Sociedades Clase 2:

A cerca de la naturaleza del acto constitutivo

Cuanto a la naturaleza del acto constitutivo nosotros tenemos tres teorías. Las que básicamente
tienen mas tracendencia

Teorías contractualistas

Esta teoría circunscribe la sociedad, circunscribe lo que es uhn contrato, un constrato es un

acuerdo entre partes destinado a realizar ciertas operaciones que tiene efecto respecto a los
terceros.

Desde esta pespectiva si nosotros tomamos a las sociedades antes de incorporarse como una ley
estaban dentro de los contratos.

La teoría contractualista es una teoría que iguala a la sociedad con el contrato y desde esta
perpectiva contituye una visión conrrecta a los efectos de determinar lo que es la constitución de
una sociedad que nace de un contrato, pero cual es el efecto de circunscribir la sociedad a la teoría
constractualista? Que la sociedad nace de un contrato pero atraves de este contrato surge una
persona que luego se mueve atraves de resoluciones que no necesariamente son equiparables a
un contrato, lo que les quiero decir con esto es que nosotros constituimos una sociedad anónima,
la constituimos todos los accionistas, pero después podemos adoptar desiciones dentro de esa
sociedad, pero estas desiciones que tienen efectos respecto de todas las partes incorporadas
dentro de la sociedad no necesariamente son adoptadas por todos los socios, entonces es ahí en
donde se produce el quiebre entre lo que es la tesis contractualista y lo que es contrato de
sociedad.

Las sociedades nacen de un contrato pero posteriormente las desiciones que tienden a modificar a
la sociedad pueden adoptarse por unanimidad lo cual seria equiparable a un contrato pero puede
que no y resulta obligatorio para todos los socios excepcto aquellas que habilitan a quien no esta
de acuerdo a ejercitar el derecho de reseso.

Teoría de la institución

La teoría de la institución es una teoría que tiene origen en el derecho alemán. Es una teoría que
equipara a la sociedad pero desde una pespectiva subjetiva y tiene que ver con una postura
política con el rol de la sociedad respecto de los terceros y la obligaicons que tienen los socios de
obedecer a las obligaciones sociales, hace mas incapie en esta cuestión, en la cuestión de la
sociedad como una institución.

Y la teoría que recepta la ley general de sociedades que es:

Contrato plurilateral de organización:

Esta teoría lo que hace es diferenciar claramente lo que es el momento de la consittucion a la

sociedad en si.
Según la teoría que recepta la ley de sociedades la sociedad nace de un contrato pero luego esta
sociedad se transforma en una persona jurídica que tiene una regulación diferente a lo que es un
contrato.

¿Por qué es importante el estudio de la naturaleza jurídica?

Poruqe esto después se traslada a lo que son los efectos y lo que es el condicionamiento de la
sociedad. Por ejemplo cuando estudiemos lo que es el derecho de receso, el derecho de receso es
una institución que surge a raíz del hecho del limite que tienen las desiciones sociales respecto de
los socios que se incorporan.

En cuanto a los elementos que conponen el contrato de sociedad nosotros podemos distinguir los
que son:

- Los elementosgenrales: que son los elementos especiales

Los elementos generales tienen que ver con lo que son los elementos que son compatibles con
todos los tipos de contratos.

Nosotros tenemos que distinguir lo que es la capacidad de hecho de lo que es la capacidad de

derecho.

La capacidad de derecho constituye un limite a lo que es el ejercicio de la voluntad que tiene que
ver con la protección de los intereses del tercero

Mientras que la capacidad de hecho tiene que ver con la persona que va a incorporarse

Nosotros tenemos una modificación muy grande que tuvo lugar en la ley 6928 que se reformo
sustancialmente el régimen de discapacidad a favor de la persona incapaz. Se quito el régimen de
incapacidad.

Las personas incapaces son:

Por nacer

Las personas menores de edad

Las personas inhabilitadas mentalmente o fisica

Puede una persona de incapaz de hehco ser socia de una sociedad. Solo puede hacerlo atraves de
su representante. Si existen algunos limites que tienen que ver con el tipo de responsabilidad que
se les asigna a estas personas que debe ser limitada

Tambien cuando se constituye una sociedad con personas incapaces, se le debe dar intervención
al ministerio publico y tmabien se tiene que designar a los asesores letrados en el acto de
ocnstitucion de la sociedad.
Y aparte tenemos otro tema que es el hecho de asignar un representante ad cop (no se como se
escribe) porque en estos casos son quiens actúan en representaicon de esta persona son los
padres

- Consentimiento:

Es la manifestación de la voluntad

- El objeto del contrato de sociedad:

Es claramente distinto de lo que es el objeto social, cuando nos referimos al objeto de la sociedad
como contrato, tenemos que tener presente cual a sido la razon que tuvo en cuenta el legislador al
momento de incorporar las sociedades dentro del régimen de los contrartor. Y esa respuesta surge
del art 1 de la ley, el objeto de la sociedad es el penúltimo párrafo de lo que dice ahí.

El obejto de la sociedad la clase pasada en objeto abordamos que en esencia sirve de marco
normativo a las empresas. Pero tambien dijimos que según prevee la ley puede darse el supuesto
en el cual una sociedad se contituye bajo algun tipo previsto por la ley gral de sociedades que no
tenga por finalidad actividades comerciales.

La sociedad tiene como finalidad el bien publico

La causa:

La causa de los contratos de sociedad?

El hecho de que en materia societaria realizar cierta actividad que fue la causa de nacimiento de
las sociedades

- La forma:

La forma del contrato de las sociedades fue objeto de discusión durante muchos años sobre todo
en lo que refiere no solamente a lo que es la instrumentación del contrato si no a lo que es la
inscripción del contrato y esto fue y vino durante mucho tiepo

Al momento de la sanción de la ley de sociedades las sociedades que no se inscribían en el registro

publico eran sociedades que eran suceptibles de ser disueltas en cualquier momento y no era
suceptibles de ser reproducidas ni de ser regularizadas.

En el año 1982 con la sanción de la ley …. (No entendí el numero) 25min se incorporo el régimen
de las sociedades constituidas no regularmente y se permitio respecto a estas sociedades la
posibilidad de regularizarse, art 22 de la

En el año 2014 con la reforma de la ley a raíz de la sanción del CCCN que se modifica de manera
subliminal el régimen de las sociedades no inscriptas y cuando digo esto lo digo por la siguiente
razon, hasta el año 2014 estas sociedades se denominaban sociedaddes no constituidas
regularmente, ahora se llamas sociedades de la sección 4ta, porque allí van a parar todas las
sociedades que no estén constituidas con alguna forma establecida en la ley y esto de manera
concreta se vincula con el hehco de haber limitado llos efectos de atipicidad.
Por otra parte se modifica el régimen de responsabilidad, hasta el año 2015 la responsabilidad de
los socios que integraban una sociedad irregular era solidaria e ilimitada, a partir del año 2015 la
responsabilidad es mancomunada, ilimitada y subsidiaria, subsidiaria es porque si bien la ley de
sociedades no lo dice de manera expresa si lo dice el CCCN cuando se refiere al régimen de las P.
jurídicas, normas que resiltan supletorias.

Lo que si se incorporo en la reforma es el hecho de establecer la oponibilidad del contrato de

sociedades entre los socio.

La oponibilidad significa que si yo firmo un contrato con ella, podemos oponernos a los efectos de
ese contrato, que antes esto no existía, directamente era inoponible, lo cual esto atentaba con lo
que es el principio de la autonomía de la voluntad de lo que es la oponibilidad de los contratos.

- Elementos del contrato consitutivo

En cuanto a los elementos de los contratos constitutivos debemos distinguir lo que son los
elementos esenciales tipificantes y los elementos esenciales no tipificantes y

Los elemtnos esenciales tipificantes son aquellos que integra lo que es el tipo social y están
contenidos dentro de lo que son los tipos societarios que están regulados a partir del art 125 de la
ley.

Hasta el año 2015 cuando yo explicaba esto yo hacia un análisis en el pizarrón y yo decía que los
elementos esenciales tipificantes producían la ausencia de estos elementos y la ausencia de
contratos y esta nulidad absoluta de constratos tiene que ver con lo que es la finalidad del tipo
societario. Como dijimos la clase pasada que tiene que ver con lo que es el régimen de
responsabilidad respecto de terceros. Si yo en sociedad la responsabilidad es solidaria, ilimitada y
subsidiaria, quien contrata con esa sociedad sabe de ante mano que eventualmente frante a la
falta de cunmplimiento nos va a poder reclamar a cualqiera de las personas que estamos en la
sociedad.

Mientra que si actua con una sociedad anónima sabe que el régimen de responsabilidad se
encuentra limitada al régimen de responsabilidad circunscriptas por el accionante.

Siempre cuando hablamos del régimen de responsabilidad nos referimos a la responsabilidad de

los socios en cumplimiento de las obligaicones sociales. Porque el régimen de responsabilidad de
la sociedad siempre es ilimitado, de la sociedad como persona. Lo que es limitado o ilimitado es el
régimen de los socions por el cumplimiento de las obligaicones sociales.

El incumplimiento de algun elemento esencial tipificante, subyace dentro de las sociedes dentro
de lo que es la sección 4. De modo a que responda en forma mancomunada ilimitada y
subsidiaria.

Los elementos esenciales no tipificantes:

Que tienen que ver con lo establecido dentro del art 11.
Dentro del art 11 de la ley encontramos 9 inc, los 6 primeros inc constituyen elementos esenciales,
los 3 ultimos no lo son.
Contenido del instrumento constitutivo.

ARTICULO 11. — El instrumento de constitución debe contener, sin perjuicio de lo

establecido para ciertos tipos de sociedad:

1) El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesión, domicilio y número de

documento de identidad de los socios;

Esto tiene que ver con la identificación y cuando decimos identificaicon con
referimos tanto a las personas humanas como de las p.juridicas.

La edad tiene que ver con la capacidad.

La capacidad de las personas se rige con la nacionalidad de las personas, es decir si

en argentinan vienen a constituir una sociedad una persona de alemna, Francia, y
el resto son argentinos, los efectos de analizar la capacidad de las personas, yo
tengo que ir a la ley de origen.

La profecion tiene que ver a que no exista ninguna incompatibilidad oara genrar
cietto tipo de sociedad

El domicilio tiene que ver con la posibilidad de eventualmente demandar a los

socios, si yo incio una acción de responsabilida, que la puede iniciar tanto una
sociedad como un accionista o un tecero, el lugar en donde yo voy a demandar a
los socios es en el domicilio individual del socio.

Si se trata de una sociedad constituida en el extranjero aca es distinto porque en

realidad si nosotros vamos alo que es la ley de domicilio, si viene una persona con
una sociedad constituida en Francia que actua en argentina y yo le tuviera que
iniciar una demanda se imaginan lo que seria ir a Francia a buscar una persona que
pudiera llevar a cabo una demanda a otro país.

Las sociedades que realizan actos aislados:

Si usted le compra un inmueble. A la demanda (42:20)

Y si es una sociedad que realiza una actividad habitual tiene que consituir 42:28

2) La razón social o la denominación, y el domicilio de la sociedad. Si en el contrato

constare solamente el domicilio, la dirección de su sede deberá inscribirse mediante
petición por separado suscripta por el órgano de administración. Se tendrán por
válidas y vinculantes para la sociedad todas las notificaciones efectuadas en la sede
inscripta;

Aca tenemos que diferenciar lo que es el nombre comercial a lo que es la

denominación social

El nombre comercial es el nombre con el cual la sociedad actua en materia

comercial.
No necesariamente la denominación social coninside con el nombre comercial. Y en
lo que se refiere al nombre nosotros podemos distinguir lo que es la razon social o
la denominación según el tipo societrio del que se trate, la razon social es aplicable
a las sociedades donde existen socios con responsabilidad solidaria e ilimitada, en
la razon social se integra el nombre de todos los socios que responoden de forma
ilimitada y compañía, porqjue lo que hace es poner en evidencia frente a terceros
quien va a respnoder frente al cumplimieto de una obligación.

En cuanto a la denominación, es independiente de la respnsabilidsd, puede ser

obejtiva, se refiere a objetos, por ejemplo caballos s.a o puede ser subjetiva si
tiene nombre de sujetos, por ejemplo san martin y puede ser de fantasia si se
refiere a algo inexistente por ejemplo la sirenita.

¿Puede incorporarse cualquier nombre dentro de una sociedad?

La ley no lo dice de manera expresa pero si, nosotros si leemos lo que es el

régimen de denominación de una srl dice que se pueden incorporar los nombre de
los socios mientras que las SA 47 min, con lo cual en nos hace pensar que cundo
hablamos de nombres de personas humanas podemos incorporar solamente el
nombre de personas que 47:30.

3) La designación de su objeto, que debe ser preciso y determinado;

¿puede una sociedad cambiar su nombre?

Para cambiarse el nombre requiiere una razon, porque tiene que ver con la
protección de los intereses de terceros, si yo contato con una sociedad que se llama
el caballo SA y al otro dia me levanto y se llama la ballena SA hay una cuestión que
se rpesta a confusión.

Y en esencia la justificación es cuando se modifica esencialmente el obejeto social.

Si yo tengo una sociedad que se llama el caballo SA y se dedica a lo que es la
venta de caballos y yo el dia de mañana me pongo de acuerdo y digo que no
vamos a vander mas caballos, si no monturas, allí voy a tener una justificación
para poder cambiarle el nombre. O si yo fuera en vez de vender caballos y quiero
vender vacas tendira una justificación para cambiar de nombre a vacas SA.

En cuanto al objeto de la sociedad como contrato tiene que ver con el para que se
constituye la sociedad y el objeto tiene efectos tanto respecto de los socios como
respecto de 3eros. La ley establece que el objeto debe ser presiso ty determinado,
posible y licito, yo no puedo generar un objeto social que tenga por objeto realizar
actividades ilícitas y debe ser posible.

Los dos paramtros establceidos en la ley es que el obejto sea preciso y

determinado, presiso significa wue yo no puedo establecer como objeto que la
sociedad realice cualquier tipo de actividad. Y determinado tambien tiene que ver
con eso y eso tiene que ver con un limite que establce el art 58

El onjeto es importante a la hora de la constitución de la sociedad para los socios

porque en definitiva como yo les decía recién en cuanto al limite de obedecer las
desiciones tomadas por la sociedad, tienen que cver con la adocion de desiciones
 que modifiquen sustancialmente 59:38….. si el objeto social no es preciso no habría
forma de ejercer el derecho de receso frente a 59:57.

4) El capital social, que deberá ser expresado en moneda argentina, y la mención

del aporte de cada socio. En el caso de las sociedades unipersonales, el capital
deberá ser integrado totalmente en el acto constitutivo;

El capital social: el capital social esta constituido por la sumatoria de los aportes de los
socios, este es un elemento que hace de una garantía indirecta frente a los terceros.

Tiene 3 funcioines:

- Productividad
- Garantía
- Ejercicion de los derechos de los socios

En términos genreales en las sociedades no se pactan regímenes de disponibilidad a

diferencia de lo que es el ‘porcentaje de lo que cada socio tiene dentro de la soeidad.
A diferencia de lo que es el patrimonio que tiene una finalidad económica y constituye
a el elemento mas importante dentro de las sociedades porque es el elemento del cual
los socios se van a hacer …

En en caso de las sociedades anominas el capital social, el minimo es de 30M

Y en el caso de las SA sujetas al contralor … permantente el capital social minimo es

de 2milmillones de pesos.

Estas son desicions que han salido en el mes de febrero de este año

Son correctas desde el punto de vitas porque nosotros vivimos en un estsdo donde
tenemos mucha inflación

5) El plazo de duración, que debe ser determinado;

Esto llevo a a una discusión, el plazo tiene que ver con los años,un plazo determinado
puede ser 20 años, 2 años o 200. En lo que yo estoy de acuerdo es que no puede
establecerse un plazo que sea indeterminado, yo tengo 53 años, si yo constituyo una
sociedad por un plazo de 100 años yo seguro que tanto tiempo no voy a vivir. Yo los digo
esto porque la CSJ llego un juicio de una consesionaria en contra de fiat que de un
momento a otro le dejo sin efecto la consesion y en ese caso se dijo que los contratos por
plazo indeterminado se entiende implicitamntes la facultad de las partes de resolverlo en
cualquier momento.

Si en la sociedad no esta previsto una causal de retiro voluntario yo tengo que permanecer hasta
que se venza el contrato. 1:09:40.

10:10:15 empiezo a entender de nvo.

6) La organización de la administración, de su fiscalización y de las reuniones de socios;

En las sociedades personalistas tanto en lo que es la adminsitacion como en el gobierno, como lo

que es la fiscalización están en cabeza de los socios.

En las SRL nosotros tenemos la administración en la gerencia y los otros órganos en los socios
salvo que sea una sociedad que tenga un capital del 299 .

En el caso de las sociedades anónimas nosotros tenemos lo que se llama organicismo

diferenciado

En el caso de las sociedades personalistas tenemos el organicismo diferenciado. En el caso de las

sociedades personalistas este 1:11

1:11:24 vuelvo a entender:

Como yo les decía recién nosotros tenemos dentro del art 11 6 inc de todo lo que hemos hablado
que son necesarios de incoportar.

7) Las reglas para distribuir las utilidades y soportar las pérdidas. En caso de silencio, será en
proporción de los aportes. Si se prevé sólo la forma de distribución de utilidades, se aplicará
para soportar las pérdidas y viceversa;

Esto tiene que ver con la naturaleza de una sociedad. En estos supuestos nosotros tenemos la
posibilidad de establecer un régimen distinto al régimen que yo tengo como socio de la sociedad,
por ejmeplo: fiama, agustina y Ricardo, si nosotros no establecemos un régimen diferente y no
decimos nada en el contrato a la hora de percibir las utilidades Fiamma va a recibir un 50%,
agustina el 30 y Ricardo el 20.

Podríamos establecer un régimen idferencte si. El único limite lo da el art 13 de la ley de

sociedades que establece la clausula de estipulación leonina, que impide dejar afuera a un socio,
pero fuera de esta cuestión en materia societaria no tenemos ninguna prohibición si podríamos
tener eventualmente en el marco de lo que es el derecho civil si tuviéramos nosotros alguna
conducta abusiva.

8) Las cláusulas necesarias para que puedan establecerse con precisión los derechos y
obligaciones de los socios entre sí y respecto de terceros;

Esto es fundamental. Cuando empiezan los problemas ahí tenemos que ver el contrato, cuando
ustedes vayan a redactar un contrato no tienen que transcribir la ley porque en realidad la ley
no es necesaria de establecer pero si hace r incapie en las cuestiones que el dia de mañana
pueden generar controversia.

Otro tema importante es que desgraciadamente a llevado a la disolución de negocio tiene que
ver con lo que es el régimen sucesorio …… es decir, yo constituyo una sociedad con ella dos,
nosotros nos llevamos bien, pero nosotros no sabemos como se van a llevar nuestor hijos ni
nuestros nietos, ahí es donde aparece el problema.

Hoy nosotros tenemos el tema de los protocolos donde se establecen ciertas limitaciones a los
efectos que ciertas personas se incorporen dentro de la sociedad, porque si la sociedad es el
ropaje jurídico de una empresa, una cosa es que nosotros seamos ingenieros y que
constituysamos una sociedad para construir edificios, pero si el dia de mañana vienen mis hijas
y no eligen ser ingenieras y quieran incorporarse a esta sociedad y administrar esta sociedad y
eso hasta hace unos años atrás se daba asi. Yo tenia sociedades que fueron consptituidas por
personas brillantes pero que después sus hijos no tenían la misma capacidad de su padre.

Si yo el dia de mañana heredo acciones de mi padre de una empresa que se dedica a fabricar
autos yo no necesariamente voy a ser una persona capaz.

Este es un tema que se a incorporado a las empresas atraves de lo que son los protocolos y yo
siempre sugiero que se incopore en el marco de lo que son los contratos porque nosotros
tenemos que siempre mirar hacia adelante y lo que tiene que hacer un buen societarista a la
hora de redactar un contrato no es transcribir lo que dice la ley porque eso no hace falta si no
pensar cmomo se arreglan los conflictos.

Regimen de inscripción:

Ahora todo es digital, ahora todo se tramita en la inspección de personas jurídicas y todo se
hace por internet. Esto lo vamos a ver después

El régimen de modificaciones:

El régimen de modificaciones es el art 12 de la ley

RTICULO 12. — Las modificaciones no inscriptas regularmente obligan a los socios otorgantes.
Son inoponibles a los terceros, no obstante, estos pueden alegarlas contra la sociedad y los
socios, salvo en las sociedades por acciones y en las sociedades de responsabilidad limitada.

Este tema es cuestionable porque ahora a lo que se refiere el régimen de las sociedades de la
sección 4ta, del mismo modo que lo establecia el CCCN nosotros podemos oponer el contrato si
de algun modo probamos que el 3ero que contrataba conocía la existencia del mismo, porque si
yo conozco determinada cuestión y yo después quiero hacerme el que no lo conozco iria en
contra del principio de buena fe.

9) Las cláusulas atinentes al funcionamiento, disolución y liquidación de la sociedad.