse que sea una
cuestión fácil de resolver o que me den soluciones contradictorias, en este caso para eso está el método sintético-judicial. En esta
teoría se aplica el derecho internacional privado de cada país.
La CIDIP II sobre cuestiones de parte general de DiPr en su ART 8 es la primera que trata la cuestión previa (pregunta de parcial) y adopta una
posición intermedia, cuando hay 2 cuestiones que se relacionan entre si la previa NO NECESARIAMENTE debe resolverse por el derecho de la
Guillermo Vocero
FranjaMorada
cuestión principal. Es optativo para el juez. Lo más importante es la parte que dice “no necesariamente” xq significa que el juez puede optar
por cualquiera de los 2 caminos, jerarquizar o aplicar pluralidad de leyes.
Artículo 8: Las cuestiones previas, preliminares o incidentales que puedan surgir con motivo de una cuestión principal no deben resolverse
necesariamente de acuerdo con la ley que regula esta última.
Legislativamente no tenemos una norma que nos resuelva el tema de calificaciones ni el tema de cuestión previa, excepto el art 8 de la CIDIP II
que tampoco resuelve pero da un indicio.
TRABAJO PRÁCTICO DE COMPRENSION:
Dos nacionales griegos contraen matrimonio en nuestro país el 21 de diciembre de 1960, ante un oficial argentino, siendo la ceremonia solo
civil. El súbdito griego, domiciliado en Grecia, muere ab intestado dejando bienes muebles en la República Argentina. La esposa, única
heredera, con residencia en nuestro país, solicita la posesión de los mencionados bienes.
En el derecho griego se declara nulo el matrimonio celebrado sin ceremonia religiosa.
Desarme el caso en un cuadro sinóptico y responda:
1.- Determine cuáles son los hechos fundamentales para resolver el caso.
2.- Cual sería la cuestión principal y la previa analizada según el criterio ideal y cual según el criterio real.
3.- Solución por la teoría de la ley única y la de la pluralidad de leyes.

Respuestas:
1.- Hechos fundamentales:
- Matrimonio en argentina
- Dos nacionales griegos
- Ultimo domicilio del causante: Grecia
- En Grecia el matrimonio sin celebración religiosa no es valido

2.- criterio ideal:


Cuestión principal: validez del matrimonio / Cuestión previa: sucesión
Criterio real:
Cuestión principal: sucesión / Cuestión previa: validez del matrimonio
3.-
Teoría de ley única Teoría de pluralidad de leyes

En Arg la sucesión se rige por la ley del ultimo sucesión ley del lugar de
domicilio del causante, en este caso es en Grecia volviendo a esto el matrimonio celebración del
En Grecia: la sucesión se rige por la nacionalidad, que no es válido matrimonio
nos lleva nuevamente al derecho griego, donde la
validez del matrimonio está supeditada a la celebración nuestro derecho
religiosa por ende en este caso no sería válido. Privado dice que es
Valido xq rige la
ley del lugar de celebración

CLASE MARTES 3 DE SEPTIEMBRE (DRA. RAGONESE):

INTRODUCCIÓN A LA CUESTIÓN DE LA JURISDICCIÓN INTERNACIONAL


Vamos a hacer una pequeña introducción de algo que uds. ya estudiaron, para que puedan terminar de entender qué es lo que vamos a
estudiar en DIPr. Quizás las anteriores clases uds. hayan visto qué tipos de casos se analizan en esta materia, ¿cuáles son?
Casos  Jusprivatistas.
 Con elementos extranjeros.
Se trata de casos que, en realidad, en cuanto a sus problemáticas también vemos en Derecho interno, porque a diferencia del DIPu no vamos a
estudiar casos que tienen lugar entre Estados, sino entre particulares pero que tienen algún elemento que los vincula con más de un
ordenamiento jurídico. ¿Cuál podría ser un ejemplo de caso con elementos extranjeros? Matrimonio celebrado en España se muda a Argentina
y se quiere divorciar. Ante este caso, podemos preguntarnos: ¿ante qué Juez corresponde entablar la demanda de divorcio? ¿Ante el Juez del
lugar de celebración? ¿Ante el Juez del último domicilio conyugal? Piensen que podría ser que alguno de los ex cónyuges ya no viviera en
Argentina, tras la separación se vuelve a España. Bueno, éste es un claro ejemplo.
Habrán visto también que el objeto de estudio del DIPr no es ya solamente el conflicto de leyes o de derecho aplicable, sino que hoy además
estudiamos lo relativo a la jurisdicción internacional, que es lo que vamos a empezar a ver en la clase de hoy, y lo relativo al reconocimiento y
ejecución de sentencias/laudos extranjeros y a la cooperación judicial internacional. Esos 3 tópicos que hacen al objeto de estudio del DIPr,
van
a ver que reiteradamente los vamos a ir tratando en los distintos temas que vayamos tratando.
Y también seguramente vieron en las clases anteriores, algo que por más que lo repetimos sigue a veces desaprobando gente en los parciales
por no saberlo, que el DIPr tiene la particularidad de utilizar, además de normas directas, como norma característica o distintiva las normas
indirectas, también llamadas “de conflicto”.
¿Y cuál era la diferencia con las normas directas? Que no traen la solución al caso, sino que a través de la utilización de un elemento técnico-
variable como punto de conexión nos remite a la aplicación de determinado derecho. Hay que ver dónde se localiza el punto de conexión, para
saber qué derecho es el que vamos a aplicar.

Guillermo Vocero
FranjaMorada
¿Y cuál es la estructura de esta norma?

NORMA INDIRECTA Tipo legal Características positivas  Causa


HSPC
 Característica negativa Fraude a la ley
Consecuencia jurídica  Características positivas  Lo conectado
Punto de conexión
Característica negativa Orden público
¿Qué importan en la estructura las características negativas? Que no tienen que presentarse estos elementos (fraude a la ley y orden público)
para que la norma pueda operar normalmente.

Ante un caso de DIPr, habrá de utilizarse un pensamiento lógico para ubicarnos de qué estamos hablando y empezar a buscar las normas que
me den la respuesta a cuál es el Juez internacionalmente competente o cuál es el derecho que tengo que aplicar. ¿Cuál es el razonamiento que
debe seguirse?:
 Calificar (¿de qué se trata este caso? ¿es una cuestión de régimen patrimonial matrimonial? ¿es un reclamo alimentario? ¿es una cuestión
sucesoria?).
 ¿Cuál es el Juez internacionalmente competente?
 ¿Cuál es el derecho aplicable? Para dar respuesta a este interrogante, ¿qué es lo que tendremos que ver?
Fíjense lo que nos dice hoy el ART. 2594CCC:
ART. 2594CCC= “Normas aplicables. Las normas jurídicas aplicables a situaciones vinculadas con varios ordenamientos jurídicos nacionales se
determinan por los tratados y las convenciones internacionales vigentes de aplicación en el caso y, en defecto de normas de fuente
internacional, se aplican las normas del derecho internacional privado argentino de fuente interna.”
Primeramente tendremos que ver si el caso se encuentra comprendido dentro del ámbito de aplicación de un tratado. Y si la respuesta es
negativa, serán de aplicación las normas de derecho interno. Uds. tienen que recordar que:
 Voy a resolver el caso por el derecho llamado a aplicarse por la norma de conflicto, salvo que se plantee o se advierta la existencia de
fraude a la ley, que ¿en qué supuesto se daba? Cuando alguna de las partes efectúa una manipulación no de la causa ni del punto de conexión,
sino de los hechos subyacentes a ese punto de conexión. O sea, lo que se manipulan son todas aquellas circunstancias fácticas que hacen que
el punto de conexión que utiliza la norma de conflicto se localice en un lugar y no en el otro, con la finalidad de que al caso se le aplique un
derecho que no es el llamado por la norma de colisión, sino que se pretende evadir ese derecho invadiendo otro. El fraudulento realiza actos,
en principio, legales… yo me puedo mudar, puedo constituir domicilio, puedo testar. Pero cuando además de estos actos, que constituyen el
elemento material del fraude, y del elemento legal, que es el que me habilita tales conductas, está el elemento psicológico, del dolo o
intención de evadir el derecho que correspondería que rija el caso por indicación de la norma de conflicto, si el Juez advierte todo esto, va a
frenar la aplicación del derecho invadido y va a resolver el caso conforme el derecho que pretendía evadir (que puede ser el del Juez o no).
 Descartado el fraude, el principio es la aplicación del derecho extranjero, es hacer valer la extraterritorialidad del derecho extranjero. Una
vez que yo aplico la norma y veo la solución que el derecho extranjero da al caso, recién si esa solución resulta manifiestamente contraria,
incompatible, repugnante de los principios más fundamentales del ordenamiento jurídico del Juez (orden público internacional), recién ahí
entonces va a frenar la aplicación del derecho extranjero válidamente llamado a resolver el caso y voy a resolver con el único derecho que
tengo alternativo que es el derecho del Juez. También vamos a ver que el orden público también opera como causal para frenar el
reconocimiento y ejecución de sentencias judiciales o arbitrales extranjeras y como causal para denegar la cooperación procesal internacional.
Dicho todo esto, que lo dije rápidamente porque uds. ya lo saben pero que es importante que lo internalicen porque son cuestiones muy
básicas, vamos a entrar puntualmente al tema de hoy que es jurisdicción. Éste, claramente, es uno de los contenidos fundamentales del DIPr,
forma parte de su objeto de estudio. Van a ver uds. que en la bibliografía se refiere al tema como la “competencia judicial internacional”, pero
es preferible hablar de “jurisdicción internacional” porque esta terminología abarca tanto la jurisdicción judicial como la arbitral. ¿Por qué es
importante determinar correctamente cuál es el Juez que resulta internacionalmente competente para intervenir en un caso? Porque de ello
dependerá la efectividad y extraterritorialidad de las sentencias, esto es, la posibilidad de que esas sentencias sean reconocidas fuera de la
frontera del Estado en el cual se dictaron. Generalmente las distintas normas de derecho interno como así también convencionales que
regulan la temática de la jurisdicción y del reconocimiento y ejecución, prevén como condición que la sentencia haya sido dictada por un Juez
internacionalmente competente, que ya después veremos cómo analizamos esta competencia. Es fundamental, entonces, determinar la
jurisdicción para evitar sentencias claudicantes, sentencias que no sean susceptibles de ser reconocidas, máxime cuando pueda existir
jurisdicción exclusiva de un determinado Estado, que también ya nos detendremos a ver qué implica. Para tener un pantallazo completo de lo
que uds. tienen en el libro y que de a poco vamos a ir ampliando, van a ver que la doctrina y entre ellos también HOOFT, proponían la
sugerencia de que los Estados utilicen, tanto a los fines de determinar el derecho aplicable como así también la jurisdicción, la utilización de
“contactos razonables”, porque en la medida de que los contactos sean lógicos se reduce el riesgo de que la sentencia que se dicte pueda no
ser ejecutada. ¿Cuáles son posibles ejemplos de contactos razonables atributivos de jurisdicción? “El domicilio del demandado”, o “el lugar de
comisión del hecho ilícito”, o “el lugar de cumplimiento del contrato”, son contactos internacionalmente reconocidos como válidos. Ha habido,
a lo largo de la historia, otros ejemplos de contactos atributivos de jurisdicción que fueron considerados como “exorbitantes” o “no lógicos”,
tal es el caso de lo que ocurrió en Inglaterra, donde se consideraba fundamento suficiente para asumir jurisdicción la debida notificación de la
demanda en el territorio de este Estado, aun cuando el demandado estuviere transitoriamente allí. Se propugna la utilización de contactos
atributivos de jurisdicción “razonables” a los fines de garantizar la efectividad de la sentencia que se dicte. Yendo ahora al Código Civil y
Comercial, fíjense el ART. 2601CCC, que de lo que nos habla es de las fuentes atributivas de jurisdicción, o sea, de a qué normas deberé
atender para dar solución a la cuestión de qué Juez es internacionalmente competente en el caso.
ART. 2601CCC= “Fuentes de jurisdicción. La jurisdicción internacional de los jueces argentinos, no mediando tratados internacionales y en
ausencia de acuerdo de partes en materias disponibles para la prórroga de jurisdicción, se atribuye conforme a las reglas del presente Código y
las leyes especiales que sean de aplicación.”
Esta norma nos dice que primero hay que ver si hay un tratado aplicable, que me diga cuál es el Juez internacionalmente competente. Un
ejemplo lo tenemos en el PROTOCOLO DE BUENOS AIRES SOBRE JURISDICCIÓN INTERNACIONAL EN MATERIA CONTRACTUAL DE 1994. En
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cuestiones disponibles deberemos atender también a la autonomía de la voluntad, es decir, ver si se trata de cuestiones respecto de las que las
partes pueden celebrar acuerdos de prórroga de jurisdicción (acuerdos de elección de foro), que es un tema que vamos a ver más
detalladamente luego. La prórroga, en principio, dependiendo de la temática, puede ser a favor de jueces o de árbitros. Y, en defecto, tal como
dice el artículo., iré a las normas de derecho interno, sean las contenidas en el CCC o en leyes especiales que puedan surgir en determinadas
materias.
Continuamos y vamos a ver una clasificación que uds. tienen en el libro entre:
 Jurisdicción directa: Busca responder la pregunta de cuál es el Juez internacionalmente competente para entender en un determinado caso.
Entonces buscaremos en base a las fuentes de jurisdicción si, por ejemplo, el Juez nacional es internacionalmente competente para entender
en el caso que se le presenta. Fíjense en materia de matrimonio, lo que dice el ART. 2621CCC como norma de derecho interno atributiva de
jurisdicción:
ARTICULO 2621CCC= “Jurisdicción. Las acciones de validez, nulidad y disolución del matrimonio, así como las referentes a los efectos del
matrimonio, deben interponerse ante los jueces del último domicilio conyugal efectivo o ante el domicilio o residencia habitual del cónyuge
demandado. Se entiende por domicilio conyugal efectivo el lugar de efectiva e indiscutida convivencia de los cónyuges.”
El Juez al que se le presente el caso analizará primero si hay algún tratado, y, en defecto, como ésta es una cuestión que no es disponible para
las partes, va a ir a ver qué dice el derecho interno y va a determinar si es internacionalmente competente para conocer en él. Si entendiera
que no lo es, se declarará incompetente, salvo, ya vamos a ver, que existiera fuero de necesidad, lo que se da en caso de riesgo de denegación
internacional de justicia. ¿Quedó claro?
Pregunta de alumno: ¿El CCC llama a resolver al Juez del último domicilio pero con la ley aplicable argentina? Esta pregunta está bárbara,
porque es fundamental que a uds. se les meta en la cabeza que no deben confundir jurisdicción con ley aplicable. Son 2 temas diferentes y
confundirlos es motivo de desaprobar el parcial, porque son conceptos que sí o sí tienen que entender y distinguir. Si uds. agarran el Capítulo
del CCC sobre DIPr, van a ver que para cada temática, sea matrimonio, alimentos, uniones convivenciales, adopción, etc., hay un artículo sobre
derecho aplicable y otro sobre jurisdicción. Lo que primero tiene que hacer uno es identificar cuál es el Juez internacionalmente competente
como decíamos en base de las fuentes atributivas de jurisdicción, y después se verá, en base a la norma de conflicto, qué derecho debe
aplicarse. Pero como el compañero muy bien advierte, en materia de matrimonios, el ART. 2621CCC que leímos recién específicamente
se titula “jurisdicción”, y establece cuál es el Juez internacionalmente competente para entender en las acciones relativas a la validez/nulidad
del matrimonio y al divorcio, esto es qué Juez conocerá en el caso. Ahora, qué derecho puntualmente deberá aplicar es otra cosa. El DIPr
argentino dice en el ART. 2622CCC que el derecho aplicable en materia de matrimonios es el del lugar de la celebración, que podría no ser el
derecho del lugar del último domicilio conyugal ni el del lugar del domicilio del demandado. Esto es justamente porque en DIPr existe la
posibilidad de que el Juez deba aplicar derecho argentino. El punto de conexión que utiliza el CCC es el “lugar de la celebración”, y el Juez a
priori no sabe cuál es, va a tener que ver el caso en concreto y en base a los hechos de ese caso va a llegar al lugar de celebración. ¿Ahora
cualquier cosa puede decir la ley del lugar de celebración y el Juez argentino la va a tener que aplicar? No. Supongamos que se casaron en
países donde aceptan la poligamia o donde aceptan casarse entre padres e hijos, o entre hermanos, o con descendientes… Ese
matrimonio puede ser perfectamente válido aplicando la ley del lugar de celebración, pero que por alguna razón el Juez no se sienta “cómodo”
reconociendo su validez. Fíjense que renglón seguido a establecer el derecho aplicable, y este por ahí es el ejemplo más claro que
encontramos en las normas de DIPr argentino sobre orden público internacional, el ART. 2622CCC dice que no se reconocerá ningún
matrimonio celebrado en el extranjero cuando medie alguno de los impedimentos a los que hace mención. Entonces, claramente, por más que
sea válido en el lugar en que el matrimonio se celebró, no lo va a reconocer así el Juez nacional porque estos impedimentos en algún punto
representan principios de orden público internacional argentino, que vamos a exigir que se respeten siempre aún en casos con elementos
extranjeros y que, tal vez, tengan un mínimo contacto con el ordenamiento jurídico del Juez.
ART. 2622CCC= “Derecho aplicable. La capacidad de las personas para contraer matrimonio, la forma del acto, su existencia y validez, se rigen
por el derecho del lugar de la celebración, aunque los contrayentes hayan dejado su domicilio para no sujetarse a las normas que en él rigen.
No se reconoce ningún matrimonio celebrado en un país extranjero si media alguno de los impedimentos previstos en los artículos 575,
segundo párrafo y 403, incisos a), b), c), d) y e). El derecho del lugar de celebración rige la prueba de la existencia del matrimonio.”
ART. 403CCC= “Impedimentos matrimoniales. Son impedimentos dirimentes para contraer matrimonio:
a) El parentesco en línea recta en todos los grados, cualquiera que sea el origen del vínculo.
b) El parentesco entre hermanos bilaterales y unilaterales, cualquiera que sea el origen del vínculo.
c) La afinidad en línea recta en todos los grados.
d) El matrimonio anterior, mientras subsista.
e) Haber sido condenado como autor, cómplice o instigador del homicidio doloso de uno de los cónyuges (…).”
ART. 575CCC= “Determinación en las técnicas de reproducción humana asistida. En los supuestos de técnicas de reproducción humana asistida,
la determinación de la filiación se deriva del consentimiento previo, informado y libre, prestado de conformidad con lo dispuesto en este Código
y en la ley especial. Cuando en el proceso reproductivo se utilicen gametos de terceros, no se genera vínculo jurídico alguno con éstos, excepto
a los fines de los impedimentos matrimoniales en los mismos términos que la adopción plena.”
Se suele decir que el contenido del orden público “está ínsito en la conciencia del Juez y de todas las personas que habitan una determinada
comunidad”; son principios que caracterizan e individualizan a una determinada sociedad en un momento histórico determinado, principios de
distinta índole (culturales, religiosos, políticos, económicos, sociales, etc.) que van mutando a medida que la sociedad evoluciona y, como
consecuencia, también evoluciona el derecho. Ante un caso que vulnere el orden público internacional argentino, van a ver que a cualquier
ciudadano del Estado le sienta mal o le incomoda el caso, no sólo al Juez, porque claramente hay algo que no se ajusta a nuestros valores y
principios fundamentales.
 Jurisdicción indirecta: Consiste en el análisis que hace el Juez al que se le solicita el reconocimiento y ejecución de una sentencia de la
jurisdicción que tuvo el Juez que la dictó para intervenir en ese caso. Supongamos que yo obtuve una sentencia judicial que se dictó en Brasil,
por el Tribunal Supremo de San Pablo en un caso de compraventa internacional de granos entre un vendedor argentino y un comprador
brasilero. Por entrega tardía o porque la calidad de las mercaderías no era la acordada, se produjo un proceso judicial y el Juez brasilero dictó
una sentencia determinando el incumplimiento contractual por parte del vendedor argentino, por lo tanto debe indemnizarlo por una
cantidad equivalente a US$100.000. El comprador brasilero dice “bueno, me reconocieron el derecho”, pero notificado de la sentencia el
vendedor argentino no paga, entonces debe ejecutarse forzosamente la sentencia. ¿Qué tiene que buscar para ejecutar? Donde el vendedor
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tiene bienes sobre qué hacer efectiva esa sentencia. Entonces el comprador brasilero se presenta ante el Juez argentino, cumpliendo todos los
requisitos de forma necesarios para la ejecución de la sentencia. No existiendo tratado aplicable al caso, el Juez va a ir a las normas de derecho
interno, en el particular el ART. 517 del CPCCNac, que regula el reconocimiento y ejecución de sentencias.
ART. 517CPCCNac= “Conversión en título ejecutorio. Las sentencias de tribunales extranjeros tendrán fuerza ejecutoria en los términos de los
tratados celebrados con el país de que provengan. Cuando no hubiese tratados, serán ejecutables si concurriesen los siguientes requisitos:
1) Que la sentencia, con autoridad de cosa juzgada en el Estado en que se ha pronunciado, emane de tribunal competente según las normas
argentinas de jurisdicción internacional y sea consecuencia del ejercicio de una acción personal o de una acción real sobre un bien mueble, si
éste ha sido trasladado a la República durante o después del juicio tramitado en el extranjero.
2) Que la parte demandada contra la que se pretende ejecutar la sentencia hubiese sido personalmente citada y se haya garantizado su
defensa.
3) Que la sentencia reúna los requisitos necesarios para ser considerada como tal en el lugar en que hubiere sido dictada y las condiciones de
autenticidad exigidas por la ley nacional.
4) Que la sentencia no afecte los principios de orden público del derecho argentino.
5) Que la sentencia no sea incompatible con otra pronunciada, con anterioridad o simultáneamente, por UN (1) tribunal argentino.”
Fíjense que entre las exigencias para que el Juez argentino ejecute la sentencia, el inc. 1) dice “que la sentencia emane de tribunal competente
según las normas argentinas de jurisdicción internacional”.
Entonces el Juez argentino va a preguntarse si el Juez brasilero que dictó la sentencia competente para intervenir en el caso, ¿y dónde va a
buscar la respuesta? En las fuentes de jurisdicción. ¿Había un tratado aplicable que otorgaba jurisdicción? ¿había un acuerdo de foro de las
partes? Y si no, analizará la competencia del Juez sentenciante conforme a las normas argentinas de jurisdicción internacional en materia
contractual, que se encuentran en el ART. 2650CCC.
ART. 2650CCC= “Jurisdicción. No existiendo acuerdo válido de elección de foro, son competentes para conocer en las acciones resultantes de un
contrato, a opción de actor: a) los jueces del domicilio o residencia habitual del demandado. Si existen varios demandados, los jueces del
domicilio o residencia habitual de cualquiera de ellos; b) los jueces del lugar de cumplimiento de cualquiera de las obligaciones contractuales; c)
los jueces del lugar donde se ubica una agencia, sucursal o representación del demandado, siempre que ésta haya participado en la
negociación o celebración del contrato.”
Entonces, volviendo, la jurisdicción indirecta es el análisis que realiza el Juez al que se le solicita el reconocimiento y ejecución de una
sentencia extranjera respecto de la jurisdicción que tenía ese Juez extranjero para conocer en el caso. ¿Cuáles son las pautas o criterios que se
pueden utilizar para analizar la jurisdicción del Juez sentenciante?:
 Criterio de la bilateralización de la norma nacional de competencia: Este criterio es el que utiliza el ART. 517 inc. 1) CPCCNac. La jurisdicción
del Juez sentenciante debe analizarse conforme a las normas de jurisdicción internacional del Juez al que se le pide el reconocimiento y
ejecución de la sentencia.
 Conforme las normas de jurisdicción internacional del Juez sentenciante: Este es el criterio utilizado por el ART. 537 inc. 4) del Código
Procesal Uruguayo, que dispone “que el tribunal sentenciante tenga jurisdicción en la esfera internacional para conocer el asunto de acuerdo
con su derecho”. O sea, el Juez al que se le solicita el reconocimiento y ejecución de la sentencia va a analizar si el Juez que dictó la sentencia
era internacionalmente competente conforme a las normas de jurisdicción internacional de ese Juez.
 Según lo dispuesto por tratados o convenciones internacionales existentes.
Otra clasificación de jurisdicción que tienen en el libro es entre:
 Jurisdicción concurrente: Es cuando hay varios Jueces internacionalmente competentes o con competencia internacional para entender en
un determinado caso. Ejemplo de jurisdicción concurrente puede ser el ART. 2621CCC que vimos hoy sobre jurisdicción en materia de
validez/nulidad/disolución del matrimonio, que establece la competencia del Juez del último domicilio conyugal efectivo o el del domicilio o
residencia habitual del cónyuge demandado. Tenemos acá la posibilidad de que exista más de un Juez internacionalmente competente,
porque si el último domicilio conyugal no coincide con el domicilio del cónyuge demandado, tenemos la posibilidad de que haya 2 Jueces con
jurisdicción. Otro ejemplo que también vimos hoy es el ART. 2650CCC en materia de contratos, que establecía que no existiendo acuerdo de
partes de elección de foro, eran competentes para conocer en las acciones derivadas de contratos, a elección del actor, los Jueces del domicilio
o residencia habitual del demandado, o los del lugar de cumplimiento de cualquiera de las obligaciones contractuales, o los del lugar donde se
ubica una Gerencia o sucursal. Claramente esta norma, si todos estos puntos atributivos de jurisdicción se localizan en Estados distintos, da la
posibilidad de que haya varios Jueces con jurisdicción internacional. Otro ejemplo más ilustrativo lo tenemos en el ART. 2629CCC en materia
de alimentos:
ART. 2629CCC= “Jurisdicción. Las acciones sobre la prestación alimentaria deben interponerse, a elección de quien la requiera, ante los jueces
de su domicilio, de su residencia habitual, o ante los del domicilio o residencia habitual del demandado. Además, si fuese razonable según las
circunstancias del caso, pueden interponerse ante los jueces del lugar donde el demandado tenga bienes. Las acciones de alimentos entre
cónyuges o convivientes deben deducirse ante el juez del último domicilio conyugal o convivencial, ante el domicilio o residencia habitual del
demandado, o ante el juez que haya entendido en la disolución del vínculo. Si se hubiere celebrado un convenio, a opción del actor, las acciones
pueden también interponerse ante el juez del lugar de cumplimiento de la obligación o el del lugar de la celebración de dicho convenio si
coincide con la residencia del demandado.”
Algo que hay que tener en cuenta aquí es que el hecho de que tal vez las distintas opciones o puntos atributivos de jurisdicción que utiliza la
norma se localicen todos en un mismo Estado, no atribuye a ese Juez jurisdicción exclusiva.
 Jurisdicción exclusiva: Se da cuando determinado Estado se arroga con exclusividad la jurisdicción (generalmente por hallarse
comprometidas ciertas cuestiones de orden público o de interés general), excluyendo la posibilidad de que otros Estados puedan conocer en
estos supuestos. En este supuesto, si un Juez distinto conoce en el caso, se corre el gran riesgo de que la sentencia que se dicte no sea
susceptible de ser reconocida en el Estado del Juez que se arrogó la jurisdicción exclusiva. Algunos supuestos de jurisdicción exclusiva
argentina los tenemos fíjense en el ART. 2609CCC:
ART. 2609CCC= “Jurisdicción exclusiva. Sin perjuicio de lo dispuesto en leyes especiales, los jueces argentinos son exclusivamente competentes
para conocer en las siguientes causas: a) en materia de derechos reales sobre inmuebles situados en la República; b) en materia de validez o
nulidad de las inscripciones practicadas en un registro público argentino; c) en materia de inscripciones o validez de patentes, marcas, diseños o
dibujos y modelos industriales y demás derechos análogos sometidos a depósito o registro, cuando el depósito o registro se haya solicitado o
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efectuado o tenido por efectuado en Argentina.”
Otro supuesto en el que el Estado argentino se arroga jurisdicción exclusiva lo tenemos en el ART. 614 de la Ley de Navegación:
ART. 614 LEY DE NAVEGACIÓN= “Contratos de utilización de buques, fletamento y transporte. Los tribunales nacionales son competentes para
conocer en los juicios derivados de los contratos de utilización de los buques cuando las obligaciones respectivas deban cumplirse en la
República, salvo la opción que tiene el demandante por los tribunales del domicilio del demandado.
En los contratos de fletamento total o parcial, o de transporte de carga general o de bultos aislados en un buque cualquiera, o de personas y,
en general, en todo contrato en que el transportador asuma la obligación de entregar los efectos en destino, es nula toda otra cláusula que
establezca otra jurisdicción que la de los tribunales argentinos.”
A esto hay que sumar el ART. 2635CCC en materia de adopción internacional:
ART. 2635CCC= “Jurisdicción. En caso de niños con domicilio en la República, los jueces argentinos son exclusivamente competentes para la
declaración en situación de adoptabilidad, la decisión de la guarda con fines de adopción y para el otorgamiento de una adopción (…).”
Fíjense que el Código hace una distinción, que la vamos a ver con más detenimiento cuando veamos adopción, entre los niños domiciliados en
Argentina y los niños sin domicilio en Argentina:
 Respecto de los niños sin domicilio en Argentina, avala la posibilidad de cierta concurrencia de fueros.
 Respecto de los niños domiciliados en Argentina, se arroga jurisdicción exclusiva para entender en las distintas etapas del proceso de
adopción.

Clase 5/9. Ayala.


ORDEN PÚBLICO
Material de estudio. Goldschmidt entiende que el orden público (OP) no opera cuando se trata de normas de derecho público (DPu), mientras
que Hooft manifiesta que hoy hay determinadas normas de DPu contra las que puede operar el OP.
El OP es la característica negativa de la consecuencia jurídica. La aplicación del D extranjero (DE) indicado como aplicable por el punto de
conexión, haya una norma de importación o de exportación, encuentra un límite en el OP. Limite que es bastante vidrioso, porque el OP
siempre esta teñido por la sospecha de que el juez puede estar utilizándolo como cláusula de escape o cláusula de reserva (como me escapo
de aplicar DE que no me gusta o con el cual no me siento cómodo). Se le han buscado toda suerte de fórmulas para limitar el descartar la
solución del D en sí declarado como aplicable para aplicar D inaplicable (que es el propio).
PROBLEMÁTICA DEL OP.
Es una temática en constante evolución y supone la existencia de 2 situaciones; la diversidad ideológica (DI) y el reconocimiento de la
obligación de aplicar derecho extranjero (OADE). La DI no implica necesariamente diversidad cultural, lo cual quiere decir que dentro de un
mismo sector cultural puede haber diversidad ideológica. El ejemplo más claro que da el Dr. Hooft es la interpretación que hace la tribu talibán
(grupo islámico extremo) de la ‘sharia’ (ley en general), que admite, pe, que si una persona es asesinada, la familia del fallecido tiene derecho a
asesinar a quien lo mato y si decide perdonarlo, el precio de la sangre es pagado por un fondo común que existe a esos efectos. La DI implica
que un concepto no es el mismo o no es entendido de la misma manera en un Estado que en otro.
ANÁLISIS HISTÓRICO.
 Surgimiento del movimiento glosador. Lo primero que existió fue el reconocimiento de la OADE con la escuela de los glosadores,
llamada escuela estatutaria italiana (a la cual pertenecía Acursio). De hecho, la Glosa de Acursio es la que reconoce la OADE (el juez
de Módena debe aplicarle al ciudadano de Bolonia el derecho personal bolones de su nacionalidad o pertenencia a ese estado),
separando la jurisdicción de la ley aplicable. Pero en ese momento no había diversidad ideológica, ya que el cristianismo puro y la
autoridad papal que reinaba en todos los Estados occidentales establecían que todas las interpretaciones eran =, no importa el
derecho que se aplicara.
 Escisión de la Iglesia (con Lutero y Calvino). Aquí, a diferencia de la etapa anterior, comienza a haber diversidad ideológica, ya que
entre los protestantes y los católicos hay muchísimas diferencias de interpretación. Pero, a diferencia de la etapa anterior, no hay
reconocimiento de la OADE, ya que cada Estado aplica su propio D y hace una interpretación propia. Entonces tampoco surge el
problema.
 Revolución francesa + publicación del manifiesto comunista + revolución industrial. En el año 1849, Savigny publica el octavo tomo
de su sistema de D romano actual. Y esta es la primera vez que convergen las 2 circunstancias; reconocimiento de la OADE, porque
hace a la justicia y unidad de los Estado, aunque haya diversidad ideológica. Lo que determina Savigny es que el derecho extranjero
no va a ser aplicado cuando el derecho propio tenga una norma rigurosamente prohibitiva (ergo, de orden público) o se trate de una
institución desconocida. En el Caso ‘Grimaldi’ se aplicó este último criterio, sin saberlo, ya que no se trataba de una cuestión que
fuera contraria al OP (la prueba de ello está en que se dictó la ley de adopción entre el fallo de 1era instancia y Cámara), sino que era
una institución desconocida.
ORDEN PUBLICO COMO CONJUNTO DE DISPOSICIONES O CONJUNTO DE PRINCIPIOS
Cuando el derecho extranjero viola el orden público y hay obligación de aplicar derecho extranjero, tenemos que descubrir que normas
propias van a impedir que el DE se aplique y que normas extranjeras se van a aplicar aun a pesar de nuestro derecho. También debemos
descubrir si el OP es un conjunto de disposiciones o de principios.
Como conjunto de disposiciones.
 Habría que distinguir:
a. OP interno (OPi). Dentro del OPi, hay normas coercitivas (obligatorias para las partes) y otras dispositivas (disponibles para las
partes); las normas coercitivas son las que hacen al orden publico interno. La característica del OPi es que es descartable por la
aplicación del derecho extranjero. Por ejemplo, en la órbita interna, no puedo modificar el plazo mínimo de locaciones urbanas
(norma coercitiva de OPi) pero si un D extranjero tiene un plazo distinto, se va a aplicar (aunque en la órbita interna este
prohibida). Que una norma sea de OPi no la transforma en una norma de OPI, pero si a la inversa.
b. OP internacional (OPI). La característica OPI es que es descartante del derecho extranjero. Toda norma de OPI es siempre
previamente una de OPi, pero no a la inversa.

Guillermo Vocero
FranjaMorada
 El OP sería de aplicación a priori, es decir que no se tendría que hacer toda la operación de la norma indirecta (causa, HSPC,
inexistencia de fraude, D indicado como aplicable por el PC, existencia o no de reenvío, violación al OP por la solución), sino que el
OP pasaría a la característica positiva de la consecuencia jurídica, como un punto de conexión acumulativo desigual; es decir, al
punto de conexión que indica el derecho aplicable hay que agregarle el punto acumulativo desigual de la norma de OP propia (que
en realidad funciona como una conexión, porque siempre será aplicable el derecho propio). Con lo cual, de no ser idéntica la norma
extranjera a la norma de OP propia, un punto me anula al otro y se descarta la aplicación del D indicado como aplicable por el punto
de conexión, sin importar si la solución va a violar el OP o no. Hay una categoría de normas que hacen eso, que son las normas de
aplicación inmediata.
NORMAS DE APLICACIÓN INMEDIATA. Son normas directas (tienen la solución del caso en la consecuencia jurídica), que no admiten la
aplicación del derecho extranjero. Comprende la sumatoria de los conceptos de normas de policía y seguridad y norma de OP. Hay que ver el
concepto en el fallo ‘Boll’ (CIJ). Se decidió en contra de la restitución de una menor a Holanda y se llevó el caso a la Corte Internacional de
Justicia, la cual determino que las normas que regulan la protección de los menores son de exclusiva potestad del Estado donde el menor se
encuentra y que la ley de la nacionalidad no modifica esas leyes de protección, porque son normas de aplicación inmediata.
Como conjunto de principios.
 La aplicación del OP es a posteriori siempre, ya que hasta que no apliquemos el derecho extranjero lo más parecido a lo que haría el
juez extranjero (incluido sus normas de OP) no vamos a saber si la solución conculca nuestro OP. En este sentido, hay que tener en
cuenta que ningún derecho per se es ab initio violatorio del orden público. Lo que si puede ser violatorios del OP son las soluciones.
Con lo cual, hasta que no hagamos uso de la teoría del uso jurídico y dictemos una sentencia con el mayor grado asequible de
probabilidad a la que dictaría el juez extranjero, no vamos a saber si la solución conculca o no los principios de nuestra legislación.
 El efecto es que si no hay forma de adaptarlo, se va a descartar la aplicación del DE y se va a aplicar D propio, a diferencia del fraude
a la ley, en donde, cuando se descartan los hechos fraudulentos, se aplica el D inmediatamente anterior al acto fraudulento.
 Por principios se entiende aquello que subyace a la norma, el espíritu de la legislación. El principio subyacente a la legislación es el
bien jurídicamente protegido. No hay un catálogo, sino que es el juez, de ppios en el caso particular, el que resuelve si esa solución
extranjera es o no violatoria de nuestros ppios.
Ejemplo en materia de legítima. Si tomamos el concepto de OP como conjunto de disposiciones y consideramos que nuestra legítima
constituye una clausula especial de OP contenida en disposición de aplicación a priori, nunca voy a aplicar el DE por más que reconozca la
institución de la legitima, ya sea en un porcentaje menor o mayor al nuestro. En cambio, si consideramos que lo que se protege es el principio
de que una parte sustancial del patrimonio del causante si o si pase a determinados herederos que la ley elige, entonces vamos a aplicar el
derecho extranjero, con el límite de que la parte que vaya a los herederos sea significativa (si es tan mínima que no cubriría nada, ahí aparece
nuestro OP como OP de corrección).
En los fallos casos ‘Lojo Fabeiro De Larino’, ‘Yarza Vidaor’ y ‘Telenti Gonzales’, la Cámara de Bahía Blanca consideró que las legítimas son
disposiciones de OP o cláusulas especiales de OP contenidas en disposiciones de aplicación a priori.
Ejemplo en materia de impedimentos matrimoniales dirimentes. Vamos a aplicar derecho extranjero siempre y cuando reconozca todo los
impedimentos dirimentes, porque tiene que ver con los principios de nuestra legislación y los matrimonios que no vamos a reconocer. Ahora,
si la legislación extranjera tuviera otro impedimento, contrario a nuestro OP (pe, que se casen dos personas que practican distintas religiones),
entonces no lo aplico.
Ejemplo en materia de prescripción liberatoria. Si la contemplada en la legislación extranjera para las obligaciones que vencen a plazo no fuera
de 2 años como prevé el CCC y fuera de 3 meses, no se aplica. Si bien reconoce la institución, el principio que subyace es el de la existencia de
un periodo de tiempo mínimamente prolongado para ejercer la acción.
Soluciones por distintas normativas. Durante mucho tiempo se discutió si era un conjunto de principio o de disposiciones.
 CC. No tenía una norma expresa sobre OP, y debíamos guiarnos por el art. 14
ARTICULO 14 CC. Las leyes extranjeras no serán aplicables:
2° Cuando su aplicación fuere incompatible con el espíritu de la legislación de este código ;
3° Cuando fueren de mero privilegio;
4° Cuando las leyes de este código, en colisión con las leyes extranjeras, fuesen más favorables a la validez de los actos.
 CCC. Ha adoptado la opinión de la mayoría de la doctrina y sostiene que es un conjunto de principios.
ARTICULO 2600 CCC. Orden público. Las disposiciones de derecho extranjero aplicables deben ser excluidas cuando conducen a soluciones
incompatibles con los principios fundamentales de orden público que inspiran el ordenamiento jurídico argentino.
 CIDIP I. Se aclara que la violación al OP, para descartar el DE indicado como aplicable, debe ser manifiesta (solución debe ser
manifiestamente contraria al OP).
 CIDIP II de Normas Generales de DIPr. Con la influencia de Goldschmidt, se logra que diga ‘manifiestamente incompatible con los
principios de la legislación’. Para descartar la aplicación del derecho extranjero indicado como aplicable por los respectivos tratados,
la violación al OP debe ser tan flagrante que debe surgir en forma manifiesta (manifiestamente contraria al espíritu de la legislación
que lo tiene que aplicar). Esto tiene fundamento en que, cuando se firma un tratado, se lo hace respecto a la legislación vigente al
momento de la firma. Mientras no se denuncie, siguen vigentes y la legislación puede ser modificada en algo que no fue previsto al
momento de la suscripción. Entonces, la sección respecto al OP funciona como una reserva de que si algún Estado llega a hacer una
modificación en la legislación de manera tal que viole los principios de nuestra legislación en forma flagrante o manifiesta, no la
vamos a aceptar.
 Convención de Viena sobre Compraventa Internacional de Mercaderías y Convención de La Haya sobre Ley Aplicable al Contrato
de Compraventa de Mercaderías. Establecen que las normas indicadas como aplicables no lo serán cuando sean contrarias al OP.
Algo a tener en cuenta. Una norma que pueda ser inconstitucional de acuerdo a nuestra legislación, va a tener que ser aplicada igual si es
constitucional de acuerdo al derecho indicado como aplicable. Ejemplo; seria inconstitucional para nosotros cualquier norma que estableciera
cualquier tipo de autoridad marital (del marido sobre la mujer). Ahora, puede suceder que haya que aplicar a un matrimonio el derecho del
Estado de la celebración y del primer domicilio conyugal, según el cual existe autoridad marital y que, si se quita esta autoridad, se llegue a
una solución injusta. El caso se debe resolver conforme el criterio de justicia. Esto tiene relación con el

Guillermo Vocero
FranjaMorada
ORDEN PÚBLICO MITIGADO. Surge en la doctrina francesa a raíz del caso ‘Chemouni’. Un señor en Túnez se había casado con dos mujeres (lo
cual era legal). Se van a Francia, donde el señor deja a la segunda esposa y ella reclama alimentos en base a un matrimonio bigamico (no llegue
a escuchar si dijo bigamico o bígamo). Los jueces franceses dijeron que de ninguna manera se podía reconocer un matrimonio de este tipo,
pero de ninguna manera se podía negarle alimentos a quien, de acuerdo a la ley del Estado de celebración, es esposa. El OP mitigado permite
darle alimentos a la esposa sin reconocer el matrimonio.
El OP corrige cuando el DE da más que nuestro máximo o menos que nuestro mínimo.
CONCEPTOS DEL ORDEN PÚBLICO. El OP es;
a. Territorial. El juez va a aplicar su orden público, es decir, que la solución a la luz de la cual va a filtrar el D extranjero es siempre el D
propio (esa solución no debe violar manifiestamente los principios del orden del juez). El instituto del OP también puede aparecer en
el ámbito del DPu, ya que Se aplica a normas procesales, fiscales, aduaneras y en algunos casos penales. Hay un supuesto más
moderno;
ORDEN PUBLICO REFLEJO. Surge a raíz de un robo de obras de arte patrimonio del Estado en Nigeria y que terminaron siendo vendidas en
Alemania. El delito había sido cometido en Nigeria y los contratos que se celebraron eran a la luz del D francés, donde no se había probado el
origen de las obras de arte. El juez francés, con fundamento en la solidaridad y dado que la comunidad internacional es una sola (Savigny), no
le reconoció validez a esos contratos celebrados sobre la base de la violación de una norma de derecho público (norma de derecho penal
nigeriana), porque en caso de que sucediera lo contrario, esa es la solución que esperaría. Esto es lo que Goldschmidt llama la retorsión, que
es la expresión práctica de la reciprocidad. Significa que voy a aplicarle el derecho extranjero al caso siempre que el D de ese Estado aplique mi
D cuando resulte aplicable. EL OP reflejo sería una manifestación de respeto hacia el OP extranjero esperando que, si el caso fuese al revés,
también se respete el OP propio.
b. Actualidad. El criterio de actualidad del OP se encuentra desarrollado en el fallo ‘Zapata Timberlake, María Marta Guadalupe’ (aquí
se discutía la validez/nulidad del matrimonio de MMGZT con el señor X, cuyo objeto era que si caía este matrimonio, iba a quedar
valido el matrimonio de MMGZT con Roberto Noble). El OP es un concepto mutable, por lo que aquello que un día era de OP o
contrario al OP (como conjunto de principios) no lo es más al otro (por ejemplo, las cuestiones del matrimonio entre personas del
mismo sexo o el divorcio). El juez debe tener en cuenta la actualidad del OP, ya que es un concepto mutable, variable y actual.

Clase 5/9. Ayala. ORDEN PÚBLICO


Goldschmidt entiende que el orden público (OP) no opera cuando se trata de normas de derecho público (DPu), mientras que Hooft manifiesta
que hoy hay determinadas normas de DPu contra las que puede operar el OP.
El orden público es la característica negativa de la consecuencia jurídica. La aplicación del D extranjero (DE) indicado como aplicable por el
punto de conexión, cuando hay una norma de importación o de exportación, encuentra un límite en el OP. Un limite que es bastante vidrioso,
porque el OP siempre esta teñido por la sospecha de que el juez puede estar utilizándolo como cláusula de escape o cláusula de reserva (como
me escapo de aplicar DE que no me gusta o con el cual no me siento cómodo). Se le han buscado toda suerte de fórmulas para limitar el
descartar la solución del D en sí declarado como aplicable para aplicar D inaplicable (que es el propio).
problemática del orden público.
Es una temática en constante evolución y supone la existencia de 2 situaciones; la diversidad ideológica (DI) y el reconocimiento de la
obligación de aplicar derecho extranjero (OADE). La diversidad ideológica no implica necesariamente diversidad cultural, lo cual quiere decir
que dentro de un mismo sector cultural puede haber diversidad ideológica. El ejemplo más claro que da el Dr. Hooft es la interpretación que
hace la tribu talibán (grupo islámico extremo) de la ‘sharia’ (ley en general), que admite, por ejemplo , que si una persona es asesinada, la
familia del fallecido tiene derecho a asesinar a quien lo mató y si decide perdonarlo, el precio de la sangre es pagado por un fondo común que
existe a esos efectos. Con lo cual dentro de un mismo grupo cultural puede haber diversidad ideológica. La DI implica que un concepto no es el
mismo o no es entendido de la misma manera en un Estado que en otro.
ANÁLISIS HISTÓRICO.
 Surgimiento del movimiento glosador. Lo primero que existió fue el reconocimiento de la OADE con la escuela de los glosadores,
llamada escuela estatutaria italiana (a la cual pertenecía Acursio). De hecho, la Glosa de Acursio es la que reconoce la OADE (el juez
de Módena debe aplicarle al ciudadano de Bolonia el derecho personal bolones de su nacionalidad o pertenencia a ese Estado),
separando la jurisdicción de la ley aplicable. Pero en ese momento no había diversidad ideológica, ya que el cristianismo puro y la
autoridad papal que reinaba en todos los Estados occidentales establecían que todas las interpretaciones eran iguales, no importa el
derecho que se aplicara.
 Escisión de la Iglesia (con Lutero y Calvino). Aquí, a diferencia de la etapa anterior, comienza a haber diversidad ideológica, ya que
entre los protestantes y los católicos hay muchísimas diferencias de interpretación. Pero, a diferencia de la etapa anterior, no hay
reconocimiento de la OADE, ya que cada Estado aplica su propio D y hace una interpretación propia. Entonces tampoco surge el
problema.
 Revolución francesa + publicación del manifiesto comunista + revolución industrial. En el año 1849, Savigny publica el octavo tomo
de su sistema de D romano actual. Y esta es la primera vez que convergen las 2 circunstancias; reconocimiento de la OADE, porque
hace a la justicia y a la unidad de los Estados, aunque haya diversidad ideológica. ¿Cómo lo llama Savigny? Normas rigurosamente
prohibitivas, no le dice orden público. Y habla también de la institución desconocida. Quiere decir que el derecho extranjero no va a
ser aplicado cuando el derecho propio tenga una norma rigurosamente prohibitiva (ergo, de orden público) o se trate de una
institución desconocida. En el Caso ‘Grimaldi’ se aplicó este último criterio, la institución desconocida, (sin saberlo los jueces), ya que
no se trataba de una cuestión que fuera contraria al OP (la prueba de ello está en que se dictó la ley de adopción entre el fallo de
1era instancia y Cámara), sino que era una institución desconocida.
ORDEN PUBLICO COMO CONJUNTO DE DISPOSICIONES O COMO CONJUNTO DE PRINCIPIOS
Cuando el derecho extranjero viola el orden público y hay obligación de aplicar derecho extranjero, tenemos que descubrir que normas
propias van a impedir que el derecho extranjero se aplique y que normas extranjeras se van a aplicar aun a pesar de nuestro derecho. También
debemos descubrir si el OP es un conjunto de disposiciones, de normas , en cuyo caso van a pasar a la característica positiva de la
consecuencia jurídica, (¿se acuerdan de los puntos de conexión acumulativos desiguales que yo les dije que eso ocurre con el orden público?)
Guillermo Vocero
FranjaMorada
o si es un conjunto de principios. Esta discusión que ustedes la tienen que conocer ha sido resuelta por el artículo 2600 del código civil y
comercial porque a optado por la doctrina de que el orden público es un conjunto de principios.
-Orden público como conjunto de disposiciones: si el orden público fuera un conjunto de disposiciones sería de aplicación a priori,
es decir que no tendríamos que hacer toda esta operación de ver la causa, los hechos subyacentes al punto de conexión, la inexistencia de
fraude, ver el derecho indicado como aplicable por el Punto de Conexión, la existencia o no de reenvío, y la solución es la que puede violar al
OP. Ningún derecho “per se” es ab initio violatorio del orden público. Lo que puede ser violatorio del orden público son las soluciones. Con lo
cual claramente hasta que no hagamos uso de la teoría del uso jurídico y dictemos una sentencia con el mayor grado asequible de probabilidad
a la que dictaría el juez extranjero, no vamos a saber si la solución conculca o no los principios de nuestra legislación. Pero ésto lo podemos
decir ahora con el Código civil y comercial. El código de Vélez no lo decía porque no tenía una norma expresa sobre orden público y debíamos
guiarnos por el artículo 14 inciso 2 las leyes extranjeras jamás serán aplicables cuando fueran contrarias al espíritu de la legislación, cuando
fueran de mero privilegio inciso 3 o cuando no fueran favorables a la subsistencia del contrato inciso 4. Se venía desarrollando en los tratados
de Montevideo, en la CIDIP 1, y en la CIDIP 2 sobre normas generales donde la influencia de Goldschmidt se ve claramente. En la CIDIP 1 se
aclara que la violación al orden público para descartar el derecho extranjero debe ser manifiestamente contrario al OP. En la CIDIP 2 de
normas generales: manifiestamente incompatibles con los principios de la legislación. Entonces, si el orden público es un conjunto de
disposiciones tendríamos que distinguir entre el orden público interno y el orden público externo.
El orden público interno y el orden público internacional tienen que ver con una cuestión que se llama diferenciación entre normas dispositivas
y normas coercitivas.
Dentro del OP interno, hay normas coercitivas (obligatorias para las partes) y otras dispositivas (disponibles para las partes); las normas
coercitivas son las que hacen al orden publico interno. Que una norma sea de orden público interno no la transforma en una norma de orden
público internacional. Eso significa que toda norma de orden público internacional va ser previamente de orden público interno pero no a la
inversa. Por ejemplo, en la órbita interna, yo no puedo modificar el plazo mínimo de locaciones urbanas porque es una norma coercitiva de
orden público interno, si un derecho extranjero tiene un plazo diferente ¿no lo voy a aplicar porque en la órbita interna está prohibido?
Entonces podemos decir que el orden público interno es descartable por la aplicación del derecho extranjero, mientras que el orden público
internacional es descartante del derecho extranjero. Toda norma de OP Internacional es siempre previamente una de OP interno, pero no a la
inversa.
Goldschmidt escribió sobre el derecho de la tolerancia, entonces dice que tendría que haber un listado de normas de orden público
internacional sino como sabemos cuales son. Si fuera así el OP se va a acumular como un punto de conexión acumulativo desigual que no solo
corrige cuando el derecho extranjero da más o menos que nuestro mínimo, si no es idéntica el punto de conexión del orden público nos va a
ser descartar el derecho indicado como aplicable por el punto de conexión.
Si hay normas de orden público internacional ya de entrada está diciendo que no va a aplicar derecho extranjero sin importar cual sea la
solución, sin saber si la solución viola el orden público o no. Hay una categoría de normas que hace eso que son las normas de aplicación
inmediata.
NORMAS DE APLICACIÓN INMEDIATA: Comprende la sumatoria de los conceptos de normas de policía y seguridad y las normas de Orden
Público. Las normas de aplicación inmediata no admiten la aplicación de derecho extranjero porque son normas directas (no tienen punto de
conexión, tienen la solución en la consecuencia jurídica). Son normas en que el Estado no admite la aplicación de derecho extranjero. La
definición de norma de aplicación inmediata está en el fallo ‘Boll’ de la Corte Internacional de Justicia respecto de la restitución de una
menor , tarea: leer el caso. Ahí van a ver la naturaleza de las normas de aplicación inmediata porque se trataba de una norma de protección
de una menor y ahí se resolvió por la CIJ que las normas que regulan la protección de los menores son de exclusiva potestad del Estado donde
el menor se encuentra. La ley de la nacionalidad no modifica las normas de protección porque son normas de aplicación inmediata.
-Orden público como conjunto de principios: Si el orden público es un conjunto de principios, la aplicación del orden público es a
posteriori siempre, porque hasta que no apliquemos el derecho extranjero lo más parecido a lo que haría el juez extranjero (incluido su orden
público) no vamos a saber si la solución conculca nuestro orden público. Es lo que ha consagrado nuestro código civil y comercial en el artículo
2600.
La ley extranjera indicada como aplicable por el punto de conexión nunca va ser aplicada cuando contraríe los principios de la legislación. ¿Qué
son los principios de la legislación? Ha habido diferentes conceptos por ejemplo el código alemán no utiliza el concepto de orden público y
utiliza términos como moral, buenas costumbres.
Los principios son lo que subyace a la norma, es decir, no importa cuanto sea el monto de la legítima sino que lo que importa es que una parte
sustancial del patrimonio del causante pase a determinados herederos. Entonces, si nosotros consideramos que el orden público es un
conjunto de disposiciones, o sea una cláusula especial de orden público porque tienen disposiciones de aplicación a priori, nunca voy a aplicar
derecho extranjero aunque el derecho extranjero reconozca la institución de la legítima, quizás en un porcentaje menor o mayor al que
reconoce nuestro derecho. Si consideramos que lo que se protege es el principio de que una parte sustancial del patrimonio del causante si o
si tiene que ir a determinados herederos entonces vamos a aplicar derecho extranjero, ¿con que límite? Con que la parte que va a los
herederos sea significativa, si es tan mínima que no cubriría nada y ahí aparece nuestro orden público como orden público de corrección.
El principio subyacente a la legislación es el bien jurídicamente protegido, en la sucesión es una parte sustancial de la herencia. No hay un
catálogo de principios, sino que es el juez en el caso particular el que resuelve si esa solución extranjera es o no violatoria de nuestros ppios,
del espíritu de la legislación en las palabras de Vélez.
El orden público como conjunto de principios es siempre de aplicación a posteriori. El efecto es que si no hay forma de adaptarlo, se va a
descartar la aplicación del derecho extranjero y se va a aplicar derecho propio.
La diferencia entre el orden público y el fraude a la ley es que cuando se descarta los hechos fraudulentos, aplica el derecho inmediatamente
anterior al acto fraudulento. Mientras que en el orden público, siempre va a aplicar derecho propio. Por eso es el enemigo del derecho
internacional porque es muy fácil decir que es de orden público.
El orden público ha recibido recepción legal originariamente en los Tratados de Montevideo, en la Convención de Viena sobre compraventa
internacional de mercaderías, Convención de la Haya sobre ley aplicable al contrato de compraventa de mercaderías, establecen que las
normas indicadas como aplicables no lo serán cuando sean contrarias al orden público. Y en la CIDIP 1 que habla de manifiestamente contraria
y la CIDIP 2 donde dice con la influencia de Goldschmidt manifiestamente contraria con los principios de la legislación. Para descartar la
aplicación del derecho extranjero debe ser tan flagrante que debe surgir en forma manifiesta. Si firmo un tratado y después pongo que no voy
Guillermo Vocero
FranjaMorada
a aplicar las soluciones que me da el tratado porque son manifiestamente contrarias al orden público, entonces, ¿para que firmé el tratado?
Cuando tengo un tratado, se firma con respecto a la legislación vigente al momento de la firma. Pero los tratados mientras no se denuncien,
siguen vigentes (Convención de Viena del derecho de los tratados) y la legislación puede ser modificada de manera tal que lo que no fue
previsto al momento de la suscripción, sea contrario al orden público como conjunto de principios y en forma manifiesta. Como dice
Goldschmidt es la forma de prevenirse de disgustos. Nos dejamos reservado que si un Estado llega a hacer una modificación en la legislación
de manera tal que viole los principios de nuestra legislación en forma flagrante o manifiesta, no la vamos a aceptar, porque acá vamos a los
conceptos del orden público. Una norma que de acuerdo a nuestra legislación puede ser inconstitucional, si es constitucional de acuerdo al
derecho del Estado cuyo derecho vamos a aplicar, la tenemos que aplicar igual. Por ejemplo, sería inconstitucional para nosotros una norma
que estableciera cualquier tipo de autoridad marital (del marido sobre la esposa). Ahora bien, si usted tiene que aplicar el derecho de un
Estado a un matrimonio donde de acuerdo a la ley del Estado de celebración del primer domicilio conyugal existe autoridad marital y la esposa
si usted la deja sin esa autoridad (protección) quizás la solución es injusta. En el caso del orden público mitigado, que surge en la doctrina
francesa a raíz del caso ‘Chemouni’ que era un caso de un señor que en Túnez se había casado con dos mujeres (lo cual era legal), la segunda
esposa era francesa. Se van a Francia y ahí el señor la deja a la segunda esposa. La segunda esposa reclama alimentos en base a un matrimonio
bígamo. Los jueces franceses no reconocen el matrimonio bígamo pero no pueden negar alimentos a quien de acuerdo a la ley del Estado de
celebración era esposa. Esto es orden público mitigado, yo no reconozco el matrimonio pero sí alimentos la segunda esposa.
Con respecto a fallos que consideran que la legítima son disposiciones de orden público tenemos los fallos de la cámara de bahía blanca ‘Lojo
Fabeiro De Lariño’, ‘Yarza Vidaor’ y ‘Telenti Gonzales’, la Cámara de Bahía Blanca consideró que la legítima es una disposición de orden
público o cláusulas especiales de orden público contenidas en disposiciones de aplicación a priori, pasan a la característica positiva (estos tres
fallos están en Goldschmidt pero solo dicen ésto).
Pregunta una alumna sobre el orden público como conjunto de disposiciones: le responde que si el orden público es un conjunto de
disposiciones, al derecho indicado como aplicable le tiene que agregar el punto acumulativo de la norma de orden público nacional, si la
compara y la diferencia es mínima, no llega nunca a la solución, porque al tener dos puntos uno le anula al otro. El punto de conexión que
indica el derecho aplicable y el punto de conexión norma de orden público propio que sería una conexión. Entonces, se acumula punto de
conexión con una conexión ¿por qué es una conexión? Por es derecho propio. ¿se acuerdan que las conexiones eran estables y nominativas,
mientras que el punto de conexión era variable. Con lo cual se aplica derecho propio porque ni siquiera admite que una norma extranjera
reconozca la institución en forma diferente. Como vimos el ejemplo de la legítima otro ejemplo sería la prescripción liberatoria o los
impedimentos matrimoniales dirimentes. Pero siempre con límites porque por ejemplo en los impedimentos dirimentes vamos a aplicar
derecho extranjero siempre y cuando reconozca todo los impedimentos dirimentes porque tiene que ver con los principios de nuestra
legislación y los matrimonios que no vamos a reconocer. Ahora, si la legislación extranjera tuviera otro que fuera la imposibilidad de casarse
entre personas que practican distintas religiones, es contrario a nuestro orden público y no lo aplico.
Si la prescripción liberatoria en vez de ser de 2 años para las obligaciones que vencen a plazo como dice el código civil y comercial, fuera de 3
meses, no se aplica. Si bien reconoce la institución, el principio que subyace es el de la existencia de un periodo de tiempo mínimamente
prolongado para ejercer la acción.
El orden público es territorial:
Significa que el juez va a aplicar su orden público, es decir, que la solución a la luz de la cual va a filtrar el derecho extranjero, es siempre el
derecho propio pero hay un supuesto más moderno que es el orden público reflejo. Éste es la prueba de que el derecho público se está
colando dentro del concepto de derecho internacional privado de orden público. Ésto surge a raíz de un robo de obras de arte patrimonio del
Estado en Nigeria y que terminaron siendo vendidas en Alemania. El delito había sido cometido en Nigeria y los contratos que se celebraron
eran a la luz del derecho francés, donde no se había probado el origen de las obras de arte. El juez francés, con fundamento en la solidaridad y
dado que la comunidad internacional es una sola (Savigny), no le reconoció validez a esos contratos celebrados sobre la base de la violación de
una norma de derecho público (norma de derecho penal nigeriana), porque en caso de que sucediera lo contrario, también aplicaran esto. Es
lo que Goldschmidt llama retorsión, que es la expresión práctica de la reciprocidad. Significa que voy a aplicarle el derecho extranjero al caso
siempre que el derecho de ese Estado aplique mi derecho cuando resulte aplicable. El código civil alemán lo tiene respecto a la inmunidad de
jurisdicción de los Estados pero no existe más porque se ha modificado, así que no lo lean eso. El
orden público reflejo sería una manifestación de ésto, yo respeto y anulo estos contratos porque respeto el orden público de nigeria pero si
me pasa a mí, también respeten mi orden público.
También se aplican normas de derecho público, Goldschmidt dice que no, a las normas procesales, aduaneras, fiscales, penales. En derecho
comercial, por ejemplo en concursos y quiebras se aplica el orden público.
Actualidad del orden público
El criterio de actualidad del orden público se encuentra desarrollado en el fallo ‘Zapata Timberlake, María Marta Guadalupe’ (aquí se discutía
la validez o nulidad del matrimonio de la señora María Marta Guadalupe Zapata Timberlake con el señor Carlos (en Hooft figura CJFS) que era
un piloto francés, cuyo objeto era que si caía este matrimonio, iba a quedar valido el matrimonio de ZTMMG con Roberto Noble). La Corte
Nacional desarrolla el concepto de actualidad del orden público. El orden público es un concepto mutable, quiere decir que lo que era de
orden público o contrario al orden público (como conjunto de principios) un día no lo es más al otro, por ejemplo el matrimonio entre
personas del mismo sexo o el divorcio desde el caso Manuela Rosa de Gea hasta Behrens pasando por Solá, Ulloa, Zapata, cambió el orden
público. ¿Qué orden público debe tener en cuenta el juez? El actual porque el orden público es un concepto mutable, variable y actual.

Tema: Reenvio
Hablamos de reenvío, cuando la norma de derecho internacional privado de un juez indica como aplicable otra norma de derecho
internacional privado extranjero y ésta norma a su vez la deriva hacia otra norma de derecho internacional privado, que puede ser la del juez
que tiene que resolver el caso, o la de otro Estado
En materia de reenvío lo que está en discusión es la cantidad de derecho aplicable, es un problema de cantidad de derecho aplicable: ¿voy al
derecho material al derecho interno de un país, o voy a todo el derecho internacional a toda la normativa del derecho extranjero?
Teorías (no están en Hooft, están en Goldschmidt)

Guillermo Vocero
FranjaMorada
Teoría de la referencia mínima: la norma de derecho internacional privado del juez indica como aplicable directamente derecho extranjero. Se
abre la sucesión en Argentina de una persona que fallece con último domicilio en España, la ley argentina dice “se aplica la ley del último
domicilio del causante: España”. Aplico legislación española. La cantidad de derecho aplicable es mínima. No voy a todo el derecho
internacional de la legislación española sino que voy solo a una parte
Teoría de la referencia media: el derecho internacional privado del juez indica como aplicable el derecho internacional privado del país
extranjero, y si éste derecho internacional privado del pais extranjero considera aplicable su propio derecho privado, se aplica.
En el ejemplo anterior si el causante era español, el derecho internacional privado argentino indica como aplicable el derecho internacional
privado español. Y el derecho internacional privado español dice que a la sucesión se le aplica el “derecho del nacional”, entonces se aplica
derecho español.
Ahora bien, si el derecho internacional extranjero no indica como aplicable su propio derecho, sin importar lo que indica el derecho
internacional privado, el juez que tiene que resolver el caso vuelve a su derecho y busca otro punto de conexión (puede ser nacionalidad, lugar
de situación de los bienes, etc.) pero abandona, desiste (por eso se la llama tb teoría del desistimiento) del derecho internacional privado
indicado como aplicable en primera instancia. El juez desiste y aplica otro derecho
Teoría de la referencia máxima: el derecho internacional privado del juez indica como aplicable el derecho internacional privado de otro
Estado y éste indica como aplicable otro derecho internacional, que puede ser el mismo que lo remitió en un primer momento o un tercer
derecho. Dentro de esta teoría encontramos las diferentes clases de reenvío
¿Por qué hacen esto los jueces? La respuesta siempre la da Maruja Hooft, y está en buscar una solución justa al caso, es por razones de justicia
que se buscan estas pautas interpretativas, por lo tanto, esa pauta interpretativa de justicia puede tener que ver para buscar la validez de un
testamento, para lograr que no se desherede a uno de los hijos de la causante, etc. Es decir, se busca la justicia, la aplicación de determinado
derecho que sea más justo para el caso en cuestión
Para que haya reenvío el conflicto tiene que ser expreso y negativo
Expreso: es expreso cuando los derechos involucrados contienen diferentes puntos de conexión para resolver sobre una cuestión, por ej.: la
capacidad en Argentina se resuelve por la ley del último domicilio y en España se resuelve por la ley del nacional. Por lo tanto, si hay una causa
que refiere a la capacidad de una persona, España y Argentina para el mismo tema tienen diferentes puntos de conexión
Negativo: quiere decir que ninguno de los derechos llamados a resolver el caso acepta la resolución del caso. Es cuando ninguno de los
derechos se declara competente para resolver el caso. Ej.: si se trata de un argentino con domicilio en España y al caso lo tiene que resolver el
juez español, éste va a aplicar la ley del nacional (Argentina) y cuando va al derecho argentino éste va a decir que se aplica la ley del último
domicilio (España). Es decir, que el juez español se va a encontrar con que ni el derecho español ni el derecho argentino quieren ser aplicados.
Ese conflicto es negativo.
Hooft dice que tienen que darse tres requisitos:
Primero diversidad en las normas de conflicto, es decir, la norma de conflicto del juez llamado a resolver el caso indica como aplicable otra
norma de conflicto. Segundo, consultada esta norma de conflicto que se indicó como aplicable, advertimos que tiene un punto de conexión
diferente a la ley del juez. Y, en tercer lugar, son las circunstancias del caso, las que van a determinar que ese conflicto sea negativo, es decir,
que ninguna de las dos normas en pugna acepten ser aplicadas. Después las clases de reenvío dependerán de las circunstancias del caso y de lo
que determine el juez en cuanto a que teoría se atenga y a las normas de conflicto en pugna
¿Lo que el juez busca es la solución justa al caso, entonces ustedes me van a decir, bueno en que momento para? Bueno por ahí es fácil
determinarlo cuando las mismas normas de conflicto me lleven a un destino final de aplicación de un derecho material determinado, pero
puede ser que el caso empiece a deambular, e incluso que vuelva a la ley del mismo Estado que le dio origen al caso. ¿Entonces, que hace el
juez? ¿Vuelve a aplicar su derecho internacional privado, con lo cual vuelve a salir con el caso por el mundo, o ya directamente aplica su
derecho privado? Eso será una decisión del juez. Ahí está la teoría del agotamiento, de un autor chileno, Navarrete. Él dice, que el caso
deambule por todos los países que tenga que deambular hasta que encontremos un derecho que sea aplicable, ahora, si el caso termina
tocando por segunda vez a alguno de esos países que ya toco, ahí se agotó, basta de dar vueltas
Origen del reenvío:
Forgo: se sientan las bases doctrinarias del reenvío. Es del año 1878 fallado por la Corte de Casación Francesa
Hay algunos casos anteriores tanto de la doctrina francesa como de la doctrina inglesa.
De la doctrina inglesa tenemos Collier v. Ribaz de 1841. Es importante porque sirve de antecedente al caso Annesley de 1926 que es un caso
que plantea el doble reenvío
Collier v. Ribaz: se trata de un inglés que testó en Bélgica. Para el derecho belga el testamento es inválido pero el caso se juzgaba en Inglaterra
donde era válido. Entonces el juez fue al derecho de Bélgica, éste remite al foro porque tenía en cuenta el derecho del lugar de la nacionalidad,
mientras que el derecho inglés tenía el lugar de otorgamiento.
Por lo tanto, fue al lugar de otorgamiento (Bélgica). Bélgica dice lugar de la nacionalidad (Inglaterra), por lo tanto, el testamento se declaró
válido
Forgo: era un hijo extramatrimonial que a sus 5 años su madre que vivía en Babiera se traslada a Francia. En Francia, Forgo hace toda su vida,
se casa con una persona millonaria, no tienen hijos, sobrevive a su esposa y a la edad de 68 años fallece, sin legitima, sin esposa, sin hijos y con
mucho dinero en bienes muebles, en su mayoría, obras de arte
En un primer momento el Estado Francés se hace cargo de los bienes de Forgo, pero aparecen herederos colaterales (hermanos de la madre
que vivian en Baviera). Solicitan la sucesión que se abre en Francia. La justicia francesa resuelve en tres instancias:
Primera instancia resuelve a favor del fisco francés
Segunda instancia resuelve a favor de los colaterales
Finalmente, la Casación va a terminar resolviendo a favor del fisco francés, pero por aplicación de la teoría del reenvío
El fisco francés fundaba su pretensión en los art. 713 y 768 del Código Napoleónico que indica que a falta de descendientes y cónyuges la
sucesión de los hijos legítimos le corresponde al Estado. Los parientes fundaban su pretensión en el Código de Baviera que decía que debía
aplicarse la norma de derecho internacional privado francesa que indica que a la sucesión hay que aplicarle la ley del último domicilio del
causante. Forgo nunca hizo los trámites necesarios para constituir su domicilio legal en Francia por lo tanto su domicilio legal seguía siendo en
Baviera. El derecho bávaro aceptaba la herencia de los colaterales de hijos extramatrimoniales

Guillermo Vocero
FranjaMorada
Primera instancia dice: no aplico derecho internacional privado francés, sino que aplico derecho privado francés (art. 713 y 768 del Código
Napoleónico)
Segunda instancia dijo: aplico la ley internacional del derecho francés y, por lo tanto, voy a terminar resolviendo de acuerdo al código bávaro
Finalmente, la Cámara de Casación Francesa dice: aplico derecho internacional privado francés que me dice que a la sucesión le tengo que
aplicar el ultimo domicilio del causante (Baviera). Entonces aplico el derecho bávaro, pero que derecho bávaro aplico? El derecho privado
(material) o el derecho internacional privado. Aplico todo ese derecho por lo tanto aplico el derecho internacional privado bávaro. Y el derecho
internacional del Código de Baviera lo que dice es que a la sucesión se le aplica el último lugar de residencia efectiva. Y Forgo no tenía el
domicilio, pero si tenía la residencia efectiva en Francia porque había vivido entre los 5 y los 68 años allá. Por lo tanto, la Casación Francesa lo
que hace es aplicar su derecho internacional privado que remite al derecho internacional privado bávaro y éste a su vez remite nuevamente al
derecho material francés y, por lo tanto, es el fisco francés el que se queda con la herencia.
La crítica que se le hizo es que se utilizó esta teoría para quedarse con la fortuna de Forgo. Por eso durante muchos años la teoría del reenvío
fue muy criticada. Para el parcial hay que saber ejemplos de legislaciones que aceptan y que rechazan el reenvío
Nosotros hasta el año 2015 no lo negábamos, pero tampoco lo teníamos expresado. Igualmente, los jueces lo aplicaban por el antecedente
jurisprudencial Forgo. En el año 2015 el art. 2596 CCC recepto el reenvío
ARTICULO 2596.- Reenvío. Cuando un derecho extranjero resulta aplicable a una relación jurídica también es aplicable el derecho internacional
privado de ese país. Si el derecho extranjero aplicable reenvía al derecho argentino resultan aplicables las normas del derecho interno
argentino.

Cuando, en una relación jurídica, las partes eligen el derecho de un determinado país, se entiende elegido el derecho interno de ese Estado,
excepto referencia expresa en contrario.
El reenvío no tiene lugar en dos situaciones: en forma de los actos jurídicos y en autonomía de la voluntad. ¿Es decir, si las partes eligieron la
aplicación de un derecho, cómo el juez va a resolver como a él se le antoje?, si las partes ya dijeron qué derecho resulta aplicable. Si en el
marco de la autonomía de la voluntad dijeron que tal derecho es aplicable, es ese el derecho que tengo que aplicar más allá de lo que digan
mis normas de derecho internacional privado, siempre y cuando se trate de normas disponibles por las partes y no normas de policía. En
cuanto a las formas de los actos jurídicos el principio general es que se aplica la ley del lugar de celebración por lo tanto si yo celebre un
contrato en España a la forma de ese contrato no le voy a poder aplicar la normativa del reenvío, porque puede ser que si la aplico ese
contrato termine siendo nulo. Entonces yo tengo que salvar la validez del acto
Clases de reenvío:
Reenvío de primer grado: ley del Estado A remite a la ley del Estado B, la cual remite nuevamente a la ley del Estado A
Reenvio de segundo grado: la ley del derecho internacional del juez que tiene que entender la causa, envía la cuestión a la ley de un segundo
Estado y ésta la envía a un tercer Estado. ¿Qué puede hacer el tercer Estado? Puede terminar resolviendo el caso o puede terminar reenviando
al primer Estado o al segundo Estado
Reenvio circular: se da cuando la búsqueda del derecho aplicable termina tocando el derecho del lugar donde se inició. ¿Insisto con esto,
cuando para? ¿Nosotros cuando resolvemos esta situación? En principio yo les diría cuando toco por segunda vez el primer Estado. Aplicamos
el art. 2596 CCC
Hooft da un ejemplo concreto: una sucesión de un suizo que deja inmuebles en Argentina, tenía su único domicilio en Alemania pero se
hallaba residiendo en Francia. Se abre un juicio sucesorio por la existencia del inmueble en la Argentina. La ley argentina aplica la ley del último
domicilio: Alemania. La ley alemana aplica la ley de la nacionalidad: Suiza. La ley suiza aplica la ley de la última residencia: Francia. La ley
francesa dice “lex situs” para bienes inmuebles. ¿Entonces donde estaba el inmueble? En la Argentina. Entonces vuelve a la Argentina. ¿El juez
argentino que puede hacer? Volver a salir, pero para ahí.
Doble reenvío: el juez lo que hace es “sentarse en la silla del juez extranjero” o, mejor dicho, en la silla del juez del derecho que se indica
aplicable por el derecho de inicio. Está en el caso Annesley de 1926. Esta mujer es una persona de nacionalidad inglesa que reside en Francia.
En el año 1924 fallece, tenía dos hijos. Hace un testamento de acuerdo a las formas inglesas desheredando a uno de sus hijos. En el
testamento Annesley había mencionado su idea de seguir manteniendo su domicilio inglés
De acuerdo al derecho inglés el testamento es válido. De acuerdo a la normativa francesa el testamento es invalido porque agrede la legitima,
es decir, Annesley solamente podía disponer de 1/3 de sus bienes por lo tanto los 2/3 debian ser repartidos en la legitima
Entonces el juez inglés realiza este razonamiento: si el caso fuera fallado por el derecho inglés el testamento es válido y se deja sin nada al hijo
desheredado. Si el caso es fallado por el derecho francés el testamento es invalido y por lo tanto se le da lugar a la sucesión del hijo. ¿Que hizo
el juez? Aplico derecho francés, se sentó en la silla del juez francés y dijo este testamento es inválido porque las normas sobre legitima son
normas de orden público y el reenvío no corre cuando hay orden publico
El juez al momento de resolver dice que la residencia en Francia es una residencia efectiva entonces a esa residencia efectiva la califica como
domicilio
Para la norma conflictual inglesa el domicilio del testador se hallaba en Francia, no importaba la residencia o lo que hubiese dicho Annesley en
el testamento. Para el juez el domicilio era Francia. El juez dice apliquemos o digamos que esta residencia que tiene Annesley es el domicilio
efectivo y por lo tanto aplica la ley francesa que prohíbe la desheredación
Hay otro caso que es el caso Ros tb del derecho inglés que se vincula con el derecho italiano. El resultado es diferente. Se trata de un inglés con
domicilio en Italia que deshereda a su hijo, el derecho italiano prohibía el reenvío entonces el juez ingles se sienta en la silla del juez italiano. El
juez italiano dice que a la sucesión le voy a aplicar el domicilio del nacional: Inglaterra. El derecho inglés podría remitir, por ley del lugar de
otorgamiento, al derecho italiano pero el derecho italiano prohíbe el reenvío por lo tanto resuelve con la ley inglesa. El testamento en este
caso fue válido
Fíjense que son dos casos similares, pero con resultados diferentes, fallados por la misma justicia inglesa. ¿Pero por qué? Porque buscan la
mejor solución al caso

Ludviqst 13/9 Comisión 1

Guillermo Vocero
FranjaMorada
JURISDICCION Nosotros dividimos el tema jurisdicción en : 1) todo lo que es el sistema del código y 2) fuero no conveniente (porque fuero
no conveniente no está legislado), como prueba y aplicación del derecho extranjero – Daniel da fuero no conveniente  fuero no
conveniente generalmente se da con fraude a la ley { son 2 temas que se dan juntos porque son parecidos en algunos aspectos, pero
Mariana no lo da así }
Fallos que vamos a ver en este tema y que siempre entran:
- Sastre: que habla de prórroga de jurisdicción.
- Vlassof (que después también lo ven en matrimonio para el tema el fuero de necesidad.
- Manauta (posibilidad de un estado de ser demandado o no: relación con jurisdicción y soberanía)
- Oderbretch.
- Boeing.
Antes en jurisdicción se daba “Comte c/ Ibarra” para el tema de prórroga de jurisdicción pero no se da más este fallo.
JURISDICCION INTERNACIONAL:
Ahora hay una parte nueva del código que regula el tema de la jurisdicción en los arts. 2601 a 2609 (que nos habla de jurisdicción
internacional), después tenemos arts. dispersos: 2635 en adopción, 2654 en contratos de consumo.
 ¿es lo mismo jurisdicción judicial internacional que competencia internacional?
No, no es lo mismo. Entre ambas hay una relación de género (jurisdicción judicial) / especie (competencia)
 La jurisdicción internacional puede ser (aspectos):
- Jurisdicción judicial internacional: dentro de ella tenemos la competencia internacional
En la jurisdicción judicial internacional vemos que juez es el competente para resolver el caso.
Los fallos son obligatorios (diferencia con los laudos de la jurisdicción arbitral)
- O Jurisdicción arbitral internacional: es cuando las partes –por acuerdo- eligen para resolver un tema, lo someten a
árbitros.
Los laudos –salvo la estipulación de determinadas convenciones- no resultan obligatorios.
Esta dentro de la “jurisdicción judicial” según la mayoría de los autores (Hooft dice esto).

 ¿Cuáles son las consecuencias de que haya jurisdicción internacional?:  PE!!!!


Conocer la jurisdicción internacional implica:
1. conocer un territorio y una autoridad competente para entender el caso con elementos extranjeros:
yo tengo que ubicar: ‘un territorio’ y ‘una autoridad’ que puedan ser competentes para resolver casos con elementos extranjeros:
(no es un territorio y un ‘juez’).
 Autoridad: La jurisdicción internacional la pueden ejercer determinadas autoridades, personas que pueden aplicar derecho
internacional. Esto es el ámbito de aplicación de aplicación activo (quienes aplican el derecho): se establece que quienes ejercen
la jurisdicción internacional son las siguientes autoridades:
a. Jueces
b. Funcionarios administrativos
c. Escribanos
d. Cónsules
Por lo tanto, recordar que cuando hablamos de jurisdicción no hablamos solo de los jueces.
Si la cuestión se trata de un acto administrativo – por ej.- pido la modificación de un acto administrativo, no será el juez quien
realice esa modificación, sino que será una autoridad administrativa.
 Territorio: la autoridad tiene que ser competente de entender en el caso con elementos extranjeros.
2. Implica que nosotros al momento de determinar la jurisdicción internacional: tenemos que tener un contacto razonable entre el
juez que va a resolver y la cuestión que tengo que resolver.
lo que implica la elección de esa jurisdicción internacional es que el caso que yo tengo que resolver tiene que tener - lo que yo le
llamo- “Contacto Razonable” con ese territorio. Reglas atributivas de Jurisdicción.
Entonces ¿Qué es contacto razonable?: son las reglas de atribución, son los hechos próximos con los cuales el juez tiene contacto
directo: ya sea convencionales (mayor seguridad jurídica), o por el código.
Los contactos razonables se dan de 2 formas:
- Las convenciones internacionales: Es el más común, y que a nosotros nos da más seguridad jurídica.
En principio: estos contactos, estas reglas atributivas  nosotros tratamos de que sean convencionales porque cuando hay
convención para nosotros hay más seguridad jurídica. Pero si no tenemos convención acudimos a las leyes de nuestro
código
- Y en caso de no haber convención yo lo puedo sacar de las leyes de mi código.
Acá, en jurisdicción dejan de llamarse “ puntos de conexión ” y comienzan a llamarse “reglas atributivas de jurisdicción”: refiere a la
conexión razonable que tiene que tener el caso con el espacio en que se desarrolla  son las reglas atributivas de conexión.
El ejemplo de las reglas atributivas de jurisdicción son aquellos puntos de conexión pero relacionados con el tema en concreto (no
los puntos de conexión divididos en, personales, reales y conductistas). acá lo tengo que tener conectado : necesito el hecho
ocurrido en un territorio y por otra parte que implique que se tiene que resolver en X lugar, por ej. un contrato internacional y lo
que voy a tener es que ese contrato se va a regir por el contrato del lugar de cumplimiento, no son los puntos de conexión sueltos,
porque lo que yo hago es buscar un contacto razonable entre el espacio y la autoridad.
Las reglas de jurisdicción se relacionan con los puntos de conexión.
[PE: Explique la importancia del contacto razonable: y de 5 ejemplos de reglas atributivas de jurisdicción ]
Ejemplos de reglas de jurisdicción:
- en materia de contratos las reglas atributivas de jurisdicción son: lugar de celebración y lugar de cumplimiento.
- En materia de matrimonio: lugar de celebración, lugar del domicilio.
- En materia de derechos reales: lex situs.
Guillermo Vocero
FranjaMorada
- En materia de cuestiones de propiedad intelectual: ley nacionalidad del autor
3. No puedo determinar la norma aplicable si antes no determino cual es el juez competente:
el requisito previo a elegir qué derecho voy a aplicar tengo que tener antes determinada la jurisdicción internacional.
Es necesario que si yo voy a pedir el reconocimiento/ ejecución de la sentencia extranjera : en todas las convenciones y en nuestro
derecho interno, lo que se exige es que –previamente- el juez del que emana esa sentencia tenga competencia dentro de la esfera
internacional.
4. la validez y ejecución de la sentencia extranjera va a ser posible siempre que el juez del que emane tenga competencia judicial
internacional.
Hay varias teorías, hay algunas que dicen que la competencia internacional se va a regir por las normas del juez que dicto la
sentencia, hay otras que te dicen que la competencia internacional se va reír por las normas del juez que tiene que ejecutar esa
sentencia  nosotros utilizamos esta ultima teoría (antes de ejecutar, primero determinamos si el juez del que emana la
sentencia/pedido de prueba/ ejecución de una cautelar/etc., es internacionalmente competente y después hacemos lugar o no a la
medida.
5. No puede ser contraria al orden publico: Cualquier regla de jurisdicción no puede ser contraria al orden público.

 Relación entre jurisdicción internacional y soberanía:


- esto es importante porque tiene relación con el tema de la inmunidad. Nosotros tenemos el art 117 de la CN que dice que la corte
entiende en forma originaria y exclusiva en cuestiones – en relación a la soberanía- en casos en que intervinieran cónsules,
embajadores, o cualquier autoridad extranjera.
- Frente a eso – en normativa interna- tenemos el decreto 1285/58 dice que la corte tiene competencia originara y exclusiva en el caso
en que sea parte: el estado, cónsules, embajadores, diplomáticos o toda la delegación diplomática  con o cual lo que vemos es que el
estado extranjero no puede ser demandado SALVO que cuando yo voy a demandar a un estado extranjero pida –vía diplomática y a
través del ministerio de relaciones exteriores- autorización a ese estado para ser demandado (el estado tiene que aceptar ser llevado a
juicio, lo que es poco probable)
- La ultima parte del 1285, establece el tema de la retorsión y reciprocidad no son orden publico pero tienen una función parecida a la
del orden público. se dice que tiene una función parecida a la del orden Publio porque sirve de valla de aplicación del derecho
extranjero. [ en principio para poder demandar a otro estado necesito que el diplomático se comunique con el estado a través del
ministerio de relaciones exteriores y que me de la autorización – normalmente necesito eso- pero la ultima parte del 1285 habla de lo
que se conoce como “clausula gronda”  ¿Qué pasa si un estado extranjero – aun no pudiéndome demandar a mi (estado argentino)-
lo hace igual?: esta clausula gronda nos dice “yo tengo esta norma que me dice que bajo determinadas condiciones puedo demandar
pero si el Estado Argentino es demandado por un Estado extranjero – sin cumplir el principio de inmunidad absoluta del estado- yo
puedo también demandarlo”
 Entonces el principio es que necesito autorización para demandar a un estado (1285)
 Con la salvedad de la ultima parte, que establece la clausula gronda: que dice que cuando –aun así- si a mí me demandaran no
pudiendo hacerlo, y se presenta una cuestión parecida con el estado que me demanda yo también puedo demandarlo eso se
llama “reciprocidad”.
La reciprocidad es el hecho.
La retorsión es la norma. Por eso se dice que reciprocidad y retorsión son 2 caras de una misma moneda.
- La Convención de Viena sobre relaciones diplomáticas establece que si un estado extranjero es demandado, la sentencia que se dicte
contra ese estado para mi es nula. Acá surgen 2 teorías:
 La teoria de la inmunidad absoluta del estado del estado extranjero: es la que dice que el estado nunca puede ser demandado. Es
la que siguen manteniendo los países de América, África y Asia;
 La teoría de la inmunidad relativa o atenuada del estado extranjero: Gran Bretaña, EEUU y muchos países Europeos
Esta inmunidad atenuada divide los actos del estado en 2 tipos de actos:
i. Actos soberanos del estado (actos de imperio)  en estos casos yo no puedo demandar al estado
ii. Actos que el estado ejerce como el particular (actos de gestión) yo si lo puedo demandar, CASO MANAUTA C/
FEDERACION RUSA, es el ejemplo de la aplicación de esta teoria por parte de la CSJN. En este caso Manauta era
una persona que le reclamaba al gobierno de Rusia que ellos habían trabajado para el gobierno y que el gobierno
no les había hecho los aportes ni sociales ni previsionales, razón por lo cual lo demanda al gobierno Ruso por
daños y perjuicios.
En primera instancia y en cámara: la justicia argentina hace aplicación del decreto 1285, entonces dice: < “bueno,
estas personas están demandando al estado ruso. Pero hay una normativa –que yo tengo vigente en mi país- que
dice que no lo pueden demandar sin pedir autorización antes al estado para ser demandas”>. Entonces lo que
hace el juez de primera instancia como el de cámara es pedir la autorización a Rusia para ser demandado, como
Rusia no dice nada, la autorización la toma como una negativa y entonces esa negativa implica que yo no puedo
demandar al estado ruso.
Cuando el caso llega a la Corte de la Nación, la corte divide y dice que acá hay una teoría atenuada de inmunidad
– ya que si el estado está actuando como particular – yo lo puedo demandar (en este caso era una cuestión en la
que actuaba como un particular porque era una cuestión de derecho laboral), entonces dice: como lo que están
reclamando son aportes previsionales que no se lo hicieron, yo no puedo decir que ese sea un acto de soberanía
del estado, sino que es una acto de gestión- como particular y aceptan la demanda”
Acá la corte acepta la inmunidad relativa del estado.
DISTINTOS TIPOS DE JURISDICCION:
Antes dividíamos la jurisdicción en Interna/ internacional ahora no se divide. (la jurisdicción interna es la exclusiva porque s la que realiza el
propio estado. Los tipos de jurisdicción interna que yo tengo son: provincial, federal; en razón de la materia, grado o personas. Hoy la
dividimos en:
Guillermo Vocero
FranjaMorada
1. Jurisdicción directa:
(lo hablamos cuando vimos aplicación del derecho extranjero)
La jurisdicción directa es la que se da cuando yo me presento ante autoridad judicial o administrativa o ante la autoridad diplomática
de un país a pedir algo en concreto (el juez tiene conocimiento directo de lo que va a pedir. Y yo se que juez va a entender en la
causa: el juez del lugar del cumplimiento ej.: yo pido el cumplimiento del contrato ante el juez argentino y ese va a tomar jurisdicción
directa sobre el caso- ante analizara los contratos, leyes, convenciones, etc.).
Acá volveos a hablar de los puntos de conexión y de las reglas de atribución: para poder determinar la jurisdicción directa voy a tener
que utilizar las reglas de atribución. Ejemplos de reglas de jurisdicción:
- en materia de contratos las reglas atributivas de jurisdicción son: lugar de celebración y lugar de cumplimiento.
- En materia de matrimonio: lugar de celebración, lugar del domicilio.
- En materia de derechos reales: lex situs.
- En materia de cuestiones de propiedad intelectual: ley nacionalidad del autor  es el único principio contrario al que
establece el código.
Art 2601 me establece cuando un juez argentino es competente: dice que la jurisdicción internacional es de los jueces argentinos –
no existiendo tratados, y en ausencia de acuerdo de partes- en materias disponibles para la prorroga: se atribuye conforme, las
reglas del presente código y leyes especiales de aplicación.
Para que juez argentino tenga jurisdicción directa y su jurisdicción se rija por el código ccyc y con las leyes especiales, tiene que darse
estos supuestos.
- Ausencia de leyes, no hay no hay convención internacional (tratado)
- Ausencia de prórroga,( no hay ejercicio de la autonomía de la voluntad de las partes en la que elijan que el juez argentino
no sea competente) entonces las leyes del CCYC y las leyes especiales me dicen cuando la competencia es directa del juez
argentino (siempre tiene faltar: el ejercicio de la autonomía de la voluntad en la prorroga/ y tienen que faltar tratados).

2. Jurisdicción indirecta:
acá el juez no tiene conocimiento directo de la causa. Casos en los que se da:
a. En el caso de reconocimiento y/o ejecución de sentencia extranjera: El juez Argentino interviene a los fines de reconocer/
ejecutar una sentencia extranjera: traigo una sentencia a la argentina que fue dictada en el extranjero y yo tengo que
reconocerla y ejecutarla o solo reconocerla (depende del tipo de sentencia/resolución de la que se trate es lo que se hará). Acá
habrá que ver como analizo si el juez que dicto esa sentencia extranjera (el juez de donde viene esa sentencia extranjera) es
competente en el ámbito internacional:
a. Hay teorías que dicen que la competencia del juez que dicto la sentencia extranjera se analiza conforme a la ley del
juez de la sentencia que tengo que reconocer.
b. Y hay otras que dicen que la competencia del juez que dicto la sentencia se analiza conforme a mis reglas de
jurisdicción.
Sobre el tema de reconocimiento y ejecución de las sentencias extranjeras tenemos diversas normas: CIDIP sobre
reconocimiento y ejecución de sentencias extranjeras, tenemos protocolos sobre reconocimiento y ejecución.
b. El otro caso es la cooperación jurídica internacional: está establecida en nuestro código en los arts. 2611 y 2612. La
cooperación jurídica internacional se hace a través de exhorto . esta nos habar de juez exhortante (el que pide) y juez
exhortado (al que se le pide)  es lo que en el CPCC se llama “exequátur”/ acá en el CCyC se llama “exhortante y exhortado”.
El art 2611 dice, “sin perjuicio de las obligaciones asumidas por convenciones internacionales, los jueces argentinos deben
brindar amplia colaboración jurisdiccional en materia civil, comercial y laboral”.
Y el 2612 les dice cuales son los requisitos para dar esa cooperación jurídica internacional. Lo más importante es que dice “yo
puedo cooperar con un juez internacional - que me pide por ej.: toma de declaración de un testigo, ejecución de una mediad
cautelar, información del derecho extranjero,- siempre y cuando no sea violatorio del orden público” (puedo cooperar.
Siempre y cuando ese acto –para mí- no implique violar MI orden publico).

Y después también nos habla del “quiebre del derecho procesal” el principio general de derecho procesal internacional nos dice
que las cuestiones procesales se rigen por la lex Fori (la cooperación jurídica internacional abre al quiebre y va a decir “ si, se van
a regir por la ley formal todas las cuestiones de tipo procesal PERO cuando yo hablo de cooperación internacional yo no puedo –
como país que le pido a otro información de derecho extranjero- exigirle que lo haga de acuerdo a mis formas” (lo va a hacer
conforme a las formas del país donde debe realizarse ese acto, por ej.: toma de declaración testimonial  lex causae) 
Entonces se dice que el 2612 lo que hace es quebrar el principio rector que hacía que el derecho procesal internacional fuera
público y no privado (entonces si bien el principio me indica que es la lex fori, en este caso es la lex causae).

3. Jurisdicción exclusiva:
ante determinadas cuestiones hay un juez que es el único competente para resolver el caso. La jurisdicción exclusiva establece 1 solo
punto de conexión/ punto atributivo de jurisdicción. Se establece que MI juez es el único que puede entender en la causa (juez
argentino)
Condiciones para que exista competencia exclusiva:
Puede darse por un interés público del estado, social o económico  no puede darse que en cualquier tema yo pueda decir que el
juez argentino es el único competente en forma exclusiva sino que el estado tiene que tener un interés político y social de que el juez
argentino entienda en ese tipo de causas (art 2609 y 2635)
Art 2609 “sin perjuicio de las leyes especiales, los jueces argentinos son exclusivamente competentes:
Guillermo Vocero
FranjaMorada
 en materia de derecho penal sobre inmuebles situados en la republica,
 en materia de validez o nulidad de las inscripciones practicadas en un registro público argentino; inscripciones o valides
de patentes, marcas, diseños, dibujos, modelos industriales y demás derechos análogos sometidos a deposito de
registro o registrados en la republica argentina”.
Acuérdense que las normas de jurisdicción exclusiva son TAXATIVAS (son las que están, no las puedo extender a otras cuestiones)
Art 2635 habla de adopción internacional – nos da un ejemplo de jurisdicción exclusiva- dice que cuando el menor tiene domicilio en
Argentina, el juez argentino es exclusivo para entender en las cuestiones de adoptabiidad y la sentencia de adopción.
4. Jurisdicción concurrente:
acá la competencia la tienen 2 estados, entonces hay 2 o más conexiones. Me interesa que el juez argentino sea el competente pero
puedo admitir que lo sea también el juez de otro estado en concurrencia con el juez argentino. Ejemplo:
Art 2635 segunda parte: adopción internacional: “para la anulación o la revocación de la adopción pueden ser competentes
 los jueces del lugar del otorgamiento o
 los jueces del domicilio del adoptado”

5. jurisdicción subsidiaria:
parecido a la clasificación de los puntos de conexión subsidiaria, se establece una orden de prelación en la jurisdicción y en caso de
que fracase la primera regla atributiva de jurisdicción recurro a la segunda, si fracasa la segunda acudo a la tercera. Por ej.
el Protocolo de Buenos Aires s/ contratos que lo que dice es: -por ejemplo-
- autonomía de la voluntad----- como 1° regla atributiva de jurisdicción
- ley del lugar del cumplimiento como 2° regla atributiva de jurisdicción
- domicilio del demandado----- como 3° regla atributiva de jurisdicción.
- domicilio del actor------------ como 4° regla atributiva de jurisdicción
este tipo de jurisdicción se da mayormente en materia de contratos.
6. Jurisdicción de protección:
es la que se da en caso de que exista un gran desequilibrio entre las partes de un proceso. Por ej.: casos de defensa del consumidor,
trabajadores, menores. Cuando yo pongo en una balanza a las partes que intervienen en un proceso la balanza me dice que tengo
que proteger a la parte que hipotéticamente son más débiles. Generalmente en los casos de jurisdicción de protección, las reglas
atributivas nunca son 1, son varias que hacen que yo proteja al desprotegido, por ej.: en el caso de derecho del consumidor: el art
2654 que me hala de contratos de consumo dice “son: los jueces del lugar de celebración del contrato, los jueces del lugar del
cumplimiento de la obligación, los jueces del lugar de entrega de los bienes, los jueces del lugar del cumplimiento de la garantía , el
domicilio del demandado […]” o sea –como el principio básico es que tengo que proteger al más débil: establezco una innumerable
cantidad de lugares donde se va a poder entablar la demanda o donde le juez va a ser competente: lo van a ver mucho en restitución
de menores y en alimentos cuando vean las convenciones internacionales  cuando diga cual es el juez competente hay una gama
de opciones que hacen que no pierda el derecho de demandar.

La jurisdicción de protección es parecido al orden publico de protección: pero no es lo mismo.


- El orden publico de protección son normas generadas para proteger a los más débiles.
- La jurisdicción de protección es parecido: es una apertura de los puntos de conexiones que me permiten a mi no dejar a la
persona que tiene que demandar sin la posibilidad de demandar

7. Fuero de necesidad: en este tema vemos el caso Vlassof.


Es aquel que se da para evitar la denegación de justicia art 2602 CCyC  entonces en el caso de que el juez argentino no es
naturalmente competente ( no es competente) toma la resolución del caso para evitar que ese caso no tenga solución.
Requisitos para que haya fuero de necesidad se extraen del art 2602: OJO no es que en cualquier caso pueda darse el fuero de
necesidad, los requisitos son:
a. Juez argentino no debe ser competente
b. Se hace para evitar la denegación de justicia.
c. Es excepcional
d. No puede iniciarse la demanda en el extranjero.
e. Que tenga contacto suficiente en el país

Miércoles 04/09. Dr Nuñes

Artículo sobre derecho transitorio tiene que ver con lo que vamos a ver hoy.
El derecho transitorio es el derecho que transcurre entre que se deroga una normativa e inicia una nueva norma, todos los procesos que se
dieron por ejemplo en el 2015, desaparece el código civil y aparece el código civil y comercial. Entonces las situaciones que se plantean tiene
que ver con que pasa en estos momentos donde no está muy en claro que derecho aplicar a una circunstancia o un caso dado.
En hooft técnicamente no lo trata.
El tema de hoy si se puede leer de Goldschmidt
Ámbito espacial y ámbito temporal. Cada uno de ellos es cativo y pasivo.
Ámbito espacial se van a plantear dos problemas, el primero es averiguar quiénes van a aplicar el derecho internacional privado argentino.
Esto nos va a dar la respuesta el ámbito espacial activo.
El segundo problema que se plantea es donde deben realizarse esos casos a los cuales el derecho internacional privado se aplica.
Ustedes cuando vieron norma indirecta y puntos de conexión, ustedes seguramente deben haber dicho al derecho privado interno del país o
podemos ir al derecho internacional privado de ese país con la norma del conflicto.

Guillermo Vocero
FranjaMorada
Entonces la respuesta a quienes aplican el derecho privado argentino es en primer lugar los jueces, los tribunales administrativos esto dentro
de la republica argentina, un escribano al configurar una escritura que tenga puntos de conexión extranjeros.
Fuera del territorio podrían aplicar derecho internacional privado argentino los funcionarios consulares, diplomáticos. Y también lo podrían
aplicar cuando hay un tratado, por ejemplo el de Montevideo, si un juez considera que es derecho aplicable el derecho argentino por el
tratado de Montevideo porque este indica por ejemplo en cuestiones patrimoniales se va a aplicar el primer domicilio conyugal, en realidad
ese juez extranjero que seguramente es parte de la obra de Montevideo lo que está haciendo además de aplicar el derecho argentino es
aplicar derecho propio convencional. En realidad aplica el derecho argentino cuando decimos que a la sucesión un juez en España, abre una
sucesión de un argentino, fallecido en España va a decir de acuerdo a la normativa española le aplico la ley del nacional. El causante era
argentino, por lo tanto el juez español está aplicando un derecho privado argentino.
Entonces cuando nos preguntamos quienes aplican el derecho internacional privado argentino en primer lugar decimos que todos los
funcionarios judiciales o administrativos que se encuentren en nuestro territorio y fuera de nuestro país los funcionarios consulares. Y también
los jueces de otros países que aplican derecho privado argentino por un caso dado.
Hay una diferencia en cuanto a la aplicación del derecho privado argentino y del derecho internacional privado argentino. Y vuelvo al caso del
argentino fallecido en España, cuando se aplica derecho privado es excluyente del derecho local, es decir, cuando se aplica derecho privado
extranjero es excluyente del derecho privado local, es decir, si el juez español a partir de su norma directamente dice que se aplica la ley del
nacional, excluye directamente la aplicación del derecho español.
Ahora cuando se aplica derecho internacional privado extranjero ese derecho internacional privado extranjero va a ser concurrente en su
aplicación por el derecho internacional privado interno, el juez en este caso a partir de la teoría del reenvío, va a decir bueno que se aplica,
derecho internacional privado argentino .
En el parcial si dice ámbito espacial activo y pasivo.
En la respuesta deberían decir bueno ámbito espacial, quienes lo aplican y donde se aplica
Ámbito espacial pasivo tiene más dificultad porque la ubicación de los bienes, de los hechos o de los actos. La circunstancia fáctica que
determina ese caso en diferentes países la diversidad de fuentes que pueden existir y que se aplica sobre esos bienes, sobre esos actos y lo
resuelven de distintas maneras, plantea el problema del ámbito espacial pasivo.
En esta materia lo que se plantea es saber donde se suceden los casos, cuales son los puntos de conexión relevantes del caso, y cual y con qué
fuente nos conecta ese punto de conexión. Lo que puede suceder es que el mismo caso sea tratado por diferentes fuentes, lo que puede
suceder es que esas fuentes tengan respuestas diferentes a la solución del caso.
Dice goldsmichdt hay diferentes grados de complejidad si no hubiese un convenio internacional entre las normas de los países que acuden o
podrían acudir a la resolución del caso, la respuesta es muy sencilla aplico directamente derecho internacional privado interno que me va a
decir por ejemplo que en la sucesión aplico el ultimo domicilio del causante.
Ahora bien la complejidad existe cuando hay un tratado,( entre el tratado y la ley tiene supremacía el tratado) por lo tanto si hay un caso que
me vincula con una fuente convencional debo aplicar la fuente convencional . Además lo dice la convención de Viena en el artículo 4 que
deben prevalecer los tratados.
Cuando no existe tratado resuelvo con el derecho internacional privado interno.
Otro es que si exista un tratado por lo tanto podría aplicar ese tratado del cual soy parte.
Y una tercera posibilidad más compleja aun se puede dar cuando además de haber tratados, convención no me resuelve todo el caso porque el
hecho puede estar vinculado con países que no tengan convención y con países que si tengan convención. Muere una persona, deja bienes acá
en la argentina, en Uruguay, en Francia. Entonces con Uruguay por ahí lo resuelvo, ahora con Francia? Es complejo porque puedo dar un
tratamiento distinto a cada situación que termine siendo injusto en esa respuesta, que termine fraccionando el caso de distinta manera.
Goldschmidt plantea que en materia patrimonial en el matrimonio para la argentina en el ámbito en la obra de Montevideo hay tres
regímenes diferentes:
La obra de Montevideo del 89
La obra de Montevideo del 40
Plantea un matrimonio que se casa en el Paraguay pero cuyo domicilio de uno de ellos, en este caso el esposo, es en el Perú y la cuestión se
dirime en la argentina. Entonces el juez argentino que va a ser competente en este caso va a decir bueno que ley aplico, y bueno porque la
obra del 40 me va a decir que al régimen patrimonial, el primer domicilio conyugal. Mientras que el del 89 me va a decir es que es el primer
domicilio del marido.
Lo que puede suceder es que el marido que era la parte fuerte del matrimonio dijera bueno me case en Paraguay, pero voy a modificar mi
domicilio ahora al Uruguay porque las leyes del régimen patrimonial son más favorables a mis intereses y como me pienso divorciar.
Entonces lo que hace el legislador para que no hay traslado fraudulento del domicilio conyugal, decir la foto que vale es la del primer domicilio
conyugal que fijaron de mutuo acuerdo o en su defecto la del marido.
El del 40 es más sencillo dice directamente el primer domicilio conyugal entonces en este caso a consulta que surge es que aplico el del 89 o
40? Y depende va a decir Goldschmidt lo ideal es aplicar siempre la última convención cuando se tratan temas similares, idénticos, es más justo
dice. Ahora también la respuesta que se hace en el libro ( comentario de otro autor) no siempre es tan justo esto porque puede que la mujer al
momento de casarse y en el matrimonio hayan tenido en vista al momento de fijar domicilio en el Perú la legislación peruana entonces si yo le
aplico la legislación paraguaya puede ser injusto porque puedo estar perjudicando incluso los intereses de la mujer que se caso sabiendo cual
era la legislación y que después por un cambio de convención capaz que le cambio la película.
Entonces una cosa es tratar normologicamente de igual manera a la mujer pero a veces ese tratamiento normologico igualitario puede
terminar perjudicándola. Son temas de 1889, de 1940 pero que en la actualidad cobran mucha vigencia.
Entonces estas situaciones que la ley no te dice como resolver, es el juez que va a apelar al derecho consuetudinario , a los principios generales
del derecho para resolver, entonces va a resolver de la menar más ventajosa para ambas partes sin desequilibrar los intereses de las partes.
Entonces les decía goldschmidt dice una respuesta podría ser la última legislación, el tratados de Viena sobre los derechos de los tratados que
dice debería aplicarse la convención en la que todos los estados sean parte. Nosotros nos encontramos vinculados por ejemplo con el
Paraguay con el tratado de derecho civil de Montevideo de 1940 pero no con el Perú porque con Perú estamos vinculados con el tratado de
derecho civil de Montevideo de 1889. En ambos tratados fueron partes pero no todos ratificaron. Acá tampoco nos da una respuesta

Guillermo Vocero
FranjaMorada
definitiva, el primero estamos todos vinculados y en el del 40 estamos con Paraguay asique por qué le voy a tener que aplicara esa situación,
un derecho que para el Paraguay conmigo no está vigente. Entonces tampoco hay una respuesta uniforme a esta situación.
Por ejemplo estamos discutiendo régimen patrimonial, por lo tanto estamos discutiendo bienes, la obra de Montevideo trata a los bienes del
matrimonio como un patrimonio sin diferenciar entre muebles e inmuebles. Por lo tanto si los bienes están en la argentina por ahí termino
aplicando derecho internacional privado argentino. O la obra que me resuelva mejor el caso.
Ahora bien si los bienes están en Paraguay, en Perú y en argentina, una respuesta podría ser aplicar a los bienes que están en el Perú el tratado
de Montevideo del 89, a los bienes que están en el Paraguay el tratado de Montevideo del 40 y a los bienes que están acá el mejor derecho
que convenga a la situación.
Ahora bien la obra de Montevideo no apunta al fraccionamiento y acá lo que estoy haciendo es fraccionar ese patrimonio. Por lo tanto
tampoco tenemos una respuesta lógica.
En las conclusiones que da el autor podríamos acudir al método sintético judicial. En primer lugar podríamos ver si hay convenio, si no hay
convenio derecho internacional privado argentino.
Si hay convenio busquemos el último convenio y lo vamos a dejar de lado si vemos que hubo fraude
Si nosotros vemos que hubo una modificación de los puntos de conexión fraudulenta, es decir, fraudulenta para vulnerar derechos de terceros
incluso para vulnerar los derechos de la esposa no vamos a aplicar la ultima normativa, vamos a aplicar la que se dejo de lado o la que se
pretendió dejar de lado.
Y si no tendre que acudir al fraccionamiento.
Son distintas respuestas que va a tomar el juez en la soledad de su despacho y no hay una respuesta uniforme al respecto.
Entonces cuando nos preguntamos de los ámbitos el espacial es quienes aplican y donde lo aplican.

El ámbito temporal, tenemos activo y pasivo.


Acá lo que se va a preguntar es cuando empieza y cuando termina la vigencia un conjunto de normas de derecho internacional privado,
Mientras que el ámbito temporal pasivo cuando se debe suceder ese caso para la aplicación de ese derecho internacional.
El ámbito temporal activo dice cuando entran en vigencia las normas y cuando salen de vigencia
En el ámbito de las convenciones lo vimos la semana pasada, cuando entran en vigencia las normas internacionales: depende, si es una
convención bilateral cuando está en canje un instrumento porque puede pasar que yo lo ratifique pero el otro país no y si es multilateral
seguramente en las normas transitorias de ese tratado me va a decir cuando entran en vigencia.
Y si se trata de normas internas, desde su sanción, publicación, y si la norma no lo dice 8 días después.
lo que dice goldschmidt es posible que por la costumbre esa ley caiga en desuso y luego venga una norma que la reemplace. En principio las
convenciones internacionales cesan su vigencia cuando el tratado dice que van a cesar o ante la denuncia expresa del país.
Y la norma interna, lo que sucede habitualmente por el reemplazo de otra norma o la derogación expresa de la norma.
El ámbito temporal pasivo cuando debe sucederse, la respuesta me la va a dar el derecho transitorio, el artículo 7 del código civil y comercial.
Por lo tanto tendríamos que ver dos situaciones porque puede ser que el plazo permanezca estable y la norma de conflicto se modifique por lo
tanto podríamos hacer jugar el artículo 7 que se aplican las consecuencias , el contrato que firme en diciembre del 2014 para que se ejecute en
enero de 2016, que norma aplico? Si es para forma ley de celebración y si es ejecución el código civil y comercial nuevo. Pero puede darse al
revés que la norma de conflicto se mantenga inalterable y que en el caso se vaya modificando, cambiando los puntos de conexión esa
situación es lo que se llama cambio de estatuto. ( lo vemos la semana que vienen este sentido lo que tenemos que tener presente es el artículo
7 del ccyc. Goldschmidt habla de un contrato con un boliviano antes y después de la ratificación del tratado de Montevideo del 89. No hay
mucho más sobre ámbito.

Clase Acosta 10 de Septiembre

Dudas de cuestión previa:


*Pregunta alumno: yo no entendí muy bien la parte cuando habla teorías.
-Están las teorías:
 Teoría de la unidad (o equivalencia)  Utilizada en los dos fallos del libro.
 Teoría de la jerarquización con imperio del Derecho Internacional Privado (que es la más complicada).
En el caso Ponnoucannamalle, se aplica la ley francesa y se lo deshereda al bis-nieto, y le aplica el artículo 344 del código, el cual decía que
eran nulas las adopciones cuando había hijos legítimos previos (lo cual hasta hace poco tenía nuestro código civil). Ahí se resolvió la cuestión
principal que era la sucesión, y a la cuestión que se refería a la validez de la adopción se la somete a la misma norma.
En el caso Grimaldi pasa lo mismo respecto de los bienes inmuebles, porque hubo un cambio legislativo en septiembre de 1948 con el dictado
de la ley 13.552 (primera ley de adopción). Así es que en primera instancia resuelve el juez Rojas y rechaza la demanda porque decía que no
tenía vocación sucesoria Paola Grimaldi. En el ínterin se sanciona la mencionada ley, y cuando llega a alzada, se establece que en 1943 (el cual
es el momento crítico), Argentina no convocaba, no había llamamiento a los hijos adoptivos, y era contrario al orden público, ya que no solo no
era reconocido, sino que además se rechazaba expresamente (en el artículo 4050).
Si bien Hooft dice que en el caso Grimaldi hubo una aplicación retroactiva del orden público, en realidad hubo una aplicación de Derecho
transitorio (bajo el imperio de que ley se realizó el acto).
Generalmente están los actos “in fieri” que son los actos que nacieron al amparo de la vieja ley, pero que sus efectos aún no se han agotado.
Entonces se hace un “petite coupure” (pequeño corte), por lo cual el acto queda sujeto a una ley, y los efectos a otra.
Por ejemplo en un caso de daños y perjuicios en un accidente de tránsito, todo lo que es la parte de responsabilidad para determinar todo lo
que es el daño, la relación de causalidad adecuada entre el daño y el hecho generador, y todo lo que son los eximente se rige por la ley vieja.

Guillermo Vocero
FranjaMorada
Pero por la ley nueva se va a regir todo lo que es la cuantificación del daño (si hay una incapacidad sobreviniente, el daño moral, gastos
médicos, daños psicológicos, etc.).
Por lo tanto, en el caso Grimaldi, hay quienes dicen que es materia sucesoria y la muerte del causante determina todo. Por eso se llama el
diferimiento. Se cristaliza el derecho y la vocación sucesoria al momento que muere el causante.

Reenvío:
Los cinco problemas que conforman “los problemas generales del DIPr.” son todos aquellos problemas relacionados con el tópico de la ley
aplicable y son: orden público, fraude a la ley, calificaciones, cuestión previa y reenvío.
El reenvío dentro de la estructura de la norma indirecta se encuentra en la característica positiva de la consecuencia jurídica.
El problema hay que graficarlo de la siguiente manera: supongamos que en el caso entiende un juez argentino que se declaró competente para
atender en un caso de contratos, por ejemplo una acción de cumplimiento de contrato y aplica la norma indirecta sobre contratos del CCyC,
cuyo punto de conexión si no se eligió por autonomía de la voluntad, es el “lugar del cumplimiento del contrato”. Esta es la norma
indirecta argentina que siempre el juez argentino, parte de la norma indirecta propia (de su propio ordenamiento jurídico  lex fori). Esta
norma indirecta remite, supongamos que el lugar de cumplimiento está en España, por lo tanto el Derecho aplicable es el Derecho español.
Pero el Derecho español, está compuesto de dos partes: a) el Derecho material español o Derecho de fondo (conjunto de normas directas); b)
Derecho conflictual español (conjunto de normas indirectas). Entonces cuando el juez argentino aplica la norma indirecta, y la misma señala
como aplicable el Derecho español, remite a solo el Derecho material (teoría de la referencia mínima), o si remite al Derecho material más el
Derecho conflictual (teoría de la referencia máxima).
Y eso es en lo que consiste el reenvío: que un juez aplique una norma foránea, que responde a la voluntad de otro legislador y esa norma
indirecta a su vez pueda remitirlo a un tercer Derecho o a un Derecho propio.
A partir de la entrada en vigencia del CCyC, el artículo 2596 establece:
ARTICULO 2596.- Reenvío. Cuando un derecho extranjero resulta aplicable a una relación jurídica también es aplicable el derecho internacional privado de ese
país. Si el derecho extranjero aplicable reenvía al derecho argentino resultan aplicables las normas del derecho interno argentino.
Cuando, en una relación jurídica, las partes eligen el derecho de un determinado país, se entiende elegido el derecho interno de ese Estado, excepto referencia
expresa en contrario.
Entonces el CCyC, adhiere expresamente a la “teoría de la referencia máxima”, lo cual no estaba reflejado en el Código de Vélez Sarsfield.
Si quieren leerlo de otro lado, léanlo de “La Ley, Tomo 50 de 1948, página 1075 in fine”.
Presupuestos:
 Conflicto patente
 Conflicto negativo
Por ejemplo, si el juez argentino tiene que resolver un problema de capacidad para contratar…
*Cuando viene un caso y tiene que ser resuelto, se utiliza el método “analítico-analógico”  fraccionar el caso en las mismas categorías que
está fraccionado en el CCyC, o previamente en el C.C.
Si yo tengo un tema de contratos, y hay un contrato en que la contraparte incumple su obligación, y el contratante damnificado tiene la acción
de cumplimiento para exigirle el cumplimiento específico de la prestación (y accesoriamente pedir los daños y perjuicios), yo puedo exigirle.
Al analizar el contrato en su validez, es decir en la faz sustancial (intrínseca), si el contrato por un lado es válido porque tiene por objeto una
cosa que está en el comercio y el acto jurídico es válido (hecho que no sea imposible, contrario a las buenas costumbres).
Luego viene la faz formal, ver si el contrato tiene la forma que exige la legislación. Y la capacidad de la gente (ver si tiene o no capacidad).
Entonces, ese corte en validez formal, validez sustancial y capacidad es en lo que se divide.
Supongamos que se quiere pedir la nulidad del contrato en base a la incapacidad de la contraparte (menor de edad o personería insuficiente).
El conflicto patente significa que las dos normas indirectas conectadas, que son la norma indirecta del foro (norma foral) y la norma indirecta
llamada a resolver el caso (norma causal), ambas normas deben tener igual tipo legal y distinto punto de conexión.
El conflicto negativo significa que las dos normas indirectas conectadas se comporten como normas de importación (cuando la norma indirecta
señala como aplicable un Derecho diferente al propio)  norma foral mande a aplicar una norma del Derecho extranjero.
 Entonces las dos normas indirectas (foral y causal) tienen igual tipo legal, ambos tratan el tema de capacidad; distinto punto de
conexión (nacionalidad y domicilio); y ambas se comportan como normas de importación (porque Argentina no aplica Derecho
argentino, aplica Derecho español, y la norma indirecta española no aplica Derecho español, sino que aplica Derecho italiano),
entonces ambas normas se comportan como normas de conflicto negativo.

-Los primeros antecedentes son los comentarios de Anselmo (de la legislación Belga – 1611): posibilidad de que un Juez aplique una norma
indirecta foránea.
Los ingleses son los primeros en aplicar esta misma jurisprudencia.
*Los fallos se dividen en 1.Hechos, 2.Leyes en conflicto o jurisdicciones en conflicto y 3. Resolución.
 Collier c/ RIbaz:
Hechos: un ciudadano inglés de nacionalidad inglesa otorgó un testamento ológrafo en Bélgica, y luego de su muerte, ese texto era
válido conforme al Derecho inglés y nulo conforme al Derecho belga.

Guillermo Vocero
FranjaMorada
El juez que entiende en este caso es Jenner (juez inglés) y no duda en que es un caso sucesorio, entonces sabe de antemano cuando
encasilla y utiliza la norma indirecta sobre sucesiones de Gran Bretaña, último domicilio, el cual estaba en Bélgica (Juez inglés, aplica
norma inglesa y llega a Derecho belga). Entonces el derecho llamado a resolver el caso es el belga.
Pero bajo el Derecho belga, el juez analiza que va a ser nulo, porque estaba prohibido otorgar testamento de puño y letra, fechado y
firmado por el testador (cuestión de fondo – prohibición). A partir de ahí el juez inglés analiza como resolvería el juez belga, y la
misma demanda que presentaron en Inglaterra la presentan en Bélgica. Por lo tanto el juez belga, aplicaría el Derecho inglés, y bajo
dicho derecho el testamento sería declarado válido.
El juez Jenner aplica Derecho belga (pero derecho conflictual belga), utiliza la norma indirecta que lo remite a su punto de partida
que lo remite a su punto de partida.
“Me considero sentado en el sillón del juez belga”. Hay una imitación del actuar de dicho juez. Entonces nace la “teoría de la corte
foránea”. En 1935, Werner Goldschmidt lo bautizó al castellano “teoría del uso jurídico extranjero”.
Hay que aplicarla dicha ley conforme lo entiende la doctrina y jurisprudencia de dicho país (no traerlo de manera
descontextualizada).
 Forgo: es un caso que puso en contacto a Francia con Alemania.
Franz Xavier Forgo, había nacido en el sur de Alemania, y a los 6 años su madre lo traslada de Baviera a la zona de Pau (Francia), a 87
kilómetros de la frontera con España.
Esto fue una sucesión ab intestato, con la característica de que Forgo fallece con último domicilio en Francia (Pau), intestado, sin
hijos, viudo y tenía una fortuna muy importante de bienes muebles. Es un trámite la sucesión porque no es voluntaria (no hay
controversia). En esta sucesión se termina controvirtiendo y se terminan peleando los co-laterales de Forgo (tíos maternos) por un
lado, que son los pretensos herederos y el Fisco francés, con la particularidad que estos pregonan por la aplicación del Derecho
Bávaro (tíos), y por el Derecho Francés (fisco).
Forgo vivió toda la vida en Francia, jamás regresó. El trámite se inicia en la justicia ordinaria y llega a la Corte de Casación francesa
(máximo tribunal de casación).
Como era una sucesión, era indiscutible que aplicada la norma indirecta sobre sucesiones de Francia, cuyo punto de conexión era
“ultimo domicilio de causante”. Pero acá hay un mini-problema de calificaciones dentro de lo que es este fallo de sucesiones, porque
si bien la norma indirecta sobre sucesiones de Francia, aplicaba el último domicilio “administrativo”. En este momento en 1878 en
Francia a los extranjeros, como era el caso de Forgo, para tener los mismos Derechos civiles que un francés, se les exigía obtener una
especie de “admisión de domicilio” que la otorgaba el poder administrativo, y de esa manera tenías domicilio administrativo en
Francia. Este trámite nunca lo hizo Forgo pese a estar de forma lícita en territorio francés, y cuando hay que calificar el último
domicilio del causante, la corte dice “acá no está en Francia, porque nunca tuvo ese último domicilio administrativo”. Ahí es donde
hablan del último domicilio de origen (domicilio del padre, al momento del nacimiento del hijo). Entonces, la norma, por tener
domicilio de origen en Baviera, remite en segundo lugar al Derecho bávaro. Siendo así, si se aplicaba de una el derecho bávaro, se
terminaba el problema porque allí estaban reconocidas las legítimas y la vocación hereditaria de los tíos de Forgo. Pero como Francia
es tan chauvinista, Aubrey inventa esto del reenvío para apropiarse de las obras de arte, y la norma indirecta bávara utiliza también
“último domicilio”, con la diferencia de que se refiere al domicilio real, no al administrativo, que era en Pau, Francia (se aplica
Derecho sucesorio francés).
No se termina ahí, porque saca de la galera una norma, que era el 766, que establecía que si bien los colaterales de los difuntos,
tenían Derechos hereditarios, eso no sucedía cuando el difunto era hijo extramatrimonial, y Forgo tenía el apellido del padre, pero
era hijo extramatrimonial. Por lo tanto la herencia queda vacante, y las obras se las queda la “administración de dominio”.

Clases de reenvío.
1) Reenvío de 1er grado (reenvio in dietro / hacia atrás): el juez parte del Derecho (lex fori), llega a la lex causae y la lex causae vuelve y
se aplica la lex fori (Forgo y Ribaz).
2) Reenvío de 2do grado: parte del juez (lex fori), esta manda a un 2do Derecho (lex causae) y esta manda a un 3er Derecho (lex causae)
y se aplica esta última. Por ejemplo: en un caso de contratos, donde se parte del cumplimiento del contrato, Gran Bretaña, y se
celebró en California. Entonces parte de Gran Bretaña, va a Estados Unidos, y se aplica California (que es un derecho regional).
El conflicto negativo y el conflicto patente deben darse entre la 1er y 2da norma (que la 3er norma tenga el mismo punto de
conexión no importa).
3) Reenvío circular: solamente a Hooft se le ocurrió:
a) El juez es argentino;
b) El último domicilio en España;
c) La nacionalidad suiza.
d) La última residencia Francia;
e) Con bienes inmuebles en Argentina;
Para mí es reenvío de 1er grado porque vuelve a la raíz, pero lo que tiene son más reenvíos en el medio.

Guillermo Vocero
FranjaMorada
El juez argentino, parte de la norma indirecta sobre sucesiones en Argentina (último domicilio del causante: España). Esta norma
indirecta remite a la nacionalidad (Suiza), mientras que Suiza aplica última residencia (Francia), y Francia aplica a los bienes
inmuebles la lex situs (ley de situación – Argentina). Entonces se aplica la ley de Argentina, volviendo al origen.
4) Reenvío doble: no tiene sentido. Quieren fundar la teoría del reenvío desde el punto de vista de la corte foránea. Supongamos que
en una sucesión el juez es argentino, el último domicilio está en España y la nacionalidad es argentina (y el juez es argentino).
Parte de la norma indirecta sobre sucesiones de Argentina (último domicilio). Esta norma nos lleva a España, porque el domicilio
está ahí.
Este primer envío es cuando el juez argentino, piensa como juez argentino, aplicando España. Ahora, dice “voy a aplicar la teoría de
la corte foránea y resolver como lo haría el juez español”: yo como juez español utilizo la norma indirecta sobre sucesiones de
España, cuyo punto de conexión es nacionalidad del difunto, y como la nacionalidad es argentina, voy ahí. Por lo tanto, aplicando la
norma indirecta Argentina y vuelve a España (tercer vuelta)  dos veces utilizo la norma indirecta foral (la primera vez pensando
como juez argentino, y la segunda pensando como juez español). Es la misma solución que sin reenvío.
 Teoría del agotamiento: es la teoría del chileno Jaime Navarrete, mucho no se mató, porque dice “aplicamos la ley dos veces
tocada”.
Rape, está a favor del reenvío y dice que utiliza la “Teoría del desistimiento o del desinterés”: si la lex causae me remite a un tercer derecho,
apliquemos el tercer derecho, porque si no estamos aplicando la lex causae a un caso en donde ella no quiere ser aplicable.
Ettiene Bartin está en contra del reenvío porque cuando un juez utiliza una norma foránea está dividiendo la voluntad legislativa de su país,
sino la voluntad legislativa de un país extranjero.

Países:
Rechazan: Perú, Brasil, Grecia.
Aceptan: Argentina, Venezuela (de 1er y 2do grado), UCC (uniform comercial code, arts. 1, 8, 9), Alemania, Japón.
Convenciones:
Rechazan: CIDIP 5 (ley aplicable a los contratos, art. 17)
Aceptan: Convención de Nueva York (1956, art. 6.3)

No hay que hacer reenvíos en materia de formas, porque a veces están pegadas al lugar de celebración o al lugar del otorgamiento, y si yo le
cambio la ley aplicable, en el 99% de los casos va a ser nulo.

Principios:
-Equidad: hay que resolver equitativamente, ecuánimemente, y por ende, hay que hacer calzar el caso y probar de todo el abanico, y valorar
qué soluciones me da “orientar materialmente la norma de conflicto”.
-Doctrina internacional de los derechos adquiridos: si bajo una ley nació una relación jurídica, un derecho, y no hay fraude, la tendencia es
reconocer a nivel transfronterizo esa relación jurídica (si yo me casé en un país, y adquirí un derecho, que ese matrimonio sea reconocido en
los demás estados).
-Preferencias materiales: en todos los ordenamientos jurídicos hay preferencias (en derecho de trabajo: “principio pro operario”, en materia
de matrimonio: “favor matrimonis”, etc.).

Clase de la Dra. Ragonese del 11 de septiembre de 2019


Temas varios
Fallo Sola será útil a los efectos de ver la evolución del tema de la actualidad del orden público. Como el contenido del orden público argentino
fue mutando. Lo que se planteaba era la validez del segundo matrimonio, mediando un divorcio en Argentina.
Ulloa sigue el mismo camino que Sola.
Zapata Timberlake se ve para el tema de matrimonio.
OP Atenuado: se vulneran los principios fundamentales, pero se reconocen ciertos efectos de un acto jurídico nacido válidamente a la luz del
derecho extranjero. Por ejemplo, en el caso de reconocer derechos de alimentos en caso de alimentos poligamicos.
OP Reflejo: vulnera principios de orden público internacional ampliamente reconocidos a nivel mundial. Un acto que si bien no vulnera
principios fundamentales de orden público de un Estado particular, se entiende que se vulneran principios de orden público internacional
ampliamente reconocidos por la comunidad internacional. Aquí tenemos el ejemplo de las obras de arte nigerianas.
JURISDICCIÓN
Fallos sobre el tema: “Sastre c. Bibiloni” – “Compte c. Ibarra” – “Harrolds (para foro no conveniente)” –“Müller” (aunque este se verá con
detenimiento para el tema de restitución de menores) – “Owusu”.
Sastre c. Bibiloni es importante porque se analiza el art 56 del Tratado de Montevideo de 1940.
Repaso de clase anterior:
Se habla de juridicción en lugar de competencia, pues cuando se habla de jurisdicción se habla del Poder Judicial de un Estado, y del arbitraje.

Guillermo Vocero
FranjaMorada
Jurisdicción directa e indirecta. Directa es la que determina en que casos el juez argentino es competente, y la indirecta es analizar la
jurisdicción que dictó la sentencia por el juez requerido para su reconocimiento y/o ejecución.
Criterios para efectuar este análisis. Criterio de la bilaterización de la norma, que aplica nuestro Código Procesal Civil y Comercial de Nación, en
el art 517 inciso 1.
Jurisdicción concurrente y exclusiva. Concurrente sería el caso de que la norma habilite la posibilidad de que más de un Estado pueda
intervenir en el caso. V.G. en materia de contratos, matrimonio, alimentos. Exclusiva es cuando el Estado se arroga con exclusividad y exclusión
de cualquier otra jurisdicción, entender en un caso determinado; generalmente son por el objeto o materia comprometida, en los que podría
verse afectada la soberanía del Estado.
En pos de procurar la efectividad de las resoluciones, y que las sentencias dictadas en un Estado sean reconocidas y/o ejecutadas en otro, se
busca que los Estados adopten contactos razonables de jurisdicción.
ACUERDO DE PRÓRROGA DE JURISDICCIÓN (acuerdo de elección del foro)
El Art. 1 del CPCCN dice: “La competencia atribuida a los tribunales nacionales es improrrogable. Sin perjuicio de lo dispuesto por los tratados
internacionales y por el artículo 12, inciso 4, de la Ley 48, exceptúase la competencia territorial en asuntos exclusivamente patrimoniales, que
podrá ser prorrogada de conformidad de partes. Si estos asuntos son de índole internacional, la prórroga podrá admitirse aún a favor de jueces
extranjeros o de árbitros que actúen fuera de la República, salvo en los casos en que los tribunales argentinos tienen jurisdicción exclusiva o
cuando la prórroga está prohibida por Ley.”
El CCyC, por su parte, dispone en su artículo 2605: “Acuerdo de elección de foro. En materia patrimonial e internacional, las partes están
facultadas para prorrogar jurisdicción en jueces o árbitros fuera de la República, excepto que los jueces argentinos tengan jurisdicción exclusiva
o que la prórroga estuviese prohibida por ley.”
Se permiten las cuestiones patrimoniales porque son cuestiones disponibles, donde no está comprometido el orden público, en principio; son
cuestiones en la que se supone habría igualdad entre las partes.
El CCyC no incluye la palabra “exclusivamente”, por lo que podría llegar a pensarse que es más amplio en cuanto a los casos a incluir.
¿Cómo se formaliza esa prórroga de jurisdicción?
Aquí debemos recordar que en materia de fuentes de jurisdicción, se reconoce a los acuerdos de partes para prórroga como fuentes. El art.
2601 del CCyC nos dice: “Fuentes de jurisdicción. La jurisdicción internacional de los jueces argentinos, no mediando tratados internacionales y
en ausencia de acuerdo de partes en materias disponibles para la prórroga de jurisdicción, se atribuye conforme a las reglas del presente
Código y a las leyes especiales que sean de aplicación.”
En el caso de que existiese un tratado, estos pueden llegar a tener normas que estipulen la prórroga de jurisdicción. Tal es el caso del
Protocolo de Buenos Aires en materia de contratos.
Para saber los requisitos de ese acuerdo, el art 2 del CPCCN dice: “La prórroga se operará si surgiere de convenio escrito mediante el cual los
interesados manifiesten explícitamente su decisión de someterse a la competencia del juez a quien acuden. Asimismo, para el actor, por el
hecho de entablar la demanda; y respecto del demandado, cuando la contestare, dejare de hacerlo u opusiere excepciones previas sin articular
la declinatoria.”
La primera parte del artículo habla de la prórroga expresa, y la segunda de la prórroga tácita.
Con las nuevas tecnologías, se los intenta incluir dentro de la definición, pero debemos señalar que se admiten siempre que dejen un registro
al cual poder acudir para analizar los términos de ese acuerdo.
El CCyC en el art. 2607 dispone: “Prórroga expresa o tácita. La prórroga de jurisdicción es operativa si surge de convenio escrito mediante el
cual los interesados manifiestan su decisión de someterse a la competencia del juez o árbitro ante quien acuden. Se admite también todo
medio de comunicación que permita establecer la prueba por un texto. Asimismo opera la prórroga, para el actor, por el hecho de entablar la
demanda y, con respecto al demandado, cuando la conteste, deje de hacerlo u oponga excepciones previas sin articular la declinatoria.”
El CCyC está aggiornado a las nuevas tecnologías, siempre que se permita establecer la prueba por un texto.
El art. 2606 agrega que: “Carácter exclusivo de la elección de foro. El juez elegido por las partes tiene competencia exclusiva, excepto que ellas
decidan expresamente lo contrario.”
En el ámbito internacional
El Protocolo de Buenos Aires sobre Jurisdicción Internacional en Materia Contractual, estipula, también, la prórroga de jurisdicción. En su art.
4 dice: “En los conflictos que surjan en los contratos internacionales en materia civil o comercial serán competentes los tribunales del Estado
Parte a cuya jurisdicción los contratantes hayan acordado someterse por escrito, siempre que tal acuerdo no haya sido obtenido en forma
abusiva. Asimismo puede acordarse la prorroga a favor de tribunales arbitrales.”
“Art. 5: El acuerdo de elección de jurisdicción puede realizarse en el momento de la celebración del contrato, durante su vigencia o una vez
surgido el litigio.
La validez y los efectos del acuerdo de elección de foro se regirán por el derecho de los Estados Partes que tendrían jurisdicción de conformidad
a las disposiciones del presente Protocolo.
En todo caso se aplicará el derecho más favorable a la validez del acuerdo.”
“Art. 6. Haya sido elegido o no la jurisdicción, ésta se entenderá prorrogada en favor del Estado Parte donde se promoviera la acción cuando el
demandado después de interpuesta ésta la admita voluntariamente, en forma positiva y no ficta.”
El Tratado de Montevideo de 1940, en su art. 56 (IMPORTANTE, MATERIA DE EXAMEN) dice: “Las acciones personales deben entablarse ante
los jueces de lugar a cuya ley está sujeto el acto jurídico materia de juicio.
Podrán entablarse igualmente ante los jueces del domicilio del demandado.
Guillermo Vocero
FranjaMorada
Se permite la prórroga territorial de la jurisdicción si, después de promovida la acción, el demandado la admite voluntariamente, siempre que
se trate de acciones referentes a derechos personales patrimoniales.
La voluntad del demandado debe expresarse en forma positiva y no ficta.”
Este artículo es analizado en el caso “Sastre c. Bibiloni”.
El primer párrafo del art. 56 aplica la teoría del paralelismo, haciendo derivar la jurisdicción del derecho aplicable. Entonces, en acciones
personales, primero determina la ley o derecho aplicable, para saber quién tendrá jurisdicción. Para determinar el derecho aplicable, vemos la
materia de conflicto, y la buscamos dentro del Tratado de Montevideo.
El criterio de jurisdicción del segundo párrafo es mundialmente aceptado, porque se entiende que es un foro totalmente razonable, donde se
garantizan plenamente los derechos de defensa en juicio.
En Sastre c. Bibiloni eran dos personas con domicilio en Argentina, las que tuvieron un accidente de tránsito en Montevideo. El accidentado
interpone la demanda en La Plata, donde era el lugar de domicilio del demandado, pero aun así, el demandado interpone excepción de
incompetencia. Pretendía que se aplique el art 43 del Tratado de Montevideo de 1940: “Las obligaciones que nacen sin convención, se rigen
por la ley del lugar en donde se produjo el hecho lícito o ilícito de que proceden y, en su caso, por la ley que regula las relaciones jurídicas a que
responden.” El accidente, sin duda, genero una obligación que nace sin convención. Aplicando este artículo, como el derecho aplicable es el
uruguayo (donde ocurrió el accidente), aplicamos el primer párrafo del art. 56, y en consiguiente, será juez competente el uruguayo. En
primera instancia se hace lugar.
La Corte revoca el fallo de Cámara, estableciendo que el art. 56 establece dos alternativas concurrentes de jurisdicción. El actor puede
interponer su demanda ante los jueces del Estado cuya ley es aplicable al acto jurídico materia de juicio (Uruguay), o ante los jueces del
domicilio del demandado (Argentina). Pero en el único caso en que se requiere la conformidad del demandado, es en el tercer supuesto
(tercer párrafo del artículo 56), donde se establece la prórroga de la jurisdicción. En los otros dos supuestos no se requiere la conformidad del
demandado. En consiguiente, en Sastre c. Bibiloni entendió que era válida la jurisdicción Argentina.
Se trata de un caso de jurisdicción concurrente.
FORO DE PROTECCIÓN
En algunos casos, partiendo de la base de que no existe igualdad jurídica (al menos en un principio), donde hay una parte débil y una fuerte, tal
es el caso de los contratos de consumo o los laborales; entonces la ley establece estos foros de protección que tienden a garantizar que, en
caso de que la parte fuerte intente demandar, únicamente pueda hacerlo en el domicilio de la parte débil. En cambio, a esta última se le da la
posibilidad de elegir entre varias posibilidades.
En este sentido, el CCyC en su art. 2654 dice: “Jurisdicción. Las demandas que versen sobre relaciones de consumo pueden interponerse, a
elección del consumidor, ante los jueces del lugar de celebración del contrato, del cumplimiento de la prestación del servicio, de la entrega de
bienes, del cumplimiento de la obligación de garantía, del domicilio del demandado o del lugar donde el consumidor realiza actos necesarios
para la celebración del contrato.
También son competentes los jueces del Estado donde el demandado tiene sucursal, agencia o cualquier forma de representación comercial,
cuando éstas hayan intervenido en la celebración del contrato o cuando el demandado las haya mencionado a los efectos del cumplimiento de
una garantía contractual.
La acción entablada contra el consumidor por la otra parte contratante sólo puede interponerse ante los jueces del Estado del domicilio del
consumidor.
En esta materia no se admite el acuerdo de elección de foro.”
No todas las legislaciones son iguales, pues podría permitirse en algunas legislaciones la prórroga para ciertos casos específicos.

FORO DE NECESIDAD
Se da en aquellos casos en que, si bien en principio el Estado puede rechazar un caso determinado porque entiende que no es competente (no
tiene jurisdicción internacional), asume, no obstante, la jurisdicción internacional a los fines de evitar que una determinada persona quede sin
acceso a la justicia. Aquí entraría en juego el principio internacional de tutela judicial efectiva, acceso a la justicia, defensa en juicio, para los
cuales los Estados se encuentran obligados internacionalmente a cumplir mediante su adhesión a los tratados. Vale aclarar que es una figura
excepcional.
El CCyC lo regula en su art. 2602: “Foro de necesidad. Aunque las reglas del presente Código no atribuyan jurisdicción internacional a los jueces
argentinos, éstos pueden intervenir, excepcionalmente, con la finalidad de evitar la denegación de justicia, siempre que no sea razonable exigir
la iniciación de la demanda en el extranjero y en tanto la situación privada presente contacto suficiente con el país, se garantice el derecho de
defensa en juicio y se atienda a la conveniencia de lograr una sentencia eficaz.”
Hay un fallo bastante ejemplificativo: “VLASSOV”. Es un caso de divorcio. La cónyuge, de más de 80 años, interpone demanda de divorcio por
injuria, en Argentina. El marido tenía flotas en varias partes del mundo, y opone excepción de incompetencia, porque entiende que el último
domicilio conyugal era el efectivo, el que estaba en Génova. De todas maneras, el juez argentina analiza todas las circunstancias del caso y
asume jurisdicción porque entiende que estaba la posibilidad de una denegación de justicia internacional. Por ejemplo, la señora había
interpuesto la demanda hacia cinco años, y no lograban notificarla; el señor tenía flotas mercantes en varios países, por lo que existía la
posibilidad de que volviera a plantear la excepción de incompetencia, pues no estaba claro cuál era su domicilio. Ademàs, ya eran personas
mayores (más de ochenta años).
Insistimos que es una figura excepcional, en el que hay que analizar cuidadosamente todas las circunstancias del caso.

Guillermo Vocero
FranjaMorada
Otro ejemplo es el caso Müller, aunque este es para el tema de restitución de menores.
FORO CON CONVENIENTE
Es una figura que surge del derecho comercial escocés. A través del dictado de medidas cautelares los jueces asumían jurisdicción, y comenzó
a decirse que había un abuso en la asunción de jurisdicción, por lo que comienza a delinearse esta figura. Aquí, en determinados casos, los
jueces (con jurisdicción internacional) pueden entender que otro juez se encuentra más razonablemente conectado con el caso. En
consiguiente, declinará su competencia.
En el caso Harrods, resuelto por el Reino Unido, se solicita la disolución de la sociedad Harrods, por parte de las dos sociedades que formaban
parte de ella. Se interpone demanda en el lugar de constitución de la sociedad (Reino Unido). Pero el juez inglés decide declinar su
competencia porque entiende que la justicia argentina se encontraba más razonablemente conectada con el caso, pues era en Argentina
donde la sociedad se encontraba realizando su actividad. Entendió que estaba mejor posicionada para entender en el caso.
La doctrina de Harrods cambió con posterioridad, pues comenzó a decirse que bastaba que una de las partes sea parte de la Unión Europea,
para que los jueces entiendan en el caso. Así sucedió en el caso Owusu.
Caso Bhopal, fue un accidente de emanación de gases tóxicos en la India. Se interponen acciones en la India y en EEUU. En este caso, más por
acuerdo de partes, la justicia estadounidense decide no intervenir, y remitir a la justicia hindú, siempre y cuando la demandado se
comprometiera a no oponer la excepción de incompetencia.

Resumen Sastre c/ Bibiloni de la SCBA


Hechos: Ocurre un accidente de tránsito en Punta del ESTE, para lo cual se deduce demanda de daños y perjuicios ante los tribunales de La
Plata (domicilio del demandado). Este interpone excepción de incompetencia.
Conflicto y desarrollo: La controversia estriba en la interpretación de los arts. 43 y 56 del Tratado de Montevideo de 1940.
La Cámara de Apelación, en el pronunciamiento recurrido, estimó que frente a la disconformidad expresa del accionado, el actor no pudo
proseguir aquí su demanda. Esto es lo que es criticado.
No cabe duda respecto al carácter personal de la acción, por lo que resulta aplicable el art. 56 del Tratado de Montevideo. En los dos primeros
párrafos se establece una norma de competencia judicial preceptiva y opcional según la cual quien deduzca una acción personal puede
indiferentemente elegir el juez del lugar a cuya ley está sujeto el hecho jurídico o el del domicilio del demandado.
La Suprema Corte entiende que la voluntad del demandado para nada interfiere en la jurisdicción opcional que preceptúan los dos primeros
párrafos del art. 56. La voluntad del demandado cobra relevancia cuando el actor no recurre ni al juez del lugar a cuya ley está sujeto al acto ni
al del domicilio del demandado, y lo hace en cambio ante otro juez. En este caso nos hallamos ante una prórroga territorial que el art. 56 in
fine sólo autoriza cuando concurre la voluntad expresa del demandado. Esta situación no rige en el caso.
Respecto del art. 43, lo que determina es la ley aplicable a las obligaciones nacidas sin convención (a esta categoría pertenece la obligación que
dio motivo a la demanda), pero nada tiene que hacer con el señalamiento del juez que ha de aplicarla, lo cual es materia del art. 56.
Se reconoce que el hecho de admitir la jurisdicción del domicilio del demandado puede dar lugar a una eventual contraposición de normas de
orden público entre las leyes del Estado en donde se produjo el hecho y las del Estado del domicilio. Claro que esta no pasa de ser una mera
hipótesis que raramente puede tener realidad.
Resolución del caso: Se hace lugar al recurso traído y se revoca la sentencia apelada. Se entiende que la demanda por daños y perjuicios
ocasionados en un accidente de tránsito ocurrido en Uruguay, puede ser deducida ante los tribunales argentinos, lugar del domicilio del
demandado, sin que la disconformidad de éste por la elección de esa jurisdicción impida proseguir la demanda.
Comentario de Goldschmidt: entiende que el art. 56 establece con claridad diáfana, dos jurisdicciones internacionales generales a elección del
actor. La primera considera la jurisdicción internacional como una secuela de la ley aplicable. La segunda radica la jurisdicción en los jueces del
domicilio del demandado. La multiplicidad de las jurisdicciones internacionales entre las cuales el demandado puede elegir la de más le
conviene, se justifica ampliamente. No existe en el marco de la obra de Montevideo el peligro de que el actor por medio de su opción del juez
pueda optar en realidad entre diversos derechos aplicables entre los cuales escogerá al que más favorablemente le resultara. Esto porque la
obra de Montevideo unifica el derecho internacional privado por lo cual cualquiera que fuese el juez elegido por el actor, el derecho que aplique
al fondo del proceso es inevitablemente idéntico.
Es evidente que el demandante deseará lograr una sentencia efectiva. Por esta razón deducirá la demanda dentro de las posibilidades que le da
el tratado, ante los jueces de un país en el que el demando posee patrimonio, ya que, en caso contrario, necesitaría aún para hacerla efectiva
exequaturarla en otro país.

CASO BOPHAL
Hechos: La Planta Química de la Union Carbide India LTD era una sociedad hindú cuya casa matriz se hallaba en EEUU, la Union Carbide
Corporation New York. Operaba en la ciudad de Pophal, India. Se produjo una emanación de gases venenosos de la planta, que afectó a gran
parte la población. Se presentaron 6.500 acciones ante los tribunales de Bophal. Pero la justicia india no tenía jurisdicción sobre la casa matriz.
Por otro lado, en Nueva York ingresaron 145 demandas contra la matriz, y entre los actores se hallaba el gobierno de la India, en
representación de los damnificados, personería que no admitieron los tribunales norteamericanos.
Conflicto y desarrollo: El caso fue objeto de una transacción ante la Suprema Corte de la India.

Guillermo Vocero
FranjaMorada
En EEUU se llegó a un arreglo, pero la India no aceptó, por lo que la Union Carbide retiró el ofrecimiento y pidió al tribunal se declarase
incompetente, por el “forum non conveniens”.
Resolución: la Corte de Nueva York aceptó el planteo pero condicionado a que: 1) Union Carbide no planteara la incompetencia en la India; 2)
que no opusiera la prescripción de la acción y; 3) que cumpliera con la sentencia que dictara la justicia de la India. En efecto, esto ocasionó una
gran brecha entre la indemnización que recibieron los que demandaron en la India y los que demandaron en EEUU.
Se menciona el “forum shopping”, es decir, la elección del tribunal en función de la generosidad de la indemnización.

CASO HARRODS
Hechos: Harrods es una sociedad anónima incorporada al derecho inglés, con domicilio en el Reino Unido. El paquete accionario lo tienen dos
S.A. Se plantea la demanda de disolución de la sociedad en el Reino Unido, naturalmente competente en razón del domicilio inglés.
Conflicto y desarrollo: la Corte de Apelación de Londres declinó la competencia de los tribunales británicos, porque las actividades de la
sociedad y los órganos de decisión estaban radicados en la Argentina.
Resolución: Para la justicia inglesa, el tribunal argentino estaba mejor situado que el propio. Posteriormente esta doctrina fue derogada,
siendo objeto de una sentencia del Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas (2005)

CASO OWUSU c/ Jackson- “Villa Holidays Bal-Inn” 2005


Hechos: el ciudadano británico Owusu, en las playas de Jamaica, sufrió un accidente en 1997. Al zambullirse en el mar, donde aparentemente
era profundo, chocó con un banco de arena y se fracturó la quinta cervical, lo que le produjo una tetraplejía. Owusu ejercitó en el Reino Unido
una acción por responsabilidad contractual contra el Sr. Jackson, domiciliado en dicho Estado. Fueron traídos a juicio varios demandados más,
sociedades que explotaban servicios en esta zona de Jamaica y garantizaban a sus clientes el acceso gratuito de playa.
Conflicto y desarrollo: El Sr. Jackson había alquilado al interesado una casa de vacaciones en Mammee Bay, estipulando, según Owusu que
tenía acceso a una playa privada, la cual era razonablemente segura y no presentaba peligros ocultos. Pero el Sr. Jackson propuso declinatoria
ante dicho órgano jurisdiccional inglés, argumentando que el litigio tenía vínculos más estrechos con Jamaica.
Resolución: la justicia inglesa decidió que tenía jurisdicción internacional para conocer del caso. Dijo que debía aplicarse la doctrina de Group
Josi (2000), en cuanto a que el Convenio de Bruselas sobre Reconocimiento y Ejecución de Sentencias Extranjeras es aplicable a “todo litigio en
que el demandado tenga su domicilio en el territorio de un Estado contratante”. Consideró erróneo lo dicho en “Harrods”.
El caso fue elevado en Consulta ante el TJCE, porque estaba en juego la interpretación de una norma comunitaria de jurisdicción (art. 2
Convenio de ruselas de 1968). En el 2005 se decidió que la doctrina “forum non conveniens” era incompatible con las disposiciones de la
Convención de Bruselas de 1968 sobre la competencia de los tribunales, aunque se tratara como en el caso, de un litigio contra demandados
que no estaban domiciliados en la UE, bastando que lo estuviera uno de ellos.
CASO “VLASSOV” CSJN 25/3/1960
Hechos: Emilia Cavura de Vlassov demanda el divorcio de su esposo Alejandro Vlassov, por las causas de injurias y abandono, ante los
tribunales de la Capital Federal. Se habían casado en Rumania en 1924, y fijado su domicilio en Buenos Aires, en 1941.
Conflicto y desarrollo: el marido opuso la excepción de incompetencia alegando que había trasladado su domicilio a Génova (Italia), en 1949,
pudiendo el esposo legalmente fijar el domicilio, y que este era el último domicilio conyugal.
Resolución: la CSJN revocó la sentencia de la Cámara, fundada en: 1) el domicilio conyugal a los fines de la jurisdicción lo era el lugar de la
última convivencia efectiva de los esposos; 2) dicho domicilio se hallaba en Argentina; 3) la causa llevaba casi 5 años y los esposos tenían más
de 80 años, sin que se hubiera contestado aún la demanda a causa de la excepción dilatoria; 4) el Sr. Vlassov desenvuelve sus negocios en los
centro financieros industriales y comerciales más importantes del mundo, lo que hace difícil la radicación del juicio en otro país; 5) y no era
seguro que los jueces de Génova fueran a entender en la causa ni que el demandado no hiciera valer la misma excepción; 6) el art. 24 del
decreto ley 1285/58 dispone que la Corte decidirá cuál es el juez competente cuando sea indispensable para evitar una fectiva privación de
justicia.
La Corte distingue entre “domicilio civil” y “domicilio procesal”, el primero apto para las relaciones jurídicas privadas y el segundo para
determinar el juez internacionalmente competente.
CASO MULLER
Hechos: una menor es trasladada legítimamente de Alemania a Argentina, el padre inicia acción de restitución de menores.
Conflicto y desarrollo: la justicia alemana se había declarado incompetente para decidir sobre la tenencia de una niña menor de edad, porque
la madre de la menor había trasladado legítimamente su residencia habitual desde Alemania para la Argentina (San Isidro). Y como quien
ejerce la tenencia es quien fija la residencia, Argentina pasó a ser la residencia habitual de la menor, fijando así la jurisdicción internacional a
favor de los jueces argentinos, por l Convenio de la Haya de 1980.
Resolución: La Cámara de Berlín consideró que la justicia argentina tenía mayor conexidad con el caso, declinando su competencia
internacional. La Cámara Civil y Comercial de San Isidro decidió que debían conocer nuestros jueces, porque de lo contrario se corría el riesgo
de denegación de justicia (incompetencia alemana y argentina). Además, se fundó en la residencia habitual de la menor.

CASO COMPTE C/ IBARRA


Hechos: El Sr. Miguel Compte y Cía. contrató con la razón social Ybarra y Cía el transporte de una partida de azafrán que condujo el buque
español San Agustín del cual son fletadores los demandados, arribando al puerto en diciembre de 1931. El barco se encontraba en el puerto, y

Guillermo Vocero
FranjaMorada
debido a una negligencia del capitán y su tripulación, quedaron abiertas las bodegas, oportunidad que aprovechó gente extraña para robar 57
kilos de azafrán en rama. Cuando el delincuente abandona el barco, fue descubierto, en cuya circunstancia abandona el producto de su robo,
arrojándolo al agua, por cuyo motivo y dada la índole de la mercadería, quedó completamente inutilizada.
Acudieron a la justicia federal en procura de la indemnización del perjuicio
Conflicto y desarrollo: No se negó la responsabilidad, pero pretende abonar una suma mucho menor, en virtud de una cláusula contractual.
Opone, además, defensa de incompetencia de jurisdicción por corresponder a los jueces y tribunales de Sevilla, por haberse convenido así
expresamente. La cláusula 30 de los conocimiento de carga así lo estipula. También se opuso excepción de prescripción. La validez de estas
cláusulas es incuestionable, atento la reinante y reiterada jurisprudencia. En consiguiente, en primer instancia, se declaran incompetentes.
El juez federal hizo lugar a la excepción de incompetencia y la Cámara confirmó. Se interpone extraordinario ante la Corte para saber si la
jurisdicción que la CN, las leyes federales Nª 48 y 50, el Código de Comercio y el civil, atribuyen a los tribunales nacionales en los casos de
contratos que deban cumplirse en la República, es prorrogable por voluntad de partes o no lo es, por estar comprometidos en el orden público
y la soberanía del país en el orden jurisdiccional establecido por las instituciones del Estado.
El procurador fiscal de cámara entiende que estando establecido que el robo se ha perpetrado en puerto argentino, aunque a bordo de un
buque con bandera extranjera, la competencia, para seguir entendiendo, debe establecerse con arreglo a las disposiciones legales invocadas
(inc. 2, del art. 3 de la ley 48) y no a las estipuladas en el contrato de fletamento.
La demanda tiene por origen un delito cometido en el puerto de Buenos Aires y juzgado ya por los tribunales argentinos; proceso del que no
puede prescindirse para apreciar ahora si ha incurrido en responsabilidad el capitán. Se entiende que son aplicables las leyes 48 y 50, en
cuanto establecen la jurisdicción privativa del fuero federal, por razón de la materia, para los litigios emergentes d contratos de fletamento;
leyes que aplican acertadamente el precepto del art. 100 CN, por cuya virtud corresponde a los tribunales federales el conocimiento de todas
las causas de jurisdicción marítima. Ello excluye la posibilidad de que pueda sometérsela, por simple convenio de partes, a la legislación de
otros países. Asuntos de tal índole sólo pueden escapar a la soberanía argentina por obra de tratados internacionales. El código de comercio,
en aquel entonces, también avalaba esta opinión.
Se entiende que la jurisdicción es atributo esencial de la soberanía, y debe conceptuarse que las leyes respectivas son de orden público. Es
asunto que afecta directa e inmediatamente a la economía nacional determinar los derechos y obligaciones de quienes toman a s cargo el
transporte de tales riquezas.
Las leyes reglamentarias de los preceptos constitucionales son categóricas en la afirmación de la jurisdicción privativa, excluyente e
improrrogable de los tribunales nacionales en materia de fletameno, estadías, y en general sobre todo hecho o contrato concerniente a la
navegación y comercio marítimo.
La jurisdicción es de orden público, y aun la federal de carácter extraordinario, es, sin embargo, prorrogable en los términos que menciona el
art. 12 de la ley 48 y en aquellos casos ratione personae o por razón de domicilio en que el aforado renuncia a la especial consideración que las
leyes otrogan.
Resolución: Se resuelve que ni el consentimiento ni en el silencio de las partes ha podido prorrogar la jurisdicción atribuida a los tribunales
nacionales en los casos ratione materiae que menciona la ley 48, porque ella es privativa, excluyente e improrrogable. Se revoca la resolución
recurrida y se declara que la justicia nacional es competente para juzgar el caso.

Clase Dra. Ayala 12/9/2019 - plenaria


Listado de fallos según cada tema: CALIFICACIONES:
- Antón c/bartholo (viuda maltesa)
- Testamento ológrafo del holandés (donde hay que calificar si la capacidad para testar es una cuestión de fondo o de forma)
CUESTIÓN PREVIA:
- Ponoucanamalle c/nadimatoupolle
- Grimaldi FRAUDE A LA LEY:
- Mandl
- Caron
- Condesa de Charaman Chimay
- Vlassof (matrimonio con último domicilio en arg, por lo tanto juez competente y ley aplicable era la arg, el punto de conexión en
montevideo era el actual domicilio conyugal o el domicilio del marido, y el marido se va a vivir a italia cuando la sra interpone la
demanda y dice que ese era su último domicilio. La sra plantea que el domicilio del vlassof no era efectivo, no había sido nunca el
domicilio del matrimonio y que el cambio lo había hecho solo al efecto de imposibilitar que la sra demandara. La corte dijo que
cuando se habla de último domicilio debemos entender este como último domicilio EFECTIVO/ REAL. donde realmente vivian de
consuno.) este fallo también encuadra en jurisdicción para el fuero de necesidad.
ORDEN PÚBLICO:
- Chemouny
- Sola
- Ulloa
- Zapata (¡no es zapata c/ timberlake!)
- Boo

Guillermo Vocero
FranjaMorada
- fallos dejados en facebook que actualizan la doctrina sentada en sola, ulloa, zapata y boo
- Caso boll (CIJ)
REENVIO:
Forgo
- Annesley
- Collier c/ Ribaz JURISDICCIÓN:
- Sastre c/Bibiloni (este caso hay que saberlo perfecto xq es la interpretación correcta del art 56 del tratado de montevideo del 40,
con respecto a los 3 incisos sobre la norma general en acciones personales patrimoniales (que es que las acciones están sometidas
a la ley materia de juicio.)
1) Son competentes los jueces a cuya ley fue sometido el acto jurídico materia de juicio.
2) El domicilio del demandado (es un principio general del derecho)
3) Prórroga que debe ser posterior a la iniciación del litigio y la aceptación de la jurisdicción diferente debe ser expresada
en forma positiva y no ficta.
En Sastre c/bibiloni nos enteramos de que el primer y el segundo inciso no necesitan de la aprobación del demandado. Porque nadie
podría quejarse de ser demandado ante su domicilio. Y que el tercer inciso es una prórroga de competencia.
- Compte c/ibarra (caso del robo del azafrán, un buque que se encontraba en bsas, sometido a la jurisdicción de los tribunales de
Sevilla según la carta de embarque y en el puerto de BS.AS robaron 50 kg de azafrán. Cuando advierten esta circunstancia el
ladrón estaba adentro del barco y tira el azafrán al agua. El problema viene con la compañía de seguros que al ser demandada
opone una excepción alegando la incompetencia de los tribunales argentinos porque se había pactado la jurisdicción de Sevilla. La
Corte Sup decide que cuando se trate de un cargamento cuyo destino final y único es Argentina serán competentes en forma
exclusiva los tribunales argentinos. Pero la Corte resuelve mal xq aplica un art de ley aplicable que es el 1181 del código de
comercio. Hubiera estado bien si aplicaban la Teoría del paralelismo que relaciona juez competente y ley aplicable y los hace
“darse la mano” que es lo que tiene el art 56 del tratado de montevideo del 40, hace competentes a los jueces cuya ley se aplica.
Si los jueces de la Corte hubieran dicho que eran competentes los jueces argentinos xq la ley aplicable era la argentina hubiera
estado bien pero no lo dijeron. Resolvieron una cuestión de jurisdicción mediante una norma de ley aplicable.)
- Owussu (sr que alquila una casa en jamaica con playa privada, al tirarse al mar choca un banco de arena y se quiebra el
cuello)
- Harrods (de la única sucursal en el mundo que tuvo la tienda harrods)
- Holiday Inn
- Bophal
- Manauta c/federacion rusa
- Odebretch c/petrobras
- Booking (establece que booking puede ser demandada en bsas por mas que el servidor está en holanda, la justicia considero
que como tiene un domicilio en bsas puede ser demandado aca)
- Caso Beherens solo nos sirve al efecto de analizar la jurisdicción xq se reconoce la misma a Alemania en el divorcio y le
reconocen vocación hereditaria a la esposa fraudulenta. En arg dejó de ser exclusiva la jurisdicción.

(Ver algunos casos de jurisdicción en el apunte número 17 de la fotocopiadora.)

Caso Zapata Timberlake solo lo vamos a ver en cuanto a la actualidad del Orden Público
y el reconocimiento involucrado en materia de jurisdicción. RECONOCIMIENTO INVOLUCRADO: figura atípica de
reconocimiento y ejecución de sentencias xq normalmente el proceso es el exequátur para ejecutar una sentencia extranjera.
Decimos que no puede haber ejecución sin reconocimiento pero puede haber reconocimiento sin ejecución. Esto porque puedo hacer
reconocer una sentencia solo a los fines declarativos. Luego está el reconocimiento involucrado y es el siguiente supuesto:
yo autorizo a alguien a realizar un acto jurídico que presupone sin que haya mediado juicio de exequátur le estoy reconociendo la validez de
un acto dictado por otro juez de otro fuero.
En el caso Zapata c/ Timberlake se produjo un divorcio mexicano entre el Sr. Stellin y la Sra. Cochery. La Sra Maria Marta Guadalupe
Zapata Timberlake cuestiona ese divorcio que se había realizado en méxico mientras el casamiento había sido en New York y en ese
momento la jurisprudencia del estado no reconocía esos divorcios mexicanos de Ciudad Juárez porque los consideraba Forum
Shopping.
Esa jurisprudencia luego cambia con el caso Rossential y ahi se ve la actualidad del orden público; algo que no era reconocido con el
cambio no es más contrario al orden público.
Se dice que la Sra Cochery se casa en new york y se divorcia en México, pero en ese momento no se reconocía ese divorcio. En
cambio al momento de dictar sentencia se reconoce por el cambio de jurisprudencia.
Por otro lado tenían acompañada la constancia de que la Sra Cochery se volvió a casar en Francia con lo cual se daría el supuesto de que
la Sra seria divorciada y el Sr stellin seguiría casado (según la teoría del caso zapata timberlake).
Entonces el estado francés al autorizar a la Sra Cochery a casarse ha hecho un reconocimiento involucrado de la sentencia de divorcio

Guillermo Vocero
FranjaMorada
mexicana ya que no hubo contacto con Francia. La consideraron divorciada sin trámite para reconocer y ejecutar la sentencia
mexicana.
El reconocimiento involucrado en este caso es: le permitieron casarse en Francia xq dieron por válida la sentencia de divorcio de México. O
sea que doy por válido un acto, reconociendo otro anterior dictado por el juez de otro fuero.

Caracteres del Orden Público:

● EXCEPCIONALIDAD (orden publico como cláusula de reserva) porque el OP no debe ser la regla, si fuera asi estariamos
imposibilitando la solución del derecho extranjero. La cidip II sobre normas generales dice que el derecho aplicable por los puntos
de conexión no va a ser aplicable cuando sea manifiestamente contrario a los principios de la legislación. Ahora nuestro código ha
optado por esa calificación de OP art 2600 “conjunto de principios” . (La diferencia con las normas de aplicacion inmediata es que
estas son directas, eliminan la aplicación de la estructura de la norma.) Es una cláusula de reserva porque es un criterio con el cual
debemos limitar el uso del OP.
● TERRITORIALIDAD: el orden público que se aplica es el del estado del juez. Aunque cuando el juez dicta sentencia según la Teoría
del Uso Jurídico, debe considerar las interpretaciones del Orden Público del estado cuyo derecho se aplica.
Excepciones:
- Respecto a las normas de derecho público la doctrina moderna considera que el orden público se aplica así como también en el
derecho internacional público porque está incorporado en la Convención de Viena sobre el derecho de los tratados y ahí la
transformó en un principio general del derecho internacional público. En las normas sobre delitos aduaneros, fiscales, también
existe el límite del orden público.
- El orden público del juez de la ley extranjera cuando se quiere dictar una sentencia con al grado más asequible de probabilidad
con el que dictará el juez de ese estado.
- Orden público reflejo
● ACTUALIDAD: nos dice que el orden público es de por si un concepto en permanente cambio, mutable. Caso V. B. E la hija de la
persona que se había casado dos veces, pide la nulidad del matrimonio de su mamá alegando que cuando se casaron en 1971 en
Panamá tenían impedimento de ligamen porque la mama se había casado previamente en arg en 1955, esta separación de
cuerpos se convierte en divorcio en el 90 y no se vuelven a casar con lo cual no estaban casados técnicamente para la ley
argentina. Arg sufrió una mutación del orden público y ya no es de interés perseguir a los matrimonios realizados varias veces. El
principio subyacente es que la persona se pueda casar más de una vez válidamente. Por el principio de actualidad del OP
prevalece el favor matrimonii.

EFECTOS DEL OP:


Efecto negativo: cuando no se va a aplicaria solución del derecho extranjero porque es contraria los principios del juez que lo va a
aplicar, pero no da la solución. Solo no aplica la anterior. Sería una privación de justicia.
Efecto positivo: da la solución. Cuando haya un supuesto donde la solución del derecho extranjero contraria mi orden público,
aplico mi derecho. evitando la denegatoria internacional de justicia.

Temas: Aplicación y prueba del derecho extranjero: sacarlo del capitulo 1 de Hooft.
Fuero no conveniente: estudiarlo de una fotocopia de Hooft (N°17 BIS) que está en fotocopiadora. Este tema no esta en el libro
Aplicación y prueba del derecho extranjero
El derecho extranjero puede aplicarse de tres maneras diferentes:
1.Mediante el método indirecto, a través de la norma indirecta. Este método tiende a la armonización del derecho internacional privado
2.Existe otra rama que crea normas directas especiales para los casos mixtos. Sigue siendo un derecho nacional pero además se crea una
normativa especifica para tratar los casos mixtos con elementos extranjeros
3.A través de la unificación que se da en materias a través de convenciones internacionales o tratados
Posible pregunta de parcial: Derecho aplicable. Métodos utilizados. Ejemplos
Eso en cuanto a los métodos. Ahora veamos la aplicación en si del derecho extranjero
Se plantea la cuestión de si el derecho extranjero es un hecho y por lo tanto debe ser algo alegado y probado como tal, o si por el contrario, se
trata de un hecho notorio. Hay también quienes lo encuadran como un derecho
Vamos a ver que decía el CVelez. Art. 13 y su nota
Establecía que “La aplicación de las leyes extranjeras en los casos que el código autorizaba, nunca tendría lugar sino a solicitud de la parte
interesada, a quien le correspondía probar la existencia de dichas leyes”.
La nota del artículo 13 expresaba el pensamiento del legislador civil, sobre que el derecho es un hecho que debía ser invocado y probado. Pero
cuando la aplicación de un derecho extranjero, se hacía obligatorio a causa de la localización extra foro del punto de conexión contenido en la
norma de colisión, el juez se encontraba obligado por su propio derecho a cumplir con el mandato.
Ejemplo: Cuando el artículo 7 del cc declaraba aplicable a la capacidad de las personas domiciliadas fuera del país, la legislación del estado
extranjero del domicilio. (Igual al artículo 2616). Entonces el juez en el cumplimiento de la norma conflictual propia debe aplicar el derecho
extranjero por ella indicada, porque de lo contrario se hallaría ante un vicio normativo o laguna a ser rellenada por los principios generales del
derecho o los principios de leyes análogas como ordenaba el art 16.

Guillermo Vocero
FranjaMorada
Asique si, el derecho extranjero es considerado un hecho notorio, el juez debía resolver el caso inspirado en el y como si estuviera sentado en
el sillón de él.
Cierto sector doctrinario; sostiene que a partir de la ratificación del CIDIP II sobre normas del derecho general internacional de Montevideo de
1979, era obligatorio para los jueces argentinos la aplicación de oficio del derecho extranjero, consideran derogado tácitamente el artículo 13.
El CIDIP II sobre reglas generales de derecho Internacional privado de Montevideo de 1979, a su vez PRESCRIBE que los jueces y autoridades de
los estados parte estarán obligados a aplicar el derecho extranjero tal como lo harían los jueces del estado cuyo derecho resultare aplicable,
sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido de la ley extranjera. Para Goldschmit, el derecho extranjero es
un hecho Notorio.
Por su parte el Protocolo adicional a los tratados de 1889 y 1940: establecieron en su artículo 2 que la aplicación de las leyes de los estados
partes será hecha de oficio por el juez de la causa, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido de la ley
invocada.
Y la CIDIP II sobre prueba e información acerca del derecho extranjero Montevideo de 1979 dispuso que las partes cooperaran para la
obtención de los elementos de prueba e información acerca del derecho de cada uno de ellos siendo idóneos, la prueba documental, la prueba
pericial y los informes del estado requeridos
El articulo 377 CPCN estatuía sobre la carga de la prueba, prescribía que ella incumbe a la parte que afirme la existencia de un derecho
controvertido o de un precepto jurídico que el juez o el tribunal no tengan el deber de conocer. Si la ley extranjera invocada por algunas de las
partes no hubiere sido probada. El juez podrá investigar su existencia y aplicarla a la relación jurídica materia del litigio
La cuestión se termina de resolver con el Código Civil y Comercial. Dispone el art 2595:
Aplicación del derecho extranjero. Cuando un derecho extranjero resulta aplicable:
a) el juez establece su contenido, y está obligado a interpretarlo como lo harían los jueces del Estado al que ese derecho pertenece, sin
perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia de la ley invocada. Si el contenido del derecho extranjero no puede ser
establecido se aplica el derecho argentino;
b) si existen varios sistemas jurídicos convigentes con competencia territorial o personal, o se suceden diferentes ordenamientos legales, el
derecho aplicable se determina por las reglas en vigor dentro del Estado al que ese derecho pertenece y, en defecto de tales reglas, por el
sistema jurídico en disputa que presente los vínculos más estrechos con la relación jurídica de que se trate;
c) si diversos derechos son aplicables a diferentes aspectos de una misma situación jurídica o a diversas relaciones jurídicas comprendidas en
un mismo caso, esos derechos deben ser armonizados, procurando realizar las adaptaciones necesarias para respetar las finalidades
perseguidas por cada uno de ellos. 
Fuero no conveniente
En el “forum non conveniens” se parte de la base de que un tribunal tiene competencia internacional, pero declina su jurisdicción porque
considera inconveniente e inapropiado conocer del asunto. El tribunal se declara incompetente y a la par declara que otro tribunal- extranjero-
es el foro más apropiado o conveniente-Es necesario que el tribunal esté seguro que otro tribunal es competente y que aceptará entender en
el caso, porque se corre el riesgo de una denegación de justicia.
Es una figura que usaban los Escoceses, donde lo que sucedía era que q muchas veces en cuestiones de navegación había un conflicto entre
dos partes ,una de las partes le trababa una cautelar ,de no disposición de no poder retirar mercadería del puerto etc. y a partir de esa traba
de la cautelar le permitía tratar el fondo de la cuestión y por ahí el fondo de la cuestión tenía poca relación con los tribunales Escoceses, ya que
los barcos podían estar circunstancialmente ahí ,ya q podían ser contratos con otros países o la mercadería tenía otro destino, pasabas por
Escocia y te trababan una cautelar ,entonces a partir de esta cautelar habrían la posibilidad de tratar el fondo de la cuestión , cuando esto se
transformó en abuso de los tribunales Escoceses empezaron a hacer uso de esta doctrina ,es decir, declinó mi competencia en favor de otro
tribunal que tiene una jurisdicción más próxima con el caso planteado
¿Cuál es el peligro del fuero no conveniente? Por eso Hooft dice que la aplicación de esta doctrina tiene que ser restringida, nos tenemos que
garantizar que el juez va a agarrar el caso y va a resolver
Posible pregunta de parcial: Fuero no conveniente. Limites
Hay varios fallos en el tema de fuero no conveniente que se toman, entre ellos: Caso Owusu, Bophal ,Vlasov. Este ultimo lo explica Eugenia el
viernes
Harrods: tiendas Harrods eran de una sociedad Inglesa, compuesta por dos sociedades Suiza, la de Minor y la otra Interconfinaz, una tenía el
51 por ciento y la otra el resto ¿y que se pide en Inglaterra? la disolución societaria, esta estaba constituida en Inglaterra, pero su principal
objeto era en la Argentina ,entonces que dijo la justicia Inglesa al respecto ,dijo que si ellos avanzaban sobre la disolución, después había que
ejecutar esa sentencia y q cuando viniese a la Argentina a hacerlo no iban a poder hacerlo por el art 124 de la ley de sociedades, entonces lo
que dijo la justicia inglesa es que en realidad el fuero competente era el de los tribunales Argentinos para ir por la disolución societaria ,
declinó su competencia en favor de los tribunales Argentinos para q avanzaran sobre su disolución societaria.
El caso Harrods es eso, el pedido de disolución de la sociedad en Inglaterra y la declinación de jurisdicción por parte de los tribunales ingleses a
los argentinos.
Owusu :era un ciudadano Inglés ,este contrató un viaje de placer a Jamaica y cuando se mete al agua, se tira de cabeza, choca con un banco de
arena y queda tetrapléjico ,entonces Owusu cuando vuelve a Inglaterra demanda al señor Jackson por su lesión ,Jackson fue quien le había
vendido el viaje a esa playa privada en Jamaica ,lo demanda por vicios ocultos ,y Jackson le dijo, “fuero no conveniente señor juez “, como va a
venir a reclamar en Inglaterra si esto paso en Jamaica, que resuelvan los tribunales Jamaiquinos que es donde pasó el echo, donde está la
prueba .En realidad lo que pasa en Owusu y por eso es importante , x q además hay una opinión consultiva del Tribunal de Justicia Europeo , es
que se deja de lado la doctrina Harrods ,eso es lo trascendente del fallo .
Y ¿porque deja de lado la doctrina harrods? x q particularmente lo que dicen los tribunales Londinenses es que cuando hay conflicto entre
ciudadanos de la comunidad Europea son los tribunales de la comunidad Europea los que deben resolver el caso planteado ,por lo tanto eran
los jueces Londinenses los que debían resolver y no declinar su competencia
Caso Bophal: esta es una ciudad en la India que a causa de una emanación de gases tóxicos en una química muy grande de la india ,intoxica a
gran parte de la población , esta empresa era la Unión Carbide Corporation , cuya casa matriz ,estaba en new York . Un grupo de ciudadanos,
6000 mil demandas ,se entablan en los tribunales de la India , se termina indemnizando a los ciudadanos y otro grupo se van a litigar a EE.UU ,y
se inicia un proceso previo de negociación de la sociedad matriz con esas 145 demandas, y hay un ofrecimiento en dinero ,obviamente fueron
Guillermo Vocero
FranjaMorada
a buscar una mejor indemnización , esta gente rechaza la oferta ,entonces al momento de entablar la demanda a la sociedad lo que se plantea
es , bueno esto no paso acá ,paso con una casa controlante mío y además los hechos sucedieron ahí con lo cual que vayan a litigar a la India
,este no es un fuero conveniente para resolver esta situación .Que dijo la Corte en Estados Unidos ,está bien ,puede ser un fuero no
conveniente ,pero acá corremos el riesgo de la denegación de justicia, por eso tiene que ser de interpretación restrictiva ,el declinar la
competencia en favor de otro tribunal y dijeron bueno yo me declaró incompetente si la Unión Carbide no vuelve a plantear la incompetencia
en los tribunal es de la India , en segundo lugar sea cual sea la sentencia ,la tienen que cumplir y en tercer lugar que los tribunales deben
aceptar esa competencia y que no se plantee la prescripción de la acción ,con lo cual queda claro que declinar la competencia no es
solamente decir yo no entiendo en el caso porque no tiene nada que ver conmigo y esto tiene que ver con la interpretación restrictiva de esta
doctrina. El caso Bophal lo demuestra en cuanto a lo que plantean los tribunales de no decir nada y otorgárselas a otro tribunal

Clase 19-9, Acosta (Repaso)


Cuando el legislador argentino presume dónde se consideran celebrados estos ciber-contratos.
En este fallo Booking, la única excepción es el artículo 20 de la ley de comercio electrónico española del año 2002 que habla sobre la
protección de la información electrónica. En el artículo 29 establece una presunción: “los contratos celebrados por medios electrónicos con
consumidores se consideran celebrados en la residencia habitual del consumidor”. Por lo tanto es la única calificación en contratos
electrónicos.
Y en el caso Booking, es un típico contrato que se lo puede llamar “contrato entre comerciantes/profesionales”.
Sintéticamente: un argentino domiciliado en Argentina, desde una computadora argentina, celebra un contrato de reserva hotelera en el sitio
“Booking”. En el momento en que va a realizar esta ciber-contratación, la página le decía que era “booking.com.ar”, tenía una bandera
argentina y además tenía un número telefónico de Buenos Aires para poder comunicarse. Bajo estas condiciones esta persona, los días 26 y 27
de febrero de 2016, celebró un contrato de reserva por u$s1.500 por hotel y habitación en la ciudad de París y en la ciudad de Madrid, pero
con menos de 24 horas de celebrado el contrato, ejerció el derecho que le permite el nuevo CCyC de revocación (art. 1109), en contratos con
consumidores.
Dicha revocación fue hecha por correo electrónico, y por manera telefónica se comunicó solicitando el reembolso de esa reserva. Pero desde
el sitio web le respondieron que no le iban a reembolsar nada porque se trataba de un contrato no reembolsable, y que en todo caso los
hoteles de Madrid o de París le podían cambiar la fecha.
Este ciber-consumidor argentino se presenta en la justicia comercial de Capital Federal y le interpone una demanda por daños y perjuicios
contra “Booking.com SRL Argentina”, “Tarjeta Visa” y “Banco HSBC” (banco de la tarjeta).
El juez en el primer despacho debía resolver si era o no competente, en base a los hechos descritos en la demanda y la documentación
acompañada. El demandado Booking SRL tenía domicilio real (sede social), en la Av. Alem 928 de Capital Federal, y en base a eso el juez se
declaró competente en base al Art. 2654 del CCyC.

Este supuesto es un “foro de protección”, porque hay una parte que se la presume vulnerable (con una capacidad de negociación inferior), el
Derecho trata de equilibrar esa relación jurídica, y por ende establece normas de Orden Público inderogables que a veces presentan inclusive
Derechos irrenunciables (a diferencia de lo que ocurre con el Derecho Laboral).
En este caso, el “favor debilis” se refleja en la jurisdicción internacional de la siguiente forma:
 Si el consumidor es demandado (sujeto pasible de la acción) solo lo puedo demandar ante su domicilio (1 foro).
 Si el consumidor es el actor, se le brinda una lista amplia de jurisdicción concurrente (6 foros).
ARTICULO 2654.- Jurisdicción. Las demandas que versen sobre relaciones de consumo pueden interponerse, a elección del consumidor,
ante los jueces del lugar de celebración del contrato, del cumplimiento de la prestación del servicio, de la entrega de bienes, del
cumplimiento de la obligación de garantía, del domicilio del demandado o del lugar donde el consumidor realiza actos necesarios para la
celebración del contrato.
También son competentes los jueces del Estado donde el demandado tiene sucursal, agencia o cualquier forma de representación
comercial, cuando éstas hayan intervenido en la celebración del contrato o cuando el demandado las haya mencionado a los efectos del
cumplimiento de una garantía contractual.
La acción entablada contra el consumidor por la otra parte contratante sólo puede interponerse ante los jueces del Estado del domicilio
del consumidor.
En esta materia no se admite el acuerdo de elección de foro.
No es exclusiva, es de Orden Público, pero de protección, por lo cual se ve la diferenciación entre actor y demandado.
Dentro de la lista de foros del actor el gran problema es que no tiene el foro más estandarizado: “domicilio del consumidor”, aspecto que sí
está previsto en las normas comunitaria, más precisamente en el reglamento 1215 del año 2012 que prevé que las relaciones de consumo,
inclusive transfronterizas internacionales, el actor (consumidor) puede reclamar ante los jueces de su propio domicilio.
En el ámbito del MERCOSUR, lo tenemos en el protocolo de Santa María del año 1996, pero para que entre en vigor está condicionado a que
exista un Código del Derecho del Consumo para todos los consumidores del MERCOSUR (que nunca va a llegar, por no poder hacer un código
uniforme).

Volviendo al caso Booking, el juez de 1° instancia se declara competente, en base a que el domicilio real y físico está en Av. Alem 928. Además
existe una resolución (104, del año 2005, del Ministerio de Economía) donde las contrataciones por internet, ya en el 2005, exigían a los
proveedores que debían designar los siguientes datos: nombre, domicilio real, establecer si era persona humana o una sociedad, y otros
requisitos como número de teléfono, acreditar la posibilidad de tener una copia del contrato en forma digital, informar los derecho de los

Guillermo Vocero
FranjaMorada
consumidores, etc. Por lo tanto, ya desde esta resolución se obliga a los proveedores por internet a tener un domicilio real en Argentina, para
poderlo localizar.
El demandado Booking Argentina, en base a que el juez se declaró competente, se agravia y apela y esto llega a Alzada (Cámara C), la cual en
una sentencia muy pequeña vuelve a confirmar la sentencia de 1° instancia, aclarando que como el domicilio está en Argentina, el juez puede
intervenir. Pero lo más importante de todo, es que en el último párrafo de la sentencia de Cámara, hablan del “foro de necesidad” que ahora
está previsto en el artículo 2602 del CCyC.
En este caso no hubo problema, no se utilizó esta norma, porque logran identificar el domicilio real del demandado, pero esto es un caso
distinto porque hay veces que hay consumidores que está más desprotegidos, por ejemplo:
-Una persona va a EE.UU., y compra en un negocio de Atlanta en efectivo una cámara de fotos Canon, la cual se rompe al llegar a Argentina,
pero se encuentra dentro del período de garantía. El consumidor se encuentra en Argentina, pero el contrato se celebró “entre presentes” en
EE.UU., el lugar de cumplimiento de contrato es en EE.UU. (celebración y cumplimiento en dicho país), el local no tiene ninguna representación
en Argentina y no se hizo ningún acto en este país para comprar la cámara. Por lo tanto se debería viajar a EE.UU. para demandar. En este
caso que necesitamos el domicilio del actor que no lo tenemos, este fallo Booking lo que nos permite es poder utilizar esta norma que tiene
determinados requisitos.

Por lo tanto, esta norma de “foro de necesidad, habilita al juez argentino, a declararse competente cuando en principio no es competente
porque ninguna de las normas de jurisdicción, tanto de fuente interna, como de fuente convencional lo invisten de jurisdicción, por lo tanto es
en principio incompetente. Pero puede utilizar dicho instituto que es excepcional, e investirse de jurisdicción si se dan los siguientes requisitos:
*Fundamento o bien jurídico protegido: evitar la denegación de justicia (ya que no existe un tribunal común a ambos países).
1. No tiene que ser razonable iniciar un juicio en el extranjero (fáctica y económicamente por el acceso a la justicia).
2. Que no exista un contacto con Argentina (distinto a la norma de jurisdicción  ya que sería competente de ser así).
3. Que esté garantizado el “Derecho de defensa en juicio” (garantía constitucional), dentro de las garantías mínimas contradecir y
contestar la demanda. Interponer recurso de apelación sólo está previsto en el Pacto de San José de Costa Rica para casos penales.
4. Debe evitarse una sentencia que produzca efectos en otro país.
Lo más importante en esta materia, es que la sentencia que dicte un juez, si tiene que salir de las fronteras del país, tenga “proyección
internacional”  que en otro país que deba presentarse, el juez la reconozca, por ser una jurisdicción:
 Sincera.
 Verdadera.
 Razonable.
Es decir que el juez no se robó el caso y no se fundó en un foro exorbitante. Por lo tanto el juez dicta una sentencia “eficaz”, y esto se llama el
“principio de extraterritorialidad de sentencias”.
“Vlasov” es el primer antecedente de “foro de necesidad”  al cambiar su domicilio el demandado, también movía su domicilio conyugal, y la
esposa se quedaba sin juez.

Volviendo al tema de Booking, se había prorrogado la competencia al foro de los jueces de Países Bajos.
Booking SRL, se defiende y en un acápite primero dice: “señor juez, yo en ese contrato no había intervenido, porque este es un contrato entre
Booking.com de Países Bajos, y en materia de contratos de rige el principio de la relatividad y el adagio romano -cosas entre partes-, por lo
tanto no puede perjudicar a terceros”. Pero por otro lado, en el párrafo siguiente, invoca el contrato celebrado para invocar una de las
cláusulas y decir “se prorrogó la jurisdicción a jueces de Países Bajos”. Eso es una contradicción, porque si no se es el demandado corresponde
que se interponga una excepción de falta de legitimación pasiva, que va en contra de la “doctrina de los actos propios”, por lo cual no se tenía
coherencia.
Como se pactó la prórroga a Países Bajos, y el nuevo Código prohíbe la prórroga, el juez la tuvo como no escrita.

Guillermo Vocero
FranjaMorada

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