29/8/2019 Responsabilidad civil de los notarios | Lagos Oñate & Ortiz Abogados

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 Responsabilidad civil de los notarios

Posted on noviembre 13, 2016 by admin

Hernán Corral – Mercurio Legal – noviembre 11 de 2016

Un fallo reciente de la Corte Suprema (24 de octubre de 2016, Rol Nº 14317-2016) ha puesto de mani esto la importancia
de una materia que ha sido tratada muy escasamente por nuestra doctrina, a saber, el estatuto de responsabilidad civil que
debe aplicarse a los notarios públicos, y más especí camente, la responsabilidad del notario titular por actos del notario
suplente.

En el caso, la frustrada compradora de un inmueble demanda la reparación de los perjuicios en contra del notario suplente
y del titular de la notaría donde se suscribió el contrato de compraventa. En representación de los dueños, se presentó una
persona exhibiendo un mandato especial para vender, que más tarde se reveló falso, por lo que el contrato fue declarado
nulo por falta de consentimiento de la parte vendedora. La demandante imputa al notario suplente una falta de diligencia al
no haber adoptado las medidas necesarias para advertir la impostura del falso mandatario, y señala que además debe
responder la notaria titular. Pide indemnización por el daño patrimonial (el precio pagado y los intereses de los créditos
asumidos para pagarlo) y por el daño moral. La demanda se funda en el estatuto de la responsabilidad extracontractual,
pero en subsidio invoca responsabilidad contractual.

Aunque en primera instancia la demanda es rechazada, la Corte de Apelaciones de Valparaíso revoca y la acoge
condenando solidariamente a los dos demandados al pago de ciertas indemnizaciones por daño patrimonial y daño moral.
Interpuestos por los perdidosos recursos de casación en la forma y en el fondo, la Corte Suprema los desestima, con lo que
queda a rme la decisión condenatoria por responsabilidad civil de los dos notarios.

Varios puntos son relevantes en el caso, y sobre todo de lo que la Corte señala al resolver el recurso de casación en el
fondo. Primero, que los notarios, además de la responsabilidad penal, scal y disciplinaria, son sujetos de responsabilidad
civil por los daños que ocasionen en el cumplimiento de sus funciones, responsabilidad que, a falta de ley especial, se rige
por las reglas del Derecho Común. En un segundo término se avanza en la idea de que el estatuto de responsabilidad civil
aplicable es el de la responsabilidad extracontractual, previsto en los arts. 2314 y siguientes del Código Civil, puesto que
deriva del incumplimiento de deberes legales. En tercer lugar, se considera que no es necesario que se haya incumplido un
deber legal especí co para que surja la responsabilidad, bastando que no se haya seguido la conducta exigible por los
estándares de cuidado que se desprenden de las buenas prácticas del o cio notarial, lo que constituye una especie de lex
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29/8/2019 (en este punto la sentenciaResponsabilidad
cita la opinión del
civil de losprofesor Carlos
notarios | Lagos Pizarro
Oñate Wilson, uno de los pocos que ha
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estudiado el tema). Finalmente, se justi ca la responsabilidad solidaria del notario titular, que no intervino en los hechos, en
la disposición del art. 402 inciso 3º del Código Orgánico de Tribunales, según el cual en los casos de ausencia o inhabilidad
¬—no originadas en medidas disciplinarias—, el titular puede proponer al juez el abogado que deba reemplazarlo, pero
«bajo su responsabilidad». La Corte Suprema da por bueno este razonamiento de la Corte de Valparaíso, aunque advierte
que los recurrentes no indicaron esa norma como infringida por la sentencia recurrida de casación en el fondo.

Nos parece que en lo sustancial el fallo es acertado y contribuye a depurar los criterios sobre los cuales es posible hacer
valer la responsabilidad civil de los notarios públicos. Con ese mismo objetivo, estimamos conveniente hacer algunas
precisiones dogmáticas. Es efectivo que la responsabilidad civil debe basarse en las reglas generales del Código Civil, pero
pensamos que ésta puede ser tanto extracontractual como contractual, ya que entre el o los clientes y el notario se
concierta un verdadero contrato de prestación de servicios. Por ello en la mayor parte de los casos se producirá un cúmulo
o concurrencia de estatutos de responsabilidad, correspondiendo, según nuestra opinión (contraria a la de Alessandri), que
la víctima elija el régimen por el cual hará valer su pretensión resarcitoria. El actor, en el caso, tuvo la prudencia de
interponer en subsidio la acción de responsabilidad contractual. La Corte de Valparaíso no puso problemas en acoger la
acción de responsabilidad extracontractual, y lo mismo hizo la Corte Suprema, por lo que debemos entender que
implícitamente entendieron que, aunque hubiera contrato, la víctima podía optar por acogerse al estatuto normativo de la
responsabilidad extracontractual, tendencia que hace poco fue explícitamente declarada y de la que dimos en cuenta en
un comentario anterior en este mismo sitio (http://www.elmercurio.com.dti.sibucsc.cl/Legal/Noticias/Analisis-
Juridico/2016/09/23/Cumulo-de-responsabilidades-esperanzador-giro-jurisprudencial.aspx).

Las mayores dudas pueden surgir de la forma en que se construye la culpa que fundamenta esta responsabilidad. Está
claro que la falta de la diligencia debida puede manifestarse como una infracción a los estándares de cuidado que rigen
una determinada actividad profesional: la llamada lex artis. Pero, ¿la lex artis notarial exige que un escribano controle la
legalidad y autenticidad de los actos en virtud de los cuales los comparecientes dicen estar obrando en representación de
otra persona incluso al nivel de tener que detectar la falsi cación de un mandato? Si fuera así, todo notario tendría que
entrar a cali car los poderes en virtud de los cuales las partes dicen actuar, incluidos los apoderados o representantes de
personas jurídicas. No es ésta una labor que la ley encomiende a los notarios ni puede razonablemente serles exigida,
sobre todo pensando en las necesidades del trá co de los negocios.

En el caso que comentamos, la Corte de Apelaciones, y luego la Corte Suprema, destacaron con especial énfasis una
circunstancia que a nuestro juicio fue decisiva para que se llegara a la conclusión de que se había obrado con culpa o
negligencia. Se probó en el proceso que, pocos meses antes de que se rmara el contrato de compraventa, los verdaderos
dueños habían advertido por escrito y telefónicamente a la notaría que un determinado señor estaba intentando vender
fraudulentamente la propiedad; no obstante lo cual el notario suplente no alertó a los funcionarios de la escribanía ni
adoptó medida alguna destinada a prevenir que se consumara el fraude. Creemos entender, en consecuencia, que la falta
de diligencia que se imputó al notario suplente proviene de esta especí ca conducta omisiva frente a los avisos previos sin
cuya existencia no se habría con gurado una infracción a la lex artis.

En lo referido a la responsabilidad de la notario titular, los fallos no explicitan la argumentación por la cual ella es atribuida y
además solidariamente. Se limitan a fundarla en el inciso 3º del art. 402 del Código Orgánico de Tribunales.

Estamos de acuerdo en que esta norma impone responsabilidad civil al notario titular por los actos del suplente en la
medida en que se ha nombrado al abogado que él mismo ha propuesto, pero ¿cuál es la razón legal que fundamenta esta
responsabilidad? Nos parece que se trataría de un caso de responsabilidad por el hecho ajeno, análogo a los que se
contienen en el art. 2320 del Código Civil. Evidentemente el notario suplente, aunque haya sido nombrado por la autoridad
judicial, depende y queda sometido al control o cuidado del notario titular, y por ello sus actos comprometen la
responsabilidad civil de este último. Hay que recordar que tanto la doctrina como la jurisprudencia han señalado que los
casos que menciona la norma del Código Civil son contemplados a título meramente ejemplar y no constituyen un listado
taxativo.

Siendo así no correspondía que se obligara a responder solidariamente a los dos notarios, ya que no hay disposición legal
alguna que pueda servir de fuente a esa solidaridad. Se trata de un caso de obligaciones concurrentes o in solidum, por lo
que si el pago de la indemnización lo hace el notario titular luego podrá repetir por el total en contra del suplente, en virtud
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