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: 00116-2013-0-1502-JM-LA-01
Esp.: Karina Huamán Castillo
Esc.: 04
SUMILLA: PRESENTA INFORME ESCRITO –
ALEGATOS.
I. FUNDAMENTOS DE HECHO:
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2. La demanda tiene las siguientes observaciones:
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Administrativa, si dicha pretensión no la ha introducido la actora al
momento de incoar la demanda.
En ese sentido en aplicación del principio IURA NOVIT CURIA el
Juez, debe aplicar el derecho que corresponda así no haya sido
invocado por las partes, pero no puede ir más allá del petitorio.
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con contrato vigente, se le despide sin un proceso, la
mencionada pretensión, tampoco se encuentra establecida en
la norma anotada.
D. Por último solicita se ordene la reposición a su puesto de
trabajo. para el cual nunca ha participado en un concurso
público de méritos.
E. El Petitorio de la actora NO CUMPLE CON ESTABLECER
DE MANERA CLARA Y CONCRETA CUAL ES EL ACTO
ADMINISTRATIVO MATERIA DE IMPUGNACIÓN, tal y como
se establece en el artículo 4º del D. L. 013-2008-PCM.
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derecho administrativo, criterio que se ve reforzado por la
previsión contenida en el artículo 4º de la norma anotada,
cuando establece que procede la demanda contra toda
actuación realizada en ejercicio de potestades
administrativas.
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3. Que, absolviendo los fundamentos de hecho de la demanda, se tiene lo
siguiente:
Es cierto que la demandante ha laborado desde el 01 de agosto de
2011, mediante Resoluciones Sub Gerenciales que aprobaban su
contrato, sin embargo y también es cierto que ella no ha participado en
un proceso de selección de personal, tal y como lo señalan las
Resoluciones de Gerencia Sub Regional que aprueban su contrato, y
que se fundamentan legalmente en el Artículo 38º, del Decreto Supremo
Nº 005-90-PCM, Reglamento de la Ley de Bases de la Carrera
Administrativa y de Remuneraciones del Sector Público, que señala
taxativamente lo siguiente: “Las entidades de la administración
pública sólo podrán contratar personal para realizar funciones de
carácter temporal… Esta forma de contratación no requiere
necesariamente de concurso Y LA RELACIÓN CONTRACTUAL
CONCLUYE AL TÉRMINO DEL MISMO. Los servicios prestados en
esta condición no generan derecho de ninguna clase para efectos
de la Carrera Administrativa. (Resaltado, mayúsculas y subrayado
agregados).
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3.2. La demandante no puede asumir la adquisición de derechos por
el transcurso del tiempo en razón de que no ha cumplido más de
tres años de labores ininterrumpidas al servicio de la Entidad, por
lo que no procede la aplicación del artículo 40º, del D. S. 005-90-
PCM, y adquiere ese derecho cuando haya cumplido tres años de
servicios ininterrumpidos y se cumpla con lo dispuesto en el D. L.
276, su Reglamento D. S. 005-90-PCM y con el D. S. 017-96-
PCM.
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Dicha norma se interpreta de manera sistemática con el artículo 15º, del
D. L. 276, que indica:
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Lo expuesto nos lleva a la conclusión, de que la protección que brinda el
artículo 1º, al servidor público, VA A SER DE APLICACIÓN ESTRICTA
MIENTRAS DURE LA VIGENCIA DEL CONTRATO QUE LO VINCULA
A LA ENTIDAD, a contrario sensu, cuando el contrato deja de estar
vigente, dicha protección concluye de manera inmediata.
III. Conclusiones.
3.1. De acuerdo a las normas analizadas, es factible que las personas
contratadas para desempeñar funciones de carácter permanente bajo la
modalidad de servicios personales conforme al régimen del Decreto
Legislativo Nº 276, puedan ser nombradas, siempre que cumplan los
requisitos establecidos en el Decreto Legislativo Nº 276,
específicamente los señalados en los artículos 28º, 39º y 40º, y las
condiciones establecidas en el Decreto Supremo Nº 017-96-PCM.
(…)
3.3. Los servidores públicos contratados para labores de naturaleza
permanente que tengan más de un año ininterrumpido de servicios, no
pueden ser cesados ni despedidos mientras sus contratos se
encuentren vigentes sino por las causales previstas en el Capítulo V del
Decreto Legislativo Nº 276, y con sujeción al procedimiento establecido
en él artículo 1º de la Ley Nº 24041, en el artículo 163º, del Decreto
Supremo Nº005-90-PCM.
DISPOSICIONES TRANSITORIAS
PRIMERA.- Con excepción de la Décima Disposición Transitoria, lo
establecido en las siguientes Disposiciones Transitorias es de
cumplimiento hasta la implementación de las Normas que regulen el
Sistema de Remuneraciones del Empleo Público, conforme lo dispuesto
en la Ley Marco del Empleo Público - Ley Nº 28175 y la Ley que
desarrolla el artículo 39 de la Constitución Política en lo que se refiere a
la jerarquía y remuneraciones de los altos funcionarios y autoridades del
Estado - Ley Nº 28212.
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sociales, conforme al Presupuesto Analítico de Personal (PAP) de la
Entidad.
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QUE LO VINCULA A LA ENTIDAD, ya que el ingreso del personal
amparado en ésta norma sería nulo de pleno derecho, por existir una
norma posterior que regula ese extremo – el ingreso de personal –
sujeto a la previsión presupuestal.
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5. La indemnización por el daño causado con alguna actuación
impugnable, conforme al artículo 238º de la Ley Nº 27444, siempre y
cuando se plantee acumulativamente a alguna de las pretensiones
anteriores.
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Ley Marco del Empleo Público Nº 28175.
D. l. 276, Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de
Remuneraciones del Sector Público y su Reglamento D. S. 005-90-PCM.
Decreto Supremo Nº 017-96-PCM.
POR TANTO:
A usted Sr. Juez solicito se sirva tener por presentado el Informe Escrito
y considerar lo expuesto al momento de emitir la sentencia, que solicitamos sea
Declarar INFUNDADA la demanda.
OTROSÍ DIGO: Designo como Abogado Defensor al Abog. César Luis Molina
Vallejo, identificado con C.A.J. Nº 2194.
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