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Que, dentro del plazo estipulado por Ley cumplo con Apersonarme al proceso y
contestar la Demanda que se ha interpuesto contra mi representada Banco
Continental, sobre Tercería de Preferente de Pago, bajo los siguientes fundamentos
de hecho y de derecho que ha continuación expongo:
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del Código Civil1, dispositivo legal en el cual se indica que la hipoteca debe ser
constituida mediante escritura pública. Así mismo, para su validez hemos observado
los requisitos que señala el artículo 1099º del mismo cuerpo legal, siendo estos los
siguientes:
- “Que afecte el bien el propietario o quien esté autorizado para ese efecto
conforme a Ley” El inciso 1 de este artículo exige que la hipoteca sea
constituida por el propietario del inmueble que tenga su libre disposición, como
es de inferirse, la codemandada Flor Su Torres, constituyó la mencionada
hipoteca en su calidad de propietario de inmueble que se encuentra inscrito en
la Partida Nº 02202575. Es por ello, que siendo la hipoteca una enajenación
parcial de dominio y confiriendo al acreedor la facultad de realización del
inmueble, en caso de incumplimiento, es evidente que se necesita en principio
la intervención del propietario para que tenga validez. Señala Lafaille2 que
“para constituir una hipoteca, es necesario ser propietario del inmueble. Es un
principio que viene del antiguo derecho, a través del medieval y que nos ha
llegado por intermedio del Código de Napoleón. Reconoce su fundamento en
que para constituir derechos reales sobre un objeto se requiere ser dueño del
mismo” Como lo hemos indicado anteriormente la codemandada Flor Marina
Su Torres es titular del inmueble materia de controversia.
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bien dado en garantía responde por la obligación crediticia que a la fecha
doña Flor Marina Su Torres NO HA HONRADO.
Como habrá podido determinar, Señor Juez, hemos dejado plenamente establecido
que mi representada Banco continental y la codemandada Flor Marina Su Torres han
constituido la mencionada hipoteca de acuerdo a las formalidades y requisitos
señalados en nuestro ordenamiento Civil vigente, en otras palabras, la hipoteca
constituida sobre el inmueble ubicado en el lote “15” de la manzana “F-2” de la
Urbanización Federico Villarreal, del Distrito y Provincia de Chiclayo, Departamento de
Lambayeque se ha realizado conforme a DERECHO.
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a) “Cuando el empleador ha sido declarado insolvente, y como
consecuencia de ello se ha procedido a la disolución y liquidación de la
empresa o su declaración judicial de quiebra. La acción alcanza a las
transferencias de activos fijos o de negocios efectuadas dentro de los
seis meses anteriores a la declaración judicial de insolvencia del
acreedor”
Cabe indicar que en el proceso de Cobro de Beneficios que ha seguido el
demandante Gilberto Eduardo Vílchez Segura contra la codemandada Flor
Marina Su Torres; no se ha procedido a la correspondiente liquidación de su
empresa o declaración judicial de quiebra, en otras palabras, el derecho de
preferencia que alega el actor no tiene prioridad sobre nuestra acreencia en la
medida que no se ha configurado el supuesto que hemos mencionado en
párrafos anteriores.
Es preciso señalar que en el supuesto negado se hubiese configurado el
mencionado supuesto, debemos afirmar que cuando un derecho real de
garantía ha sido constituido sobre un bien de patrimonio del insolvente puede
presentarse básicamente dos supuestos: que el derecho garantice una
obligación del propio insolvente o que garantice una obligación de un tercero
distinto al insolvente. En el primer supuesto, al reconocer el crédito la autoridad
concursal concederá al mismo el tercer orden de preferencia conforme a lo
dispuesto en el artículo 24º de la Ley de Reestructuración Patrimonial. En tal
sentido, la oponibilidad a terceros del derecho real de garantía surte efectos
convirtiéndose en una preferencia que resulta oponible a los demás
acreedores, toda vez que permite cobrar el crédito de manera prioritaria frente
a créditos no garantizados, ello obviamente que no existan créditos del primer y
segundo orden. Sin embargo, como en el proceso signado con Nº 259-2006,
ello no ha ocurrido ni se ha acreditado; no es posible que el supuesto
trabajador asegure que su crédito tiene prioridad frente al pago del valor
de realización de la hipoteca que se ha constituido sobre el bien ubicado
en el lote “15” de la Manzana “F-2” de la Urbanización Villarreal.
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constitución de nuevas empresas, o cuando abandona el centro del
trabajo”
Es pertinente volver a señalar, Señor Juez, que en el proceso de Cobro de
Beneficios Sociales seguido por el tercerista Gilberto Eduardo Vílchez Segura,
ante el Cuarto Juzgado Laboral, tampoco se han configurado alguno de los
supuestos que indica el literal b) del mencionado artículo por lo cual el
demandante tampoco puede manifestar una preferencia o prioridad en el cobro
de sus beneficios sociales, y en el improbable caso que su Juzgado ampare la
pretensión ilícitamente exigida, se estaría vulnerando con lo mencionado en
dicha norma.
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personas, ya sea naturales o jurídicas. En otras palabras, el segundo párrafo del
artículo 24º de la Constitución no es una norma que por sí sola e independientemente
regule la preferencia de los créditos laborales, se trata de una norma que debe ser
concordada con el Decreto Legislativo Nº 856, que se encarga de precisar los
alcances de dicha preferencia, vale decir, de establecer en qué casos se puede
romper el equilibrio entre acreedores para preferir al acreedor laboral, pero debemos
indicar que esta preferencia no es absoluta y cualquier tipo de interpretación en
contrario posibilita el fraude y la simulación de créditos laborales.
Como podrá advertir, Señor Juez, las manifestaciones del demandante no se ajustan a
la realidad dado que el segundo párrafo del artículo 24º de la Constitución es una
norma de carácter programático que establece de manera general la prioridad de los
créditos laborales frente a otra obligación del empleador. Cabe señalar, que las
normas programáticas, como señala Sagües, “Son reglas constitucionales no
autoaplicativas o no autooperativas, ya que requieren el dictado de leyes o
reglas ordinarias complementarias o reglamentarias para entrar en
funcionamiento” Según este autor, algunas veces, la Constitución define claramente
a la norma programática, ya que subordina su eficacia al dictado de una norma
ordinaria. En otros, el carácter programático deriva de la generalidad de los términos
que emplea la Constitución y dada la naturaleza programática del segundo párrafo del
artículo 24º de la Constitución, requiere de una ley que determine su alcance y
establezca sus limitaciones, esa es la función del Decreto Legislativo Nº 856, el cual
precisa los alcances del “privilegio de los créditos laborales” Así, desde una
interpretación sistemática, ambas normas deben ser asociadas para realizar el
principio de la Unidad y coherencia del ordenamiento jurídico y obtener una norma
jurídica completa, caso contrario, las personas podrían simular procesos laborales
mediante los cuales se finja una relación obligacional que no se tiene y aprovechar
deliberadamente lo prescrito en el artículo 24º de la Constitución para evitar el pago de
créditos que han sido otorgados de buena fe por Entidades del Sistema Financiero, tal
como ha ocurrido con mi representada Banco Continental.
Citemos lo argumentado por el demandante en el cuarto párrafo del punto Quinto: “La
presente demanda de Tercería Preferente de Pago se funda en el hecho que mi
crédito Laboral constituido en la Sentencia Laboral del proceso Nº 259 – 2006 ante el
Cuarto Juzgado Laboral es Título Ejecutivo Suficiente…” Con respecto a tales
argumentos, es pertinente indicar que siendo el presente proceso uno de Tercería
Preferente de Pago, no puede limitarse a la verificación por parte del Juez Civil a la
existencia de una sentencia laboral consentida o ejecutoriada y la adopción de una
medida cautelar para establecer el derecho preferencial del trabajador, pues en tales
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casos, la labor jurisdiccional se convertiría en una labor meramente notarial, carente
de la capacidad de decidir la controversia que es un elemento relevante de la
jurisdicción.
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nulidad de todo lo actuado y notificarse con arreglo a Ley a efectos que mi
representada puedan interponer las defensas correspondientes y de esta manera
evitar que se contravenga con el Debido Proceso y el Derecho a la Legítima Defensa
que tienen todos los justiciables
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oficiar para que sea remitido a la brevedad posible o en su defecto remitir las
copias certificadas de los actuados más importantes.
- Expediente Nº 1682 – 2002, seguido por el Banco Continental contra Flor
Marina Su Torres, sobre Ejecución de Garantías Reales, el mismo que se ha
llevado ante este Juzgado.
- Por el Principio de Comunidad de la Prueba, ofrezco la Copia Literal de
Dominio del Inmueble materia de litis, la misma que se encuentra en el anexo 4
del escrito postulatorio de Demanda, con el que acreditamos que nuestro
derecho tiene preferencia sobre los embargos inscritos sobre el bien materia de
litis.
b) Exhibicionales
- Exhibicional que deberá realizar el demandante y la codemandada Flor Marina
Su Torres, de las boletas de pago, emitidas por la codemandado Flor Marina
Su Torres, a efectos de determinar sueldo, gratificaciones y vacaciones durante
todo su récord laboral.
- Exhibicional que deberá realizar el demandante y la codemandada Flor Marina
Su Torres de todos los contratos celebrados que acrediten una relación laboral.
- Exhibicional del Libro de Planillas, que deberá efectuar la codemandada Flor
Marina Su Torres.
IV.- ANEXOS.
1A.- Tasa Judicial por Ofrecimiento de Pruebas.
1B.- Copia Simple del RUC del Banco
1C.- Fotocopia simple del D.N.I. del apoderado judicial del demandante.
1D.- Copia legalizada de la Escritura Pública en la cual se otorgan facultades a nuestro
apoderado Judicial.
1E.- Copia simple de la Copia Literal con el que acreditamos que nuestro derecho
tiene preferencia sobre los embargos inscritos sobre el bien materia de litis.
1F.- Copia simple de la Escritura Pública de Dación en Pago, de fecha 29 de mayo de
2008.
1G.- Copia simple de la Sentencia de Vista Nº 678, de fecha 16 de abril de 2008,
mediante la cual, la Primer Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lambayeque,
ha REVOCADO la Sentencia que declara FUNDADA la Demanda de Tercería
Preferente de Pago, en el proceso signado con Nº 09 – 2003, seguido ante el Tercer
Juzgado Civil.
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OTROSI DIGO: Autorizo a Leidy Diana Gálvez Sánchez, identificada con DNI Nº
44228345 y a Dante Javier Salazar Diez identificado con D.N.I. N° 42624921, para que
lean el expediente, diligencien exhortos, soliciten y recojan documentos, entre otras
acciones propias del proceso.
POR LO EXPUESTO:
Recurro a su Honorable Despacho, con la finalidad de SOLICITAR, se me
tenga por Apersonado al proceso y por contestada la Demanda.
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