La Regla de Subcapitalización con relación a

la Deducción de Intereses
Walker Villanueva Gutiérrez
Agenda
• Introducción: norma antielusiva vs. Limitación de gastos
• La regla de subcapitalización
• La regla de limitación de gastos
• Los problemas comunes a ambas reglas
• Gastos preoperativos
• Supuestos excluidos
 Regla anterior
A – P = patrimonio
A (inversión)= deuda + capital (financiación)
1´000,000 – 300.000 = 700.000

Los intereses son deducibles hasta 3 veces el patrimonio del deudor

2’100,000 x 5% = 105,000 anual
2’500,000 x 5% = 125,000
El gasto se deduce en el Estado de Resultados
Comentarios
1. El patrimonio se tomaba como referencia para
Estados de Resultados determinar el monto máximo de deuda.
2. Racionalidad: es un ratio fijo que corresponde a lo
G un tercero independiente hubiera hecho
I 3. Se aplicaba solo a endeudamiento de vinculados
105,000
4. 20.000 no deducible – dos reglas:
a) Interés no deducible (Perú)
125,000
b) Dividendo (Derecho comparado)
5. Norma antielusiva: controlar el sobre endeudamiento
para evitar erosion de base imponible.
UC XX 6. Control concurrente: norma de precios de
+ 20,000 transferencia para el interés pactado.
RN XX + 20,000

4
 Regla actual

A – P = patrimonio
A (inversión)= deuda + capital (financiación)
1´000,000 – 300.000 = 700.000

Los intereses son deducibles hasta 30% del EBITDA (“utilidad

operativa”)
El gasto se deduce en el Estado de Resultados
Comentarios
1. La utilidad operativa + intereses+ IR+ D+ A
Estados de Resultados 2. ¿Cuál es la lógica del cambio?
3. EBITDA – utilidad operativa bruta o cash flow de
G I explotación (se le suma ahorro caja para reponer
105,000 activos + intereses x pagar + IR)
4. Los gastos no pueden exceeder el 30% de la utilidad
125,000 operative bruta ¿porque?
5. Es una medida de control objetiva y arbitraria de la
deducción de gastos financieros
6. Es una regla que se aplica a todos los endeudamientos
UC XX (neta) (vinculados, no vinculados, bancarios, etc).
EBITDA XX+ITDA 7. De regla antielusiva a regla que limita la deducción de
Límite 30% gastos.
RN XX+…….

6
 Evolución normativa
D. Leg. 1424, DS 338-2018

D. Leg. 1424 (13-9-18) 2019 D. Leg. 1424 (art. 37.a)

2018 a 2020 Endeudamientos 1-1-2021
Endeudamientos constituidos o constituidos a Todos los endeudamientos
renovados hasta el 13/09/18 partir del 14/09/18

3 x Patrimonio
30% EBITDA Tributario
Regla: 3 x Patrimonio Para todos, salvo
Para todos, salvo
Solo vinculadas excepciones
excepciones

DISPOSICIÓN COMPLEMENTARIA TRANSITORIA Cuarta DCF DS 338-2018-EF.- Prelación para la deducción de

Única.- De las deudas constituidas o renovadas hasta
la fecha de publicación del Decreto Legislativo
A las deudas constituidas o renovadas hasta la fecha de
publicación del Decreto Legislativo, les será de aplicación
hasta el 31 el diciembre de 2020, el texto del inciso a) del
artículo 37 antes de la modificación efectuada por el
Decreto Legislativo.
intereses
Del monto del interés deducible calculado conforme con el
numeral 2 del inciso a) del artículo 21 del Reglamento, se
deducirán, en primer lugar, los intereses de endeudamientos
con partes vinculadas constituidas o renovadas hasta el 13 de
setiembre de 2018 y, en segundo lugar, los intereses de
endeudamientos constituidas o renovados a partir del 14 de
setiembre de 2018.
Hasta • Solo limitaba intereses con vinculadas, incluyendo aquellos generados
sobre deudas constituidas o renovadas hasta el 13/9/18, que seguirán la
misma regla hasta el 2020 (ultractividad)
2018 • Límite: 3 x Patrimonio

A partir • Se limita endeudamiento con partes no vinculadas, incluyendo los bancos,

constituidos o renovados desde el 14/9/18. Impacto a partir de 2019

2019 • Límite: 3 x Patrimonio

A partir • Se limitan casi todos los endeudamientos sin importar la fecha de constitución
o renovación de la deuda
• Límite: 30% del EBITDA Tributario
2021 • Se permite arrastrar los intereses no deducibles por 4 ejercicios

- Para todos los años se debe cumplir con acreditar causalidad, bancarización y
que el gasto sea fehaciente
- Solo son deducibles los intereses que excedan el monto de los ingresos por
intereses exonerados e inafectos.
Prelación para la deducción del gasto por
intereses

• Los intereses provenientes

Primer lugar: de deudas con partes
vinculadas constituidos o
Deudas renovados hasta el
anteriores al 13/09/18
13/09/18
• Las deudas entre partes
no vinculadas generan
intereses deducibles

Segundo • Lo intereses por deudas

lugar: constituidas o renovadas a
Deudas a partir del 14/09/18
partir del • Deudas contraídas con
14/09/18 vinculadas o no
Regla de subcapitalización para el 2021 en
adelante – EBITDA tributario
Renta bruta 100
Gastos (50)

Renta neta 50
EBITDA El EBITDA tributario
Intereses
netos 20 trib. reconstruye la capacidad de
endeudamiento del
contribuyente, sumando a su
Depreciación 20 110 renta neta los gastos por
intereses netos, los gastos
por depreciación y
amortización tributaria.
Amortización 20

El legislador ha optado por un concepto tributario del EBITDA. La

OCDE ha reconocido que ello puede ser útil pues disminuye
costos de fiscalización por parte de la Administración Tributaria.
 Renta neta – concepto tributario
D. Leg 1424
EBITDA: Renta neta luego de efectuada la compensación de
pérdidas más los intereses netos, depreciación y amortización.
Renta neta es la utilidad contable con ajustes (agregados y
deducciones tributarias)
¿ Pérdidas?. La idea es medir si la utilidad del ejercicio soporta
los intereses financieros devengados.
DS 402-2021-EF –modifica inciso a) del artículo 37 de la LIR

Artículo 21.- Renta neta de tercera categoría

[…]
Renta bruta 100 En los casos en que en el ejercicio gravable el
contribuyente no obtenga renta neta o habiendo obtenido
esta, el importe de las pérdidas de ejercicios anteriores
Gastos (150) compensables con aquella fuse igual o mayor, el EBITDA
será igual a la suma de los intereses netos, depreciación
y amortización deducidos en dicho ejercicio.
Renta neta (50)?
Pérdida
arrastrable (5)
Intereses
netos 20
Depreciación 20 60 EBITDA

Amortización 20
 DS 402-2021-EF – Modifican inciso a) del artículo 37 de la LIR

Artículo 21.- Renta neta de tercera categoría: Regla “PEPS”

[…]
En el supuesto anterior, los intereses netos no deducidos deberán sumarse con el interés neto del (de los) ejercicio(s) siguiente(s) y
solo será deducible en la parte que no excede el treinta por ciento (30%) del EBITDA.
Para efecto de la referida deducción se consideran, en primer lugar, los intereses netos correspondientes al ejercicio más antiguo,
siempre que no haya vencido el plazo de cuatro (4) años a partir del ejercicio siguiente al de la generación de cada interés neto.

2022 Los intereses

arrastrados
Intereses
netos 40 + 10 del ejercicio
anterior se
Intereses
EBITDA
netos 40 deducen en
primer lugar.
2020 2021
EBITDA
39
30 Intereses
no 10 2021
deducibles
Intereses
no
deducibles
11 Arrastre hasta por 4
ejercicios siguientes
 Explicación de la nueva regla

• Trasfondo del cambio: ALP no es suficiente,

• No fue materia de consulta para la acción 4.
• PdT y ALM no ha evitado la planificación y su control es muy gravoso,
• Se toman en cuenta las particulares circunstancias. No hay certeza.
• Mejor cambiar a un ratio fijo de utilidad operativa, porque evita
manipulación.
• Razones OCDE – excesiva financiación en jurisdicción de alta tasa,
intereses excesivos de préstamos intragrupo
• Australia y Nueva Zelanda aplica solo a grupo internacionales no a los
grupos nacionales que no desvían utilidades. “Standalone rule”, ratio del
grupo.
 Deducción de gastos reales: limitación
• Antes era norma antielusiva, ahora regla de limitación de gastos
financieros reales.
• Principio de capacidad contributiva. Renta neta. Arrastre por 4 ejercicios
• OCDE
• Se puede deducir los gastos sin limitación temporal.
• El límite no usado se arrastra por 5 ejercicios.
• Endeudamiento 3 veces patrimonio: los gastos financieros no se
deducen ni se arrastran.
• Doble imposición económica. Los intereses con vinculados podría
recalificarse como dividendos para que apliquen las reglas de DIE.
• Se aplica conjuntamente con la norma de precios de transferencia
 Problemas comunes a ambas reglas

Concepto de deuda:
1. ¿Cuál es el concepto de endeudamiento?. ¿leasing?. Venta a plazos?. RTF
14830-10-2011. ¿Deuda sin intereses?.
2. OCDE da parámetros intereses, gastos comisiones y sumas equivalentes a
intereses, diferencia de cambio, derivados vinculados con los intereses.
3. Informe No. 046-2017-SUNAT/5D0000: Interés no incluye comisiones por
cartas fianzas).
4. ¿Incluye comisiones vinculadas al financiamiento?. Estructuración, prepago,
desembolso.
• “Los intereses de deudas y gastos originados….”
• “Para efectos de los gastos previstos en este inciso, se tendrá en cuenta lo
siguiente: serán deducibles los intereses provenientes de
endeudamientos….”
 Problemas comunes a ambas reglas
• Gastos financieros con no domiciliados
• Criterio del pago con el límite de deducción. Intereses a favor de no domiciliados, deducibles cuando éstos sean pagados.
• Gastos financieros se deducen cuando exceden intereses exonerados o inafectos.
• Informe No. 130-2019-SUNAT“Para la deducción de los gastos por intereses a que se refiere el inciso a) del artículo
37° de la Ley del Impuesto a la Renta, que sean retribuidos a sujetos no domiciliados, resulta aplicable la condición
prevista en el inciso a.4) del mismo artículo”
• ¿Qué ocurre con la deuda tomada por vehículos transparentes?- Fondos de Inversión, Fideicomisos.

• IGV: RTF 5377-1-2020, con relación al IGV de intereses derivados de un préstamo que excedía el ratio de
subcapitalización 3:1, concluyó que solo podía deducir el crédito fiscal hasta el límite de los intereses aceptados como
gasto. El Tribunal Fiscal concluyó lo siguiente:

• “Los intereses que correspondan al exceso del límite permitido por los endeudamiento con partes vinculadas, no son
gasto deducible para el Impuesto a la Renta, y por ende, tampoco otorgan derecho a crédito fiscal, en atención a lo
señalado en el literal a) del artículo 18 de la Ley […] [y agrega que] las operaciones deben ser permitidas como gasto o
costo de acuerdo a la legislación del Impuesto a la Renta, la fórmula normativa utilizada por el legislador no hace
alusión al primer párrafo del artículo 37 de la Ley, que recoge el principio de causalidad de los gastos, lo que hubiere
permitido estimar la interpretación del contribuyente”.
 Gastos financieros preoperativos

Inicio de actividades

2020
• Los contribuyentes que se constituyan en el ejercicio 2020 considerarán como
patrimonio neto su patrimonio inicial.
2021
• TDC del Decreto Supremo No. 432-2020-EF: “para efecto de lo dispuesto en el
inciso a) del artículo 37 del Texto Único Ordenado de la Ley del Impuesto a la
Renta, aprobado por Decreto Supremo No. 179-2004-EF, modificado por la Única
Disposición Complementaria Modificatoria del Decreto Legislativo No. 1424
vigente a partir del 1 de enero del 2021, los contribuyentes que se constituyan o
inicien actividades en el ejercicio consideran el EBITDA de dicho ejercicio.
• 37 –g (Inicio de actividades)
 Etapa preoperativa
• Informe 059-2020-SUNAT (art. 37. a) y art. 37.g)
“Para la deducción de gastos por intereses devengados durante el periodo
preoperativo a que se refiere el inciso g) del artículo 37 de la LIR, resulta de
aplicación la regla establecida para calcular el límite a la deducción de gastos
por intereses prevista en el numeral 1 del inciso a) del mismo artículo”.
La regla de subcapitalización constituye un mecanismo antielusivo cuyo
propósito es evitar que los contribuyentes efectúen aportes de capital
encubiertos bajo la apariencia de operaciones de financiamiento. Así, el límite
que establece el inciso a) es de carácter cuantitativo, lo que significa que el
exceso no es deducible.
A la deducción de los intereses a que se refiere el inciso g) del artículo 37 le
resulta de aplicación lo previsto en el inciso a) del mismo artículo.
 Comparación anual en etapa preoperativa
• RTF No. 4711-4-2020 el TF ha señalado que “(…) la medición de los
límites del endeudamiento con vinculadas en el caso de intereses
devengados en la etapa pre-operativa, se realiza en el ejercicio en el
que se inicia la producción o explotación, considerando para ello el
patrimonio neto del ejercicio anterior y comparándolo con los
acumulados de endeudamiento con vinculadas por cada ejercicio
anterior”.
• “(…) no resultaría razonable comparar el total del endeudamiento de la etapa
pre-operativa con el patrimonio del ejercicio anterior al de inicio de
operaciones”, más aún cuando la medición del endeudamiento para la
aplicación de la regla de subcapitalización se realiza por ejercicio, lo que se
advierte cuando el Reglamento señala que “cuando en el ejercicio se exceda
del monto máximo solo serán deducibles los intereses que
proporcionalmente corresponda al monto máximo de endeudamiento.
RTF No. 4711-4-2020 – Deducción de intereses devengados en
etapa preoperativa

En el caso de referencia, el Contribuyente registró un crédito fiscal por gastos vinculados a intereses en los
ejercicios 2011 y 2012, durante los cuales se encontraba en etapa pre-operativa. La SUNAT calculó el límite
de subcapitalización aplicable a los gastos por intereses sobre la base del patrimonio neto (regla anterior) en
dichos ejercicios, reparando así el crédito fiscal pues los gastos por intereses no serían deducibles.

El Contribuyente alegó que en tanto se encontraba en etapa pre-operativa, el cálculo del límite de
subcapitalización de los intereses se debió efectuar sobre la base de los ejercicios en que dichos gastos se
activen – esto es, a partir del primer ejercicio en que se inicien operaciones (o se amorticen en un periodo no
mayor a 10 años).

ETAPA PRE OPERATIVA ETAPA OPERATIVA

Año Año Año Año

-3 -2 -1 1

La SUNAT plantea aplicar la regla de subcapitalización en El Tribunal Fiscal refiere que la norma se debe aplicar
los años en etapa preoperativa, mirando el patrimonio únicamente cuando se inicia la producción/explotación,
con los intereses acumulados en la etapa preoperativa.
neto del ejercicio anterior a cada ejercicio.

RTF No. 4711-4-2020

“[…] la medición de los límites del endeudamiento en el caso de intereses devengados en la etapa pre-
operativa, se realiza en el ejercicio en el que se inicia la producción o explotación, considerando para
ello el patrimonio neto del ejercicio anterior y comparándolo con los acumulados de endeudamiento
con vinculadas por cada ejercicio anterior”.
Informe No. 094-2021-SUNAT – Concepto de “amortización” en el
EBITDA tributario
Renta bruta
Se debe dilucidar si en caso de haberse optado por la
deducción de la totalidad del precio pagado por
Gastos activos intangibles de duración limitada como gasto
en un solo ejercicio, conforme lo prevé el inciso g) del
Renta neta
artículo 44 de la LIR, dicho importe se encuentra
comprendido en el concepto de amortización a tomar
e cuenta para calcular el EBITDA del ejercicio en que
Intereses se realizó la deducción y/o el de los diez ejercicios
netos siguientes
[…]
Depreciación
En la medida que la opción de deducir en un solo
ejercicio el total del precio pagado por activos
Amortización intangibles de duración limitada previsto en el inciso
g) del artículo 44 de la LIR no implica una distribución
sistemática del importe depreciable de un activo
intangible a lo largo del periodo previsto en la misma
norma, dicha deducción no califica como
amortización, por lo que no es posible considerar
monto alguno como amortización para efecto del
cálculo del EBITDA en el ejercicio en que se produjo la
deducción ni en los siguientes.
 Exclusión de supuestos
Excepción que aplica a las empresas:
Las empresas del sistema financiero y de
seguros.
Los contribuyentes cuyos ingresos netos en el
ejercicio gravable sean menores o iguales a
2500 UIT.
Los Contribuyentes que desarrollen proyectos
APP.
Excepción que aplica sólo a un tipo de
endeudamiento:
Intereses de endeudamientos bajo la modalidad
de Proyectos en Activos.
Intereses de endeudamientos provenientes de la
emisión de valores mobiliarios.
Por ello en estos casos se establece que los
intereses serán computables a efectos de calcular
el límite.
Sin embargo, dichos intereses son deducibles aun
cuando excedan el referido límite.
 Intereses no sujetos a límite

El límite no es aplicable a:

a. Empresas del sistema financiero y de seguros – Ley N° 26702

Por giro de la – Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de
empresa Seguros.

Empresas medianas b. Contribuyentes cuyos ingresos netos en el ejercicio gravable

sean menores o iguales a 2500 UIT (S/10.5MM).

c. Contribuyentes que mediante Asociaciones Público Privadas

El Decreto Legislativo No.
1224 no regula todos los
contratos que desarrollen
este tipo de proyectos d.
desarrollen proyectos de infraestructura pública, servicios
públicos, investigación aplicada, etc. – D. Leg. No. 1224.
Endeudamientos para el desarrollo de proyectos de
infraestructura pública, servicios públicos, investigación
aplicada, etc. bajo la modalidad del D. Leg. No. 1224.

Valores mobiliarios e. Endeudamientos provenientes de la emisión de valores

mobiliarios representativos de deudas que se realicen por
oferta pública en el territorio nacional, sean nominativos y se
coloque en un número mínimo de 5 inversionistas no
vinculados al emisor.

Estas excepciones son aplicables para la regla de 3-1 y EBITDA tributario

Conclusiones
1. De regla antielusiva a limitación a la deducción de gastos –
proporcionalidad y razonabilidad –EBITDA y pérdidas, arrastre a 4 años.
2. Ausencia de definición de patrimonio neto – LGS art. 223 y fines de la
tributaria y definición tributaria de “EBITDA”.
3. Regla del EBITDA y otras limitaciones –art. 37. g) o art. 37.a) o art. 37.a.4)
4. Concepto de deuda amplio y limitación solo a intereses, no a comisiones,
gastos distintos a intereses.
5. IGV y el crédito fiscal – art. 27 de la Decisión 599 “principio de
causalidad”
6. Crítica a la norma: excepción a grupo nacionales, arrastre ilimitado,
aplicable solo a vinculados ¿Por qué incluir a no vinculados?.