DERECHO PROCESAL II

REGLAS DE DESCARTE

Son aquellas que determinan el procedimiento que se va a aplicar, y son:

1. Ver si se trata de un procedimiento civil o penal, lo cual depende de

la naturaleza del asunto.

Si el asunto es civil hay que distinguir si es contencioso o no.

- Si es un asunto civil no contencioso hay que subdistinguir:

1. Si existe un procediendo especial que lo regule. Ej: posesin

efectiva, cambio de nombre, informe de perpetuo memoria.
2. Que no se contemple un procedimiento especial, aplicndose el
procedimiento del art. 818 y sgtes. (con conocimiento de causa).

- Si el asunto es civil contencioso, hay que aplicar las siguientes

reglas:

1. Ver si existe un procedimiento especial fuera del CPC. Ej: ley de

transito (ley 18.290 18.287), juicio de tuicin, de alimentos, de
visitas, etc.
2. Ver si existe un procedimiento especial dentro del CPC que regule
la materia. Ej: juicio de hacienda, arbitro arbitrador, particin
de bienes.
3. Ver si la obligacin que contiene la pretensin deducida consta en
un titulo ejecutivo, art. 434 CPC, si asi fuera, se aplica el
juicio ejecutivo.
4. Ver si la pretensin deducida requiere de una tramitacin rpida
para su eficacia o se trata de alguno de los casos sealados en el
art. 680 inc. 2 CPC. En ambos casos se aplica el procedimiento
sumario.
5. Si no es posible aplicar ninguna de las reglas anteriores, el
asunto ser resuelto a travs de las reglas del juicio ordinario.
El art. 3 CPC establece que el juicio ordinario suple a los otros
procedimientos en todo aquello que no sean contradictorios, por lo
tanto es el procedimiento mas importante.

Teora de la prueba:

Todo proceso judicial tiene por objeto lograr que el tribunal se forme
la conviccin acerca de lo que es justo para el caso concreto, de manera
tal que la sentencia que dicte sea producto de la conviccin a que ha
llegado el tribunal, lo que deber quedar plasmado en la sentencia.
Todo proceso supone la existencia de una pretensin, que a su vez se
funda en argumentos de hecho y de derecho. Analizada la pretensin desde
el punto de vista de la prueba, es posible concluir primeramente que solo
los hechos por regla general requieren ser probados, ya que los elementos
de derecho normalmente no requieren de prueba, toda vez que la ley se
presume conocida por todos. Excepcionalmente, el derecho requiere de
prueba como ocurre con el derecho extranjero (prueba de peritos).

La investigacin acerca de cmo han ocurrido los hechos puede recaer

sobre las partes o el tribunal, dependiendo del principio formativo que
informe el procedimiento.

1
 Si el principio formativo que rige el procedimiento es el inquisitivo,
recaer sobre el tribunal ver o probar como ocurrieron los hechos y por
ende se dice que esta averiguacin acerca de los hechos se realiza a
travs de una actividad investigativa.
Ejemplo: el procedimiento penal por crimen o simple delito de accin
penal pblica, art. 108 y 109 CPC.
Si rige el principio dispositivo, la actividad probatoria recae sobre
las partes y se traduce en una actividad de demostrar la forma en que
ocurrieron los hechos.

Utilizacin del vocablo prueba:

Primeramente es del caso sealar que la teora de la prueba apunta al
estudio de 4 problemas:
1. Que es probar
2. Que se debe probar (objeto de la prueba)
3. Quien debe probar (carga de la prueba)
4. Como se prueba y que valor tiene la prueba que se rinde (valoracin
de la prueba)

1. Concepto de prueba: nuestros cdigos no la definen y adems no

existe un cdigo que la trate en forma orgnica, siendo necesario para su
estudio tener a la vista el CC, el CPC y el CPP.
La doctrina define prueba (a.1) como las razones o motivos que sirven
para llevar al juez la certeza sobre la existencia y ocurrencia de los
hechos.
Nuestro legislador emplea el concepto de prueba de muchas formas:
a) Como medio de prueba, ejemplo: prueba de testigos, prueba
instrumental.
b) Como sinnimo de la oportunidad (perodo para rendir la prueba),
ejemplo: perodo de prueba.
c) Como sinnimo de la accin o acto mismo de probar, ejemplo: se
encuentra probado en el expediente...
d) Para referirse al resultado obtenido.

* termino es sinnimo de plazo

Factores que inciden en la apreciacin de la prueba:

Histricamente la apreciacin de la prueba ha sufrido una evolucin

distinguindose las siguientes etapas:

1. Etapa tnica o primitiva: aqu no existe regulacin alguna, en el

sentido de que no se enumeran medios de prueba y tampoco existe un
valor preestablecido para la prueba rendida. En esta etapa es
determinante para la resolucin del conflicto la existencia de un
delito flagrante.

2. Etapa religiosa o mstica: se confunde con el proceso germnico que

establece como medio de prueba las ordalas o juicios de dios, esto
es, queda entregada la resolucin del conflicto a la divinidad, la que
manifiesta su parecer a travs de la ordala que se decreta.

3. Etapa legal o tasada (a.1): deriva del proceso cannico y surge

como una forma de limitar el uso del poder y por sobre todo resguardar
en mejor forma a las personas. Esta etapa consiste en establecer en

2
 forma anticipada los medios de prueba formales y el valor que estos
tendrn, creando entonces lo que se denomina leyes reguladoras de la
prueba. El tribunal que conoce de un conflicto debe someterse
estrictamente a estas leyes bajo sancin de que si no lo hace el fallo
ser nulo.

4. Etapa sentimental: se caracteriza por dejar de lado el fro texto de

la ley para darle mayor importancia a la conviccin que se crea el
juez. Esta etapa se caracteriza por la creacin de conceptos como
libre conviccin y sana critica. Esta ultima supone la aplicacin de
las reglas de la lgica y la mxima experiencia.

5. Etapa cientfica: se vincula preferentemente con el nuevo proceso

penal. Persigue que el juez no solo aprecie la prueba, sino que
realice una verdadera labor pericial utilizando toda clase de mtodos
cientficos para ver como ocurrieron los hechos, pero en definitiva
queda entregado al ser humano (juez) la decisin del conflicto.

En Chile (a.1) rige la prueba legal o tasada, pero tiene contrapesos en

el sentido que en muchas ocasiones se encuentra atenuada ya que la ley
permite al juez apreciar la prueba en conciencia (peritos) y en otras
fallar en conciencia o sana critica, ejemplo: rbitros arbitradores,
juicios laborales, etc.

Grados de evolucin mental del juez en relacin con los hechos:

1. La ignorancia: el juez desconoce absolutamente la existencia de los

hechos.

2. Duda: esta etapa se produce cuando existen factores destinados a

demostrar la existencia de los hechos en la que existen
antecedentes afirmativos mayores que los negativos, lo que hace
pensar al juez que el hecho es probable.

3. Probabilidad de la certeza: este estado se produce cuando existe un

nmero significativamente superior de aspectos positivos sobre los
negativos.

4. Certeza: el sujeto llega a un estado sicolgico en que no duda de

que el hecho ocurri y se representa a si mismo la ocurrencia de
ese hecho. Este grado de conocimiento puede deberse a un trabajo
puramente intelectual, esto es, razonando crea la certeza o puede
deberse a motivos fsicos o sensitivos.

5. Conviccin: surge de la mezcla del racionamiento intelectual del

tribunal y de los factores fsicos o sensitivos que llevan al juez
a estimar que el hecho existi y que no puede haber ocurrido de
otra forma que la que el se representa. Este racionamiento es el
que debe plasmar en la sentencia.

Concepto de verdad en relacin a la prueba:

Normalmente se sostiene que el tribunal pretende establecer cual es la

verdad de cmo han ocurrido los hechos, verdad que puede buscar en forma
libre o siguiendo las pautas que la ley le seala, as entonces se
distinguen 2 tipos de verdades:

3
 1. Verdad real: aquella que busca el tribunal sin enmarcarse dentro
limites (medios de prueba, valoracin de la prueba).

2. Verdad formal: es producto de una investigacin que realiza el

tribunal utilizando los medios de prueba que la ley seala y a los
cuales les asigna el valor que esa ley le otorga.

Se seala por algunos autores (Carnelutti) que la verdad es una sola, la

verdad es, en cambio la certeza es lo que se llega a tener producto de
una investigacin, por ende este autor habla de certeza histrico
judicial y certeza histrico legal.
- La judicial es la que obtiene el juez gracias a la libre
conviccin o sana critica.
- La legal es la que se obtiene con las reglas establecidas por
el legislador.

En Chile (a.1) claramente se persigue la certeza histrico legal por

cuanto rigen las leyes reguladoras de la prueba, pero no es un sistema
puro ya que existen importantes exepciones: art. 425, 428 CPC y 456 CPP.

Medios de control de la conviccin:

Para que el fallo sea respetado por la comunidad, es indispensable que

el juez desarrolle en la redaccin de la sentencia definitiva, los
procesos lgicos que lo llevan a adquirir la certeza de cmo han ocurrido
los hechos. Es indispensable que el juez legitime sus decisiones frente a
la comunidad para que se produzca la socializacin de la sentencia.
Prueba de lo anterior es que el legislador establece:

1. La forma en que se debe redactar la sentencia: regulado en los arts.

170 CPC, 500 CPP y auto acordado sobre la forma de la sentencia.

2. Los recursos: que son medios para impugnar una resolucin judicial.

- Recurso de apelacin: permite que el superior jerrquico revise los

hechos y el derecho.

- Recurso de casacin en la forma (nulidad): permite anular una

sentencia cuando esta no tiene o le faltan considerandos.

- Recurso de casacin en el fondo: se produce cuando la causal es una

infraccin que influye sustancialmente en la parte resolutiva del
fallo, siendo uno de los casos mas importantes cuando se violan las
leyes reguladoras de la prueba. Ejemplo: si falla considerando una
prueba no contemplada por ley.

- Recurso de revisin: permite anular una sentencia definitiva o

interlocutoria cuando se ha obtenido mediante el uso de medios
fraudulentos. Ejemplo: testigos falsos, documentos falsos.

- Recurso de queja: se interpone cuando la resolucin se ha dictado

con falta o abuso.

4
 Principios que informan la prueba:

1. Principio de la necesidad de la prueba: consiste en que al juez le

esta prohibido aplicar su conocimiento privado sobre los hechos, por
lo que la prueba debe constar en el proceso al momento de resolver.

2. Principio de la eficacia jurdica y legal: la prueba debe ser

eficaz, en el sentido que permita la conviccin del juez.

3. Principio de la unidad: el juez tiene la obligacin de examinar las

pruebas como un conjunto y aisladamente, art.428 CPC.

4. Principio de la adquisicin: una vez rendida la prueba esta se

incorpora al proceso, desvinculndose de quien la gener y afectando a
todas las partes por igual.

5. El inters pblico: consiste en que sin prueba no puede acogerse la

pretensin, art. 1698 CC.

6. Principio de la probidad: consiste en que las partes deben

abstenerse de utilizar pruebas falsas.

7. Principio de la contradiccin: consiste en que la contraparte de

aquella que presenta la prueba tiene que tener la oportunidad para
conocerla y desvirtuarla.

8. Principio de la oportunidad: consiste en que ambas partes tienen la

misma posibilidad de rendir prueba.

9. Principio de la publicidad: consiste en que la prueba que se rinde

debe ser conocida y discutida por las partes.

10. Principio de la preclusin (a.1): consiste en que existe una

oportunidad para rendir la prueba y una forma de hacerlo, lo que tiene
por objeto evitar que se rindan pruebas que no se pueden contradecir.

11. Principio de la inmediacin: el juez debe dirigir e intervenir

personalmente en la rendicin de la prueba. En la practica este
principio no se da.

12. Principio de la imparcialidad: el juez debe ser imparcial en la

rendicin de la prueba, art. 109 CPP.

Sistemas de produccin de la prueba:

Se refiere a quien debe ser la persona sobre la cual recaer el peso de

acreditar los hechos. Se habla de 2 sistemas:

1. Sistema dispositivo: hace recaer sobre las partes del proceso el peso
o impulso procesal, no solo de acreditar los hechos, sino que tambin
la de aportar la prueba para acreditarlos. Son las partes del proceso
las que van a guiar la rendicin de la prueba. Ejemplo: los
procedimientos civiles.

5
2. Sistema inquisitivo: es aquel en que hace recaer sobre el juez la
investigacin de los hechos, pero normalmente el legislador busca un
equilibrio entre la actividad de las partes (actividad probatoria) y
la investigacin del tribunal, por ello es que en nuestro pas este
principio o sistema se da en procedimiento de accin penal pblica en
el que se distinguen 2 etapas:

- Etapa de sumario: recae sobre el juez el peso de la

investigacin, siendo las partes meros coadyuvantes (ppio.
Inquisitivo).

- Etapa de plenario: en que si las partes han ofrecido rendir

prueba, recaer sobre estas la acreditacin de los hechos (ppio.
Dispositivo).

Sistema de valoracin de la prueba:

Consiste no solo en el estudio del valor que se le debe asignar a un

medio de prueba, sino que tambin a los procedimientos establecidos para
generar esa prueba.

1. Sistema de la prueba legal, tasada o tarifaria: en este sistema

es el legislador el que enumera taxativamente cuales son los medios de
prueba que deben emplearse, en que oportunidad y en que forma se
emplearn y el valor que se le va a asignar a cada medio, valor que es
imperativo para el juez. Dentro de este sistema se distingue una
prueba legal absoluta y una relativa dependiendo de la mayor o menor
libertad que tenga el juez para apreciar la prueba rendida, art. 341
CPC.

2. Sistema de la libre conviccin: es el opuesto al anterior y dentro de

l hay 2 corrientes:

a) En conciencia: propia de los sistemas judiciales que ocupan jurados

en que no existen reglas que determinan la admisibilidad de un
medio de prueba ni el valor que el tribunal debe darle a ese medio.
El juez falla de acuerdo a su prudencia, pero con apego a la prueba
rendida y dejando de lado su intuicin o prejuicios.

b) Apreciacin contra prueba: es aquel en que el juez falla

exclusivamente conforme a su intima conviccin pudiendo prescindir
de las pruebas rendidas e incluso fallando contra la prueba
rendida. En la practica este sistema casi no tiene aplicacin
practica, por cuanto no permite la socializacin de la sentencia.

3. Sistema de la sana critica: este sistema ocupa una posicin intermedia

entre los 2 sistemas anteriores, siendo eminentemente judicial. Se
caracteriza porque es el juez y no el legislador el que valorar la
prueba rendida, pero bajo ciertas reglas: la de la lgica y la sana
critica.

- Reglas de la mxima experiencia: es el conjunto de juicios fundados

sobre la observacin de lo que ocurre comnmente y que puede
formularse en abstracto por toda persona de un nivel mental medio.

6
 - Reglas de la lgica: son reglas universales, estables e invariables
en el espacio y en el tiempo, propias del razonamiento humano.
Ejemplo: si una persona choca y el copiloto sale volando por el
parabrisas, la lgica me indica que el copiloto iba sin cinturn.

La crtica debe ser sana: producto de una ponderacin acuciosa e

imparcial. Este sistema no impide que sea el legislador el que seale los
medios de prueba, pero debe quedar entregada al juez la ponderacin
(valor) de la misma (prueba).

SISTEMA PROBATORIO CHILENO (A.1):

Nuestro legislador aparentemente quiso establecer un sistema de prueba

legal relativa, por cuanto establece vlvulas de escape que se
manifiestan a travs de la sana crtica, por lo que no es un sistema
puro, sino que relativo porque hay exepciones establecidas por el
legislador en que el juez puede aplicar la sana critica. As se desprende
del:
- art. 724 CPC (juicio de mnima cuanta)
- art. 36, ley 16.681 (juicio de menores)
- art. 15, ley 18.101 (ley de arrendamiento)
- art. 14, ley 18.287 (juzgado de polica local)
- art. 46 cdigo del trabajo
- art. 425, 429, 384 y 428 CPC.

En materia penal el legislador tambin contemplo medios de prueba, pero

se hizo una distincin para los casos de condenar y absolver.
El art. 456 bis del CPP que es la norma mas importante del CPP, seala
que nadie puede ser condenado por delito, sino cuando el tribunal que lo
juzgue haya adquirido por los medios de prueba legal, la conviccin de
que realmente se ha cometido un hecho punible y que en l ha
correspondido al procesado una participacin culpable y penada por la
ley. De esta norma se concluye que existe una certeza legal condenatoria
y una moral absolutoria, ello por cuanto, mientras para condenar a un
sujeto rige el sistema de la prueba legal o tasada, para absolverlo rige
la sana crtica.

El objeto de la prueba:

Probar supone demostrar en el proceso o investigar en el proceso la

existencia de un determinado hecho sobre el cual se sustentan las
pretensiones y las contra pretensiones. Surge entonces la duda si el
derecho y todos los hechos deben ser probados

I. EL DERECHO:

El art. 8 CC presume de derecho el conocimiento de la ley, por lo que

en principio la norma legal no requiere ser probada. Sin embargo es
necesario tener presente que esta presuncin de derecho, de conocimiento
de la ley, tiene una base que es la entrada en vigencia de la ley.
El derecho por regla general no se prueba porque se aplican 2
principios:
1. Iura Novit curia: el tribunal conoce el derecho
2. Danos los hechos que yo te dar el derecho: significa que el juez
el obligado a saber el derecho, por lo que es ste el que debe

7
 realizar el proceso de subsuncin legal (que consiste en llevar el
caso abstracto de la ley al caso concreto.

Excepcionalmente se requiere probar la existencia del derecho:

1. En el caso de la ley (tomada en un sentido amplio) requiere ser

probada cuando:
- se afirme que esa ley es inexistente o cuando se alegue que
el texto publicado en el diario oficial es distinto al
promulgado.
- Cuando se discuta la vigencia o derogacin de la ley.
2. La costumbre: existen casos en que la costumbre constituye derecho,
en cuyo caso ser necesario acreditar la existencia de los hechos
materiales e intelectuales en que se funda.

Existe sin embargo, (a.1) un caso que es regulado especialmente de

costumbre fuera de la ley y que se encuentra en el art. 4 del cdigo del
comercio. La forma de probar esta costumbre es: acompaar 2 sentencias
de procesos en que se ha dejado constancia de la existencia de la
costumbre y en que la sentencia resuelve el conflicto fundndose en esa
costumbre o con 3 escrituras pblicas que dan cuenta de la existencia de
esa costumbre y que se han suscrito con anterioridad a los hechos que
motivan el juicio.

(a.1) Respecto del derecho extranjero, este no se encuentra amparado por

la presuncin del art. 8 CC porque la ley es eminentemente territorial y
por lo tanto, el derecho extranjero es un hecho que requiere ser probado,
lo cual se hace a travs del informe de peritos.

II. LOS HECHOS:

Por regla general los hechos requieren ser probados en el expediente, ya

que no puede el juez fallar haciendo uso solo de su conocimiento privado
ya que nadie puede ser juez y testigo a la vez.
No todos los hechos requieren ser probados, ya que existen 4 grupos de
hechos que el tribunal puede dar por establecido sin necesidad de que se
rinde prueba acerca de ellos:

1. Las presunciones legales: inferir de un hecho conocido un hecho

desconocido cuando es la ley la que establece la presuncin. Estas se
clasifican en:

a) Presunciones simplemente legales: suponen un hecho base o premisa y

un hechos presumido propiamentetal, este ultimo admite prueba en
contrario.

b) Presunciones de derecho: supone un hecho base y un hecho presumido

que no admite prueba en contrario. Acreditado el hecho base no
requiere probarse el hecho presumido, sin perjuicio de lo cual, en
el caso de la presuncin simplemente legal se puede rendir prueba
por la contraria para destruir el hecho presumido.

2. Hechos evidentes: (es conocido por la generalidad de las personas) son

aquellos vinculados al progreso cientfico en el momento histrico que se
producen y que no necesitan de prueba para estar incorporado al acervo
cultural de la generalidad de los hombres. Ejemplo: si una persona prende

8
fuego y quema la casa no es necesario probar que el fuego quema porque es
un hecho evidente y por lo tanto no requiere ser probado.
El hecho evidente no requiere rendicin de prueba, pero s es admisible
rendir prueba en contrario para destruir ese hecho.

3. Hechos notorios: su conocimiento forma parte de la cultura normal y

propia de un determinado circulo social al momento en que se produce la
decisin. Se diferencia del hecho evidente en que el notorio es un hecho
conocido solo por una parte del acervo cultural de un determinado circulo
social.
Nuestro CPC (a.1) reconoce la existencia del hecho notorio a propsito
de los incidentes, art. 89 CPC. Existen 2 tesis:

I. La primera sostiene que el hecho notorio es aplicable al asunto

principal y no solo a los incidentes por cuanto el art. 89 se
encuentra dentro de las disposiciones comunes a todo procedimiento y
por razones de economa procesal. Adems se seala que donde existe
la misma razn, debe existir la misma disposicin y porque el
legislador exige para rendir prueba que el hecho sea controvertido y
el hecho notorio no es un hecho controvertido.

II. La segunda sostiene que no es aplicable al asunto principal porque

el art. 89 CPC no es un art. originario del cdigo, ya que solo se
incorporo a este el ao 1943 y para facilitar la tramitacin de los
incidentes, por lo que no corresponde una interpretacin extensiva a
un hecho o situacin no contemplada expresamente. No debe confundir
nuestra conclusin el art. 195 CPP, por cuanto, este se refiere a un
hecho conocido dentro de una sociedad pero que no es aceptado e
incorporado a la cultura de esa sociedad.

4. Hechos negativos: es necesario distinguir entre la negacin o negacin

genrica de la negacin de hechos determinados.

a) Negacin genrica: se produce cuando el demandado no puede negar todos

los fundamentos de hecho en que se funda la pretensin del demandante.
Ejemplo: no debo nada al demandante por cuanto nunca he suscrito
contrato con este. Se produce esta situacin cuando el demandado no
contesta la demanda. Frente a esta negacin genrica la carga de la
prueba recae ntegramente sobre el demandante.

b) Negacin respecto de determinados hechos: puede ser:

- absoluta: cuando se niega un hecho determinado sin agregar contra
pretensin alguna. Ejemplo: no te debo ese dinero. En este caso la
prueba recae ntegramente sobre el demandante.
- Hecho negativo forzado por un hecho positivo: en este caso la carga
de la prueba del hecho positivo recae sobre quien lo formula.
Ejemplo: no te debo nada porque te pague.

Hechos que s requieren prueba: del art. 318 CPC fluyen 3 categoras de
hechos que requieren ser probados:

1. Hechos sustancial: es aquel que se integra en forma tan importante

al conflicto que sin su prueba no se puede adoptar resolucin
alguna. Ejemplo: en un juicio de arrendamiento va a ser la
existencia del contrato de arrendamiento.

9
 2. Hecho pertinente: es aquel que sin integrarse (o formar parte
esencial del conflicto se vincula a l siendo necesario su
resolucin.

3. Hecho controvertido: es aquel que es rebatido por las partes en

cuanto a su existencia o a la forma en que ocurri.

LA CARGA DE LA PRUEBA:

La carga de la prueba es una nocin procesal que viene a llenar el vaco

que se produce cuando en el proceso no se ha rendido prueba o la que se
ha rendido es insuficiente para probar un hecho. Son reglas entonces que
permiten determinar a quien corresponde probar el hecho.
La carga de la prueba es definida como el ejercicio de una facultad en
el propio inters.
Quien soporta la carga de la prueba no esta obligado a rendirla,
simplemente ejercita la posibilidad de rendir una prueba para tener mas
posibilidad de obtener una sentencia favorable. El no ejercicio de la
carga no trae consigo una sancin procesal ni la obligacin de indemnizar
perjuicios, solo expone a quien no ejerce la carga a perder el juicio.

Paralelo entre carga y obligacin:

CARGA OBLIGACIN
La carga se cumple en el propio La obligacin se cumple en inters
inters. ajeno.
No existe un sujeto activo que exija Si existe un sujeto que exige su
su cumplimiento. cumplimiento: el acreedor.
Al no cumplirse la carga solo Genera en el caso de
generar menores posibilidades de incumplimiento responsabilidad.
ganar el juicio.
Es una facultad o poder. Es una relacin entre 2 sujetos.
Es el caso de no cumplirse no tiene Existe sancin e indemnizacin de
una sancin aparejada. perjuicios.

Hoy en da no existe lo que se llamaba absolucin de la instancia en el

sentido que en el caso que no se rinda prueba que acredite los hechos, el
juez esta obligado a sobreseer. Hoy en da el juez puede condenar o
sobreseer cuando no se rinda prueba, dependiendo de quien lleva la carga
de la prueba.

Caractersticas de la prueba:

1. La carga de la prueba forma parte de la teora general del derecho.

2. Es un concepto aplicable a toda clase de procedimientos.
3. No determina propiamentetal quien debe rendir la prueba, sino mas bien
el riesgo de no probar un hecho determinado.
4. Se trata de reglas objetivas consagradas en la ley por ello es que su
aplicacin constituye una cuestin de derecho y no de hecho, por lo
que si no son respetadas en la sentencia, esta puede ser anulada a
travs del recurso de casacin en el fondo.
5. Es independiente del sistema de valoracin de la prueba (rige
siempre).
6. La influencia de este concepto se aplica a travs de todo el proceso,
ya que la actividad de las partes dentro de este se va modificando y
alterando la carga.

10
 Reglamento de la carga de la prueba en nuestra legislacin:

El art. 1698 CC contiene la regla de oro que dice (a.1): incumbe probar
la existencia de una obligacin o su extincin al que alega aquellas o
estas.
Lo importante es que el art. 4 CC permite aplicar el art. 1689 a toda la
legislacin chilena.

Crtica al art. 1698: si uno lee el art. 1698 cree que solo existen 2
tipos de hechos: los constitutivos (existencia de una obligacin) y los
extintivos. Sin embargo, en doctrina se clasifica a los hechos en 5
categoras:
1. Hechos constitutivos: son aquellos que generan una obligacin.
2. Hechos invalidativos: son aquellos que generan la nulidad de la
obligacin.
3. hechos convalidativos: son aquellos que partiendo del supuesto de
un acto nulo permiten sanearlo. Ejemplo: la ratificacin.
4. Hechos impeditivos: son aquellos que vician el acto desde su
inicio, sin posibilidad de sanearse.
5. Hechos extintivos: son aquellos que extinguen la obligacin.

El art. 1698 por lo tanto no contempla todos los tipos de hechos.

En doctrina se dice que la regla de oro es: la carga de la prueba la

tiene a quien la existencia del hecho le favorece respecto de los hechos
constitutivos y convalidativos, mientras que en los hechos invalidativos,
impeditivos y extintivos la carga de la prueba la tiene a quien la
nulidad o extincin de la obligacin le favorece.

Problemas relacionados con la carga de la prueba:

Actitud del demandado:

1. Si el demandado se encuentra rebelde, la carga le corresponde al

demandante.
2. Si el demandado formula alegaciones o defensas meramente negativas,
tendremos que la carga de la prueba recae sobre el demandante. La
alegacin o defensa es la simple negacin de los hechos, pero hay una
exepcin: cuando hay un reconocimiento de los hechos, pero se alega un
modo de extinguir esa obligacin.
3. Si el demandado se defiende oponiendo exepciones, la carga de la
prueba ser del demandado.
4. Si el demandado se defiende deduciendo demanda reconvencional,
respecto de esta demanda ser visto como un demandante, aplicndose
las mismas reglas anteriores.

En relacin a las presunciones:

Cuando estamos frente a una presuncin de derecho acreditada por el

hecho base, queda inmediatamente acreditado el hecho presumido porque no
juega el concepto carga de la prueba respecto del hecho presumido.
En cambio, en el caso de las presunciones simplemente legales, existe
una alteracin legal de la carga de la prueba, ya que se da por
acreditado un hecho que de no existir esta presuncin debera ser probado
por la contraria.

11
Alteracin de la carga de la prueba:

El tribunal nunca podr alterar la carga de la prueba respecto de las

partes, esto es, si ellas podran alterar las pruebas de comn acuerdo,
existen 2 tesis:

1. No podran alterarla antes de iniciarse el procedimiento por cuanto

son normas de orden pblico, pero una vez iniciado el procedimiento
podran alterarla.

2. Nunca pueden alterar la carga la prueba, ya que estas reglas estn

dirigidas principalmente al tribunal, por lo que tienen el carcter
de orden pblico y el art. 12 CC solo permite renunciar a aquellos
derechos que miran al solo inters del renunciante, lo que no
ocurre en la especie.

Los medios de prueba en particular:

Nuestro legislador no define medio de prueba. Doctrinariamente se define

como todos los instrumentos, cosas o circunstancias en las cuales el juez
encuentra los motivos de su conviccin frente a las proposiciones que le
hacen las partes.

Clasificacin de los medios de prueba:

1. Segn el contacto del juez con los hechos:

a) Medios de prueba directos: es aquel en que el tribunal se forma la
conviccin por la observacin o apreciacin propia y directa del
hecho. Ejemplo: inspeccin personal del tribunal.
b) Medio de prueba indirecto: el tribunal se forma la conviccin a travs
de otros hechos de terceras personas. Ejemplo: prueba testimonial y
prueba pericial.

2. segn el origen del medio de prueba:

a) Medio de prueba preconstituido: es aquel que ha nacido o se ha creado
antes del inicio del juicio y por ende tiene una validez potencial.
Ejemplo: la prueba instrumental.
b) Prueba circunstancial: nace o se produce durante el curso del juicio.
Ejemplo: prueba testimonial.

3. Segn su eficacia (a.1):

a) Plena prueba o medios de prueba que producen plena prueba: son
aquellos medios que cumpliendo con los requisitos legales: oportunidad
y forma de rendir, permiten dar por acreditado un hecho. Ejemplo: la
confesin sobre hechos personales.
b) Semi plena prueba o medios de prueba que no constituyen plena prueba:
son aquellos que por si solos no permiten dar por acreditado un hecho
y requieren complementarse con otros medios de prueba.

(a.1) Tiende a pensar la gente, que 2 testigos presenciales y contestes

( de comn acuerdo) en los hechos (circunstancias esenciales que rodearon
a la generacin del hecho) constituiran plena prueba, lo que no es
efectivo por cuanto el legislador seala pueden constituir plena
prueba. Excepcionalmente constituye plena prueba por si sola la prueba
de testigos.

12
4. Segn su relacin con el conflicto:
a) Medios de prueba pertinentes: dicen relacin con el asunto
controvertido.
b) Medios de prueba impertinentes: no dicen relacin con el asunto
controvertido.

5. Segn los requisitos para rendir prueba:

a) Prueba legal: medio de prueba que se rinde en los casos, oportunidad y
forma establecidos por la ley.
b) Prueba ilegal

Existe sin embargo, una importante duda qu ocurre en aquellos casos en

que a travs de una prueba ilegal se puede llegar a una prueba legal?
Sobre este tema existe la doctrina norteamericana que habla del rbol
podrido, en el sentido de que la prueba ilegal trae consigo la perdida de
la veracidad de todos las dems pruebas que se rindan a partir de la
ilegal.
Ejemplo: si llega la polica a una casa y la allana y encuentran droga,
pero no tienen ninguna orden para registrar la casa.
El art. 484 CPP parece apoyar la teora del rbol podrido.

6. Segn los efectos que produce en el tribunal:

a) Medio de prueba idneo: permite crear la certeza de un hecho en el
tribunal.
b) Medio de prueba ineficaz: no es capaz de crear esa certeza.

Doctrina acerca de los medios de prueba:

1. Doctrina legalista: Postula que el legislador a travs de las leyes

reguladoras de la prueba, establece en forma taxativa cuales son los
medios de prueba que las partes podrn emplear, la oportunidad y forma en
que se rendir e incluso el valor que se le dar.
Esta doctrina sustenta que las partes no podrn utilizar otros medios
para formar la conviccin del tribunal que los sealados expresamente por
la ley (art. 341 CPC).
Esta teora en principio no permite la inclusin de los medios modernos
de prueba, salvo que el legislador expresamente los reconozca, es por
ello, que quienes han sustentado esta teora han tratado de encasillar
estos modernos medios de prueba (fotocopia, faz, mail, etc.) como una
extensin de los medios de prueba. Ejemplo: prueba instrumental, pericial
y de testigos.

2. Doctrina analgica: Sostiene que el legislador solo enumer

taxativamente el genero del medio de prueba y no su especie, esto es, el
legislador no especifica el medio de prueba, por lo que por analoga los
modernos medios de prueba deben ser incluidos dentro del genero que
establecido por el legislador. As por ejemplo, se seala que esta
doctrina es recogida por nuestra legislador en el art. 113 bis CPP.
La analoga viene del aforismo donde existe la misma razn, existe la
misma disposicin.

3. Doctrina discrecional: En aquella en que la enumeracin de los medios

de prueba que eventualmente haya hecho el legislador constituyen solo una
mera referencia para el juez que puede aceptar esos medios u otros
cualquiera para forma su conviccin.

13
 En Chile el legislador se ha encargado de sealar con toda precisin
cuales son los medios de prueba, la oportunidad en que se rinden, la
forma en que se rinden y el valor que se les debe dar. Incluso llega a
sealar que determinados medios de prueba no podran ser utilizados para
acreditar ciertos hechos, es decir, aplica un criterio o doctrina
eminentemente legalista sin perjuicio de existir vlvulas de escape.

MEDIOS DE PRUEBA (art. 341 CPC):

I. PRUEBA INSTRUMENTAL:

Esta regulada en el CC, CPC, CPP y en el COT.

Instrumento: todo elemento que da testimonio de un hecho y que tiene el
carcter de conservable.

Caractersticas:
- Es un medio de prueba preconstituido
- Es indirecto
- Generalmente es produce plena prueba

Clasificacin de los instrumentos:

1. Atendiendo al motivo por el cual es otorgado (a.1):

a) Por va de prueba: se produce cuando el instrumento es generado para
dejar constancia de un hecho que permita con posterioridad acreditar
su existencia, sin perjuicio de que tambin se pueda acreditar por
otros medios de prueba.
b) Va de solemnidad: el instrumento es generado para la validez del acto
jurdico, de manera tal, que su ausencia acarrea la inexistencia del
acto jurdico o que este derive en otro distinto. Ejemplo: escritura
pblica, contrato de compra venta de un bien raz.

2. Segn su relacin con el acto o contrato:

a) Instrumentos fundantes: son aquellos de los cuales emana directamente
la pretensin o exepcin.
b) Instrumentos probatorios: de ellos no emana directamente la
pretensin.

Esta clasificacin perdi importancia al modificarse el art. 255 CPC en

el ao 1988.

3. Segn la naturaleza jurdica del instrumento (a.1):

a) Instrumento privado: es aquel que se ha otorgado sin solemnidad
alguna. Ejemplo: una servilleta o hoja en que reconozco una
obligacin.

b) Instrumento pblico o autntico: (art. 1699 CC de memoria) es aquel

autorizado con las solemnidades legales por competente funcionario.
Dentro de los instrumentos pblicos y como una especie de este se
encuentra la:
- Escritura pblica: especie de instrumento pblico otorgada por un
notario que incorpora ha ese documento a su protocolo o registro
pblico, art. 404 al 414 COT.

14
 Clases especiales de instrumentos:

Los instrumentos pueden ser pblicos o privados, pero existen alguno que
se prestan para la confusin:

1. El instrumento privado autorizado ante notario:

No deja de ser un instrumento privado por el solo hecho de aparecer
firmado ante un notario, sin embargo, existir un testigo preconstituido
y abonado (puede dar fe de sus hechos, de la existencia de este
instrumento privado). Cuando el documento es objetado o impugnado, la
parte que acompao ese documento puede presentar al notario como testigo
de la autenticidad del mismo.
Existe en algunos casos un valor adicional o que se agrega al
instrumento privado como es lo que ocurre con los ttulos de crdito
(letra de cambio, pagar o cheque) que en el caso de encontrarse
autorizada la firma del girador, librador o aceptante, transforman al
documento en un ttulo ejecutivo perfecto que permite iniciar la
ejecucin en forma directa, art. 434 CPC. Se trata en ese caso de un
documento que da constancia de una obligacin indubitada que permite el
cobro compulsivo de una obligacin, pero no se transforma en instrumento
pblico.

2. Instrumento privado protocolizado (art. 415 COT):

El hecho de que una parte solicite que el notario agregue al final de su
libro de protocolo un determinado instrumento privado, no lo transforma
en instrumento pblico, pero tiene la importancia de darle fecha cierta a
ese instrumento siendo esta fecha el de su incorporacin al protocolo.

Los instrumentos pblicos:

El art. 1699 CC los define como los autorizados con las solemnidades
legales por competente funcionario. De esta definicin es posible afirmar
que todo instrumento pblico debe cumplir con 3 requisitos copulativos:

1. Debe otorgarse por un funcionario pblico y no necesariamente por un

ministro de fe: son funcionarios pblicos todo aquel funcionario que
perteneciendo a la administracin del estado se rige por la ley de
administracin del estado. Es tan funcionario pblico el oficial de
registro civil de providencia como el notario pblico.

2. El funcionario pblico debe ser competente: que tenga facultades

suficientes en cuanto al territorio en que ejerce sus funciones y las
dems exigencias que la ley seala.

3. Debe ser otorgado con las solemnidades legales: requisito que supone
examinar la ley que regula el otorgamiento de ese instrumento en
particular.

Los instrumentos privados:

Se define como todo escrito que deja constancia de un hecho y que es

otorgado por particulares. Hoy en da se estima que la palabra escrito
debe ser cambiada por la palabra elemento, ya que no necesariamente debe
tratarse de un documento firmado, ejemplo: un mail.
Nuestro legislador regula esta materia no solo en los cdigos de
procedimiento, sino que tambin en el CC. Los arts. 1701 y 1703 CC parten

15
del supuesto de que el documento requiere estar firmado. Nuestro CPC en
cambio, no exige que estn firmados, bastando solo que se haya reconocido
la letra o la firma, art. 346 CPC.
(a.1) El instrumento privado a diferencia del instrumento pblico, no
esta dotado de una presuncin de autenticidad, por lo que requiere que
sean reconocidos en juicio, art. 346 CPC.

El art. 346 CPC distingue 3 tipos de reconocimiento (a.1):

- expreso
- tcito
- judicial

1. Reconocimiento expreso: (n1 y 2)

N1 se produce cuando el documento ha sido reconocido en juicio por la
persona que aparece otorgndolo o contra quien se hace valer.
N2 se produce cuando la declaracin de reconocimiento se hace en
instrumento pblico o en juicio diverso.
En materia penal solo existe el reconocimiento expreso, pero este no se
produce aplicando las normas del CPC, sino que es necesario que se cite a
la persona que otorgo el documento para que frente al juez de la causa
preste confesin de este hecho. Si el documento emana de un tercero se lo
cita como testigo.

2. Reconocimiento tcito: (n3)

Se produce cuando puesto en conocimiento de la parte contraria no se
alega su falsedad o falta de integridad dentro de los 6 das siguientes a
su presentacin, debiendo el tribunal apercibir a aquella parte con el
reconocimiento tcito del instrumento si nada expone dentro de dicho
plazo.
De este art. se concluye que la forma de acompaar en juicio un
instrumento privado depende de quien aparece subscribindolo:
- si lo suscribe la contraparte, se acompaa bajo el apercibimiento del
art. 346 n3 CPC: se dispone de 6 das hbiles para objetarlo.
- Si el instrumento privado emana de un tercero, se acompaa a
concitacin: se dispone de un plazo de 3 das hbiles para objetar.

* el plazo es de da hbiles porque todos los plazos del CPC son de da

hbiles.

3. Reconocimiento judicial: (N4)

Se produce este reconocimiento cuando el instrumento privado ha sido
objetado por alguna de las causales sealadas en la ley, lo que hace
necesario que se efecte lo que se denomina cotejo de instrumentos o de
letras segn corresponda.
Ser cotejo de instrumentos cuando se haya objetado la integridad o
autenticidad del documento y ser cotejo de letras cuando lo que se haya
objetado sea la letra o firma de la persona.
Esta distincin se hace porque puede ocurrir que el documento objetado
sea un instrumento pblico que carezca de original, en cuyo caso su
autenticidad se acreditar a travs de un cotejo de letras. El art. 352
CPC seala cuales son los documentos que se consideran indubitados para
los efectos de hacer el cotejo, estos son:
1. Aquellos documentos que las partes acepten de comn acuerdo como
indubitados.
2. Aquellos documentos no tachados (no objetados) de apcrifos
(falsos) o suplantados.

16
 3. Todos aquellos instrumentos privados cuya letra o firma haya sido
reconocida expresamente.

Frente a una objecin de un documento cuando se lleva a adelante el

cotejo es necesario recurrir a la prueba pericial (art. 417 a 423 CPC).
Designado el perito y emitido a este su informe el valor probatorio de
este cotejo pericial tiene el valor de base de una presuncin judicial,
lo que quiere decir, que necesitar de otros medios de prueba que lo
complementen para llegar a formar la conviccin del tribunal.
Los instrumentos privados se caracterizan porque solo tienen fecha
cierta respecto de las partes que lo otorgan pero no respecto de terceros
salvo que se este en presencia de alguno de los casos sealados en el
art. 1703 CC y 419 COT. Estos casos son:
1. desde la fecha del fallecimiento de alguno de los otorgantes.
2. desde que el documento ha sido copiado en un registro pblico
(protocolizacin).
3. desde que conste que se ha presentado en un juicio.
4. desde que se ha inventariado o tomado razn por parte de un
funcionario competente actuando como tal.
5. desde su anotacin en el repertorio.

Instrumentos pblicos en juicio:

El art. 342 CPC seala cuales son los nicos documentos considerados
como instrumentos pblicos en juicio, estos son (a.1):
1. los documentos originales
2. las copias dadas con los requisitos que las leyes prescriban para
que hagan fe respecto de toda persona, o, a lo menos, respecto de
aquella contra quien se hace valer.
3. los copias que, obtenidas sin estos requisitos , no sean objetadas
como inexactas por la parte contraria dentro de los 3 das
siguientes a aquel en que se le dio conocimiento de ellas.

Instrumentos pblicos otorgados en el extranjero: el art. 17 CC establece

que la forma que debe tener un instrumento pblico se rige por el lugar
en que se extendi, pero su autenticidad en el juicio se prueba de
acuerdo a las normas del cdigo de juzgamiento (CPC). De este art. se
desprende que los requisitos externos del documento se rigen por el pas
en que se otorga, pero la prueba de acreditar el hecho de haber sido
realmente otorgado y la manera en que se otorgo el documento se rige por
el CPC.
Nuestro CPC exige 3 trmites esenciales:
- legalizacin
- traduccin
- protocolizacin

I. Legalizacin: persigue establecer la autenticidad del documento y

abarca:
1. Que el documento tiene el carcter de pblico.
2. que las firmas de las personas que lo han autorizado son
verdaderas: regulado por el art. 345 CPC que establece que se puede
recurrir a las siguientes personas:
- Al agente diplomtico o consular chileno del pas donde procede el
documento y cuya firma se comprueba por un certificado del
ministerio de relaciones exteriores.

17
 - Al agente diplomtico o consular de una nacin amiga acreditado en
el pas de procedencia del instrumento cuando es ese pas no existe
agente consular chileno. En este caso se recurre al agente
diplomtico de ese pas amigo, luego al ministerio de relaciones
exteriores al cual pertenece ese agente y luego al ministerio de
relaciones exteriores de Chile.

- Al agente diplomtico extranjero acreditado en Chile por el

gobierno del pas de procedencia del instrumento certificndose su
firma por el ministerio de relaciones exteriores de Chile.

Si no se cumple con estos requisitos no se considerar instrumento

pblico en juicio.

II. Traduccin: el art. 63 CPC establece la necesidad de que intervenga

un interprete del ministerio de relaciones exteriores de Chile cuando el
documento venga en idioma extranjero, para lo cual existen 2
posibilidades:
1. acompaar al expediente el original del documento legalizado con su
correspondiente traduccin, en cuyo caso la parte que lo acompaa
deber soportar el gasto de la traduccin ya que en el caso de que
obtenga sentencia favorable con costas, dentro de estas no se
incluye el costo de la traduccin.
2. Acompaar el original del documento sin la traduccin, en cuyo caso
el tribunal ordenar que se designe un perito para su traduccin,
que ser de costo de la parte que acompaa el documento, sin
perjuicio que de ser condenada en costas la parte contraria, sea
esta sobre la cual se radique el costo.

III. Protocolizacin: una vez que el documento se encuentra legalizado

y traducido segn corresponda, el original del documento ser
protocolizado en una notaria, lo que permitir entre otras cosas que el
documento tenga el carcter de pblico y fecha cierta.

Impugnacin de los instrumentos pblicos:

Todo instrumento esta dotado de una presuncin de autenticidad que

abarca 3 aspectos (a.1):
1. Que el instrumento pblico se otorgo por las personas que en el
aparecen.
2. Que fue otorgado o autorizado por el funcionario pblico que en el
aparece.
3. Que las declaraciones que en el aparecen fueron realizadas por las
personas que all se indican.

Pese a que la presuncin abarca estos 3 aspectos, el legislador

contemplo 3 causales de impugnacin:
- la nulidad
- la falta de autenticidad o falsedad material
- la falsedad en la declaracin de las partes o simulacin

1. La nulidad del instrumento: esta causal de impugnacin supone atacar

el hecho de que el instrumento pblico fue otorgado por funcionario
incompetente o sin cumplir con las solemnidades legales, sin perjuicio
de que la escritura se encuentra debidamente firmada por los
otorgantes.

18
2. La falta de autenticidad o falsedad material: art. 17 CC. Tiene lugar
en 3 situaciones:
- Cuando el documento no ha sido realmente otorgado.
- Cuando no se ha autorizado por un funcionario pblico (ausencia de
funcionario pblico).
- Cuando las declaraciones hechas en el documento no corresponden a
las declaraciones hechas por las partes. Ejemplo: que el
instrumento pblico otorgado en Chile haya sido en ingles.

El legislador es riguroso al establecer los medios para impugnar un

instrumento pblico. En el caso de la nulidad no rigen las limitaciones
de los arts. 1708 CC y 429 CPC, en cambio, para la falsedad material
rigen estas 2 limitaciones. Esto se traduce en la practica en que debern
presentarse 5 testigos que estn de acuerdo en la ocurrencia de un hecho
(invalidez del instrumento) como en sus circunstancias esenciales que
declaren que la parte que dice haber asistido personalmente al
otorgamiento del instrumento o el escribano o alguno de los testigos de
la actuacin haba fallecido con anterioridad o a permanecido fuera del
lugar el da en que se otorgo el instrumento o en los 70 das
subsiguientes, todo lo cual ser apreciado por el tribunal a travs de la
sana critica.

3. La falsedad en la declaracin de las partes o simulacin: en este caso

la prueba tiene por objeto acreditar que lo sealado por el
subscriptor del documento no es verdad. El art. 1876 CC establece que
si en la escritura de venta se expresa haber pagado el precio, no se
admitir prueba alguna en contrario, sino la nulidad o falsificacin
de la escritura y solo probando ello, se tendr accin contra terceros
poseedores. La jurisprudencia ha dicho que esta norma no se dirige a
las partes, sino que pretende proteger a los terceros, por lo cual es
una limitacin a la simulacin que tiene por objeto atacar el no pago
del precio en una compra venta pero solo cuando se pretenda atacar a
un tercero.

Vas de impugnacin:

Los documentos pueden ser impugnados por va principal o incidental.

1. Va principal: cuando se interpone una accin cuya pretensin es la

declaracin de nulidad, falsedad o falta de autenticidad del
instrumento pblico. En este caso el juicio se va a tramitar conforme
a las normas del procedimiento ordinario, ya que no hay un
procedimiento especial y el asunto no es susceptible de apreciacin
pecuniaria.

2. Va accidental: se produce cuando acompaando el documento a

concitacin dentro del plazo de 3 das, este sea objetado. En este
caso hay autores que sostienen que la va incidental solo puede
utilizarse para reclamar la falta de autenticidad, mientras que para
las otras 2 causales debe utilizar el juicio ordinario.

19
 Iniciativa para rendir la prueba instrumental:

Puede tener su origen en la iniciativa de parte o del tribunal y puede

ser voluntaria o forzosa. La regla general es que sea voluntaria: que la
parte acompae los documentos que ella estime conveniente.
Excepcionalmente (a.1) es forzada cuando la parte o un tercero se ve en
la necesidad de acompaar un documento bajo apercibimiento legal que
puede consistir en arrestos o en la imposibilidad de poder acompaar ese
documento con posterioridad. En este caso (forzado) tiene su origen antes
del inicio del juicio a travs de las medidas prejudiciales probatorias,
art. 273 n3, 4 y 5 CPC y mediante la exhibicin de documentos a que se
refiere el art. 349 CPC. Este ultimo requiere:
1. Que el documento tenga relacin directa con el juicio (cuestin
debatida).
2. Que no tenga el carcter de secreto confidencial.
3. Que se acredite que el documento se encuentra en poder de la parte
o de un tercero.

Por eso es que frente a la peticin de exhibir documento, el tribunal

provee traslado para escuchar la opinin de la contraparte.

Oportunidad para rendir la prueba instrumental:

Los instrumentos pueden ser acompaados:

1. Antes de iniciarse el procedimiento por medio de medidas

prejudiciales. El art. 273 n3 al 5 contempla la posibilidad de
acompaar documentos antes del inicio del juicio.
2. Conjuntamente con la demanda. Para tal efecto ser necesario que se
acompae en un otros de la demanda.
En la actualidad no es obligatorio acompaar los documentos fundantes
con la demanda ni con la contestacin, ello por cuanto el art. 255 CPC
fue modificado. En el caso que los documentos se acompaen con la
demanda, el demandado tendr como plazo para poder objetar los
documentos, todo el termino de emplazamiento: todo el plazo que seale
la ley para contestar la demanda, que en un juicio ordinario es de 15
18 18+x das. 15 das cuando es comuna asiento del tribunal, 18
cuando es una comuna distinta, pero dentro del territorio
jurisdiccional y 18+x cuando es fuera del territorio.
3. Durante el curso del procedimiento: es la norma general e indica que
el documento se puede acompaar hasta antes del vencimiento del
termino probatorio en primera instancia y antes de la visita de la
causa en segunda instancia. En el caso de que el plazo para objetar un
documento venciera luego de haber sido las partes citadas a or
sentencia, estas igualmente pueden objetar, art. 348 y 433 CPC.
4. Se relaciona con el tribunal, el cual puede dentro del plazo sealado
en el art. 159 CPC decretar una medida para mejor resolver entre los
cuales esta la agregacin de cualquier documento que el tribunal
estime necesario. Este articulo debe ser interpretado
restrictivamente, ya que es una excepcin porque la regla general es
que el tribunal no haga nada en los procedimientos civiles (solo mira)
sino que las partes.
El art. 159 n1 habla solo de documentos, por lo que comprende
documentos pblicos y privados, ya que donde el legislador no ha
distinguido no es licito al interprete distinguir.

20
 Forma de acompaar los instrumentos en juicio (a.1):

El legislador no establece en forma expresa como se acompaan los

instrumentos, pero de diversas disposiciones legales se llega a la
conclusin que la regla general para acompaar un documento es que sea a
concitacin salvo que el legislador expresamente establezca lo contrario.
El art. 795 n4 y 800 n2 CPC contempla la regla general.
(a.1)Como consecuencia de lo anterior, todos los instrumentos pblicos
se acompaan a concitacin, todos los instrumentos privados emanados de
un tercero se acompaan a concitacin y todos los instrumentos privados
emanados de la contraparte se acompaan bajo apercibimiento del art. 346
n3 CPC.
Cuando se acompaa a concitacin el plazo para objetar es de 3 das, en
cambio, cuando se acompaa bajo el art. 346 n3 el plazo para objetar es
de 6 das.

Existe una situacin especial en el caso de los documentos traducidos

que se regula en el art. 347 CPC en el sentido que se acompaa a
concitacin porque es un trmite esencial pero bajo apercibimiento de que
si la contraparte no exige dentro de 6 das que la traduccin sea
revisada por un nuevo perito, la traduccin se tendr por valida.
Otra excepcin son los documentos que se acompaan con la demanda, en
que el plazo para poder objetar es todo el termino de emplazamiento.

VALOR PROBATORIO DE LOS INSTRUMENTOS

Hay que distinguir en instrumentos pblicos y privados.

I. INSTRUMENTOS PUBLICOS: gozan de una presuncin de autenticidad segn

se desprende del art. 208 CPP, para lo cual es necesario distinguir:

1. Respecto de los otorgantes del instrumento pblico: hace plena prueba

de 3 aspectos:
- el hecho de haberse otorgado el instrumento.
- La fecha en que se otorgo el instrumento pblico.
- El hecho de haberse formulado las declaraciones que en el indican.
Tambin hacen plena prueba sobre los hechos propios declarados por
el funcionario pblico que pudieron ser percibidos por sus
sentidos.

2. En cuanto a las declaraciones de las partes: el documento hace plena

prueba aun en lo meramente enunciativo con tal que guarde relacin
directa con lo dispositivo del documento, sino guarda relacin directa
constituye presuncin grave segn el art. 398, inc.2 CPC.

3. Respecto de terceros: el legislador establece que las clusulas

dispositivas y enunciativas que se encuentran directamente vinculadas
con lo dispositivo del documento hacen plena prueba respecto de
terceros, pero las que no guardan relacin directa no tienen valor
probatorio alguno.

En materia penal, el art. 477 CPP se encarga de regular de la materia,

pero va mas all que el CPC en el sentido que da valor a las
declaraciones efectuadas por las partes y no solo al hecho de haberse
efectuado dichas declaraciones.

21
II. ISTRUMENTOS PRIVADOS: por regla general no tienen valor probatorio
por cuanto no estn dotados de una presuncin de autenticidad. Solo los
instrumentos privados que se tengan por reconocido, ya sea porque
expresamente son reconocidos en juicio por la parte o por el tercero que
lo otorga o por haberse producido el reconocimiento tcito, tendrn valor
probatorio. Por regla general tendrn el valor probatorio una vez
reconocidos o mandado a tener por reconocido, el mismo valor que tendra
un instrumento pblico. Si el documento privado emana de un tercero y
este es reconocido tendr el valor de la declaracin de un testigo.

El legislador reglamento ciertos instrumentos privados llamados

especiales:

1. Los asientos, registros y papeles domsticos: (agenda) en estos

casos el legislador no exige que el documento se encuentre firmado,
art. 1704 CC, documento que solo hace fe respecto de la persona que
lo emiti.

2. Los notas puestas en una escritura (art. 1705 CC): hacen prueba
solo en lo favorable al deudor siempre que la anotacin este
escrita por el acreedor y que la escritura haya estado en poder de
este. Ejemplo: hago una escritura en la que reconozco que voy a
pagar en 15 cuotas y despus pacto con la otra persona pagar en 21
cuotas y ella lo autoriza al margen de la escritura.

3. Cartas, telegramas y fax: son instrumentos pblicos con escaso

valor probatorio, salvo que se trate de cartas escritas a mano. La
regla general es que se les de un valor de base de presuncin
judicial (valor muy bajo ya que requiere otros antecedentes para
permitir llegar a la presuncin).

4. Las fotocopias: pueden llegar a constituir instrumento pblico

cuando se cumplen los requisitos del art. 342, n2 y 3 CPC. Estos
son:
- las copias dadas con los requisitos que las leyes prescriban
para que hagan fe respecto de toda persona, o, a lo menos,
respecto de aquella que se hace valer.
- Las copias que, obtenidas sin estos requisitos, no sean
objetadas como inexactas por la parte contraria dentro de los
3 das siguientes a aquel en que se le dio conocimiento de
ellas.

5. Instrumentos privados en el juicio penal (art. 187, 188 y 480 CPP):

si emana de la contraparte y es reconocido en juicio tiene el valor
de confesin. Si emana de un tercero y es reconocido en juicio
tiene el valor de una prueba testimonial. Si es objetado y los
peritos designados determinan que es autntico, produce presuncin
respecto de aquellas personas que los peritos indiquen que lo han
otorgado.

22
II. PRUEBA TESTIMONIAL:

Testigo: es un tercero ajeno al juicio que declara bajo juramento sobre

hechos de los que tiene conocimiento y que son controvertidos en el
juicio.

De esta definicin se desprenden 3 elementos de la esencia del testigo:

1. Se trata de un tercero ajeno al juicio: un tercero absoluto, es decir,

que no tiene inters en el resultado del juicio. El legislador vela
por esta imparcialidad a travs de las inhabilidades, art. 357 y 358
CPC (verlo).

2. El testigo declara sobre hechos precisos y determinados, no declara

sobre el derecho ni sobre suposiciones.

3. Declara sobre hechos que ha percibido personalmente o a travs de

terceras personas. Su misin es exteriorizar lo que vieron o
escucharon dando razn de sus dichos.

Caractersticas de la prueba testimonial:

1. Es un medio de prueba preconstituido: el testigo declara sobre hechos

que han ocurrido con anterioridad al juicio.

2. Puede constituir plena prueba o prueba semi plena.

3. Es una prueba eminentemente formalista, incluso en el procedimiento

penal lo es mas que en el procedimiento civil.

4. Rige el principio de la inmediacin: el legislador exige un contacto

directo entre el juez y el testigo, art. 365 CPC y 205 CPP. En la
practica rige el principio de la mediacin, por cuanto los testigos
son interrogados por un receptor judicial.

5. Es un medio de prueba indirecto.

6. Se valora segn la calidad del testigo (los testigos se pesan, no se

cuentan).

7. Es un medio de prueba que carece de valor suficiente por cuanto don

Andrs Bello desconfiaba de la prueba testimonial, siendo mas
importante para l la prueba instrumental y de ah que estableci que
no puede probarse por testigos la obligacin de entregar aquellas
cosas que valgan mas de 2 UTM (debe constar por escrito). La
desconfianza de Bello deriva en que se seala que:
- Los testigos faltan normalmente a la verdad.
- Por el alto margen de error que se produce en la percepcin de un
hecho, ya que el aspecto subjetivo muchas veces tergiversa la
realidad.
- Por la falta de una cultura cvica de la ciudadana.

23
 Sistema o proceso sicolgico de la percepcin de los hechos:

Se compone de 4 etapas:
- la sensacin
- la percepcin
- la fijacin o memorizacin
- la exteriorizacin o deposicin

1. Sensacin: consiste en que los sentidos de una persona reciben la

impresin acerca de un hecho a travs de alguno de los sentidos del
cuerpo, lo que es transmitido al cerebro.
La certeza del sentido en relacin al hecho percibido vara, as por
ejemplo: el tacto cuando no esta controlado por la vista es la mayor
fuente generadora de error. El olfato y el gusto tambin tienen un margen
importante de error, por cuanto son claramente auto sugeridos. El odo
tiene un menor porcentaje de error que los 2 anteriores, pero un mayor
margen de error que la vista, as se dice que un ojo tiene mas crdito
que 2 orejas. Por esta razn, es que nuestro legislador le asigna un
mayor valor probatorio a un testigo presencial (visual) que aquel que
solo es de odas. Este ltimo constituye base de presuncin judicial.
La vista es el sentido menos imperfecto para percibir los hechos, pero
esta muy lejos de ser una reproduccin fotogrfica del hecho. El testigo
visual puede llegar a constituir plena prueba.

2. La percepcin: consiste en la impresin sensorial que un vez

identificada y reconocida se grava en la conciencia de las personas. Esta
sujeta a condiciones objetivas y subjetivas para determinar su valor
probatorio.

a) Condiciones objetivas:
- El tiempo: entre mas tiempo pase entre la ocurrencia del hecho y la
declaracin del testigo, mas grande es la posibilidad de error. As
mismo, entre mas corto es el tiempo de duracin del hecho, mas grande
es la posibilidad de error.
- El lugar: a mayor distancia entre el testigo y el lugar en que ocurre
el hecho, mayor posibilidad de error.
- La iluminacin: entre mas oscuro es el lugar en que ocurre el hecho,
mas grande es el margen de error.

b) Condiciones subjetivas:
Son aquellas que miran al testigo mismo. Los elementos que la componen
son:
- La atencin (del testigo)
- La emocin: a mayor grado de emocin, menor percepcin de lo ocurrido.
- Integridad cerebral: que el sujeto este en plenitud de sus
condiciones.

3. Memorizacin o fijacin del hecho: una vez percibido el hecho,

este se transforma en una sensacin que es gravada en la memoria en
forma de imagen, lo que puede verse alterado por los siguientes
factores:

- El tiempo
- La sugestin: se produce por la influencia de la declaracin de otros
testigos. Por este factor el legislador prohbe que los testigos que
no han declarado presencien la declaracin de los otros testigos e

24
 incluso prohbe que la prueba sea interrumpida para evitar el contacto
entre los testigos, art. 384 CPC.
- La memoria: factor que se altera porque no todas las personas tienen
la misma capacidad de memorizar los hechos.

4. Exteriorizacin o deposicin: se produce cuando el testigo declara,

par lo cual trata de llevar al papel la imagen fijada en su memoria, lo
que supone un importante grado de error, ya que normalmente el testigo al
declarar ante el tribunal siente una presin toda vez que sabe que una
vez que preste declaracin ser interrogado por la parte que lo presenta
y contra interrogado por la otra parte, art. 364 a 370 CPC.
Adems el legislador exige que para darle valor a la declaracin es
necesario que el testigo preste juramento, requisito que persigue
impactar al testigo ya que se pone a la divinidad en conocimiento de lo
que va a decir. Entre mas espontneas sean las declaraciones mas
sinceras se considerarn, art. 363 CPC.

Clasificacin de los testigos:

1. En cuanto a su capacidad para declarar en juicio:

- Hbiles: constituyen la regla general. El art. 356 CPC seala que es

hbil para testificar en juicio toda persona a quien la ley no declare
inhbil.

- Inhbiles: son todas aquellas personas que se pueden ver afectadas por
algunas de las causales del art. 357 y 358 CPC y 460 CPP. Los arts.
Del CPC contemplan causales de nulidad absoluta que impiden a un
testigo poder declarar en cualquier tipo de juicio y que facultan al
tribunal para que en los casos que aparezca de manifiesto la causal
impida que el testigo declare. Las inhabilidades relativas (art. 358)
impiden que el testigo pueda declarar en determinados juicios. El
tribunal no puede impedir que el testigo declare aunque aparezca de
manifiesto la causal e incluso se puede purgar cuando el testigo
afectado por la causal es un testigo presentado por ambas partes.
La forma a travs de la cual se hace valer la inhabilidad, recibe el
nombre de TACHA, lo que no impide que el testigo declare, pero el
valor de su declaracin queda condicionada a que el tribunal al dictar
sentencia definitiva acoja o no la tacha. Si la acoge, la declaracin
del testigo no ser considerada.

2. En cuanto al conocimiento de los hechos:

- Presenciales: son aquellos que fsica y mentalmente estaban presentes

al ocurrir el hecho, por lo que percibieron directamente por sus
sentidos (la vista) el hecho. Son los que tienen un mayor valor
probatorio.

- De odas: aquellos que conocieron los hechos por los dichos de las
partes o de terceros.

- Instrumentales: aquellos que estaban presentes al momento de

suscribirse el documento. Se usan actualmente en el caso de los
testamentos.

25
3. En cuanto a la calidad misma del testigo:

- Contestes: son aquellos testigos (2 o mas) que estn de acuerdo en el

hecho declarado y en las circunstancias esenciales que lo rodean.
Supone necesariamente la comparacin de la declaracin de 2 o mas
testigos. Ejemplo: varias personas estn de acuerdo que vieron a la
persona en Santiago, el da domingo, pero difieren en el lugar que lo
vieron.

- Singulares: estn de acuerdo en el hecho, pero difieren de las

circunstancias esenciales que lo rodean.

Esta clasificacin es muy importante para los efectos de valorar la

prueba de testigos, art. 384 CPC, ya que al testigo singular se le asigna
el valor de presuncin judicial, en cambio a 2 o mas testigos contestes
que hayan sido legalmente juramentados, el tribunal puede darle plena
prueba (no es plena prueba).

* Valor probatorio:
1. Plena prueba
2. Semi plena prueba
3. Presuncin judicial
4. Base de presuncin judicial

Iniciativa de la prueba testimonial:

La prueba testimonial puede tener su origen en la voluntad de las partes

o del tribunal.

1. Volunta de las partes (a.1): las partes pueden rendir prueba de

testigos antes que exista juicio a travs de una medida prejudicial
probatoria segn lo seala el art. 273 n1 CPC. Durante el curso del
juicio, la prueba testimonial debe ser ofrecida y rendida
necesariamente dentro del termino probatorio.

2. Oportunidad del tribunal: se manifiesta a travs de las medidas para

mejor resolver, art. 159 n5 CPC. Esta facultad es restrictiva, por
cuanto el tribunal civil solo puede citar a declarar a aquel testigo
que ya presto declaracin y solo para que aclare sus dichos oscuros o
contradictorios.

Oportunidad para rendir la prueba:

Antes del procedimiento como medida prejudicial probatoria, art. 273 n1

y 5.
Durante el curso del juicio deben ofrecer rendir la prueba de testigos
dentro del probatorio y en el plazo que el legislador seala, plazo que
vara dependiendo del procedimiento:
- Juicio ordinario: dentro de los 5 primeros das del probatorio.
- Incidentes: dentro de los 2 primeros das del probatorio.
- Juicio sumario: dentro de los 2 primeros das del probatorio.
- Juicio ejecutivo: dentro de los 5 primeros das del probatorio.

Siempre la prueba debe ser rendida dentro del probatorio en la

oportunidad que el juez haya sealado en la resolucin que recibi la
causa a prueba.

26
 Despus de vencido el probatorio en primera instancia, no se podr
rendir prueba de testigos, sin perjuicio de lo cual el art. 207 CPC
establece la posibilidad que la prueba de testigos se rinda en segunda
instancia, pero los requisitos que exige ese art. hace que en la practica
jams se rinda prueba de testigos en segunda instancia.
Estos requisitos copulativos son:
1. que el tribunal de segunda instancia decrete la prueba de testigos
como medida para mejor resolver, lo cual elimina la iniciativa de
la parte y los testigos son examinados despus de la vista de la
causa.
2. Debe recaer sobre hechos que no figuren en la prueba rendida en
primera instancia.
3. No se requiere que se haya rendido prueba testimonial en primera
instancia.
4. Que los hechos a probar sean considerados por el tribunal de alzada
como estrictamente necesarios para la acertada resolucin del
conflicto.

En materia penal, la prueba de testigos se puede ofrecer tanto en el

sumario como en el plenario, pero como en el sumario rige el principio
inquisitivo (el juez tiene el peso de dar curso progresivo de los autos)
no hay un plazo para presentar la prueba testimonial. En cambio en la
etapa de plenario, como rige el principio dispositivo, es necesario
ofrecer la prueba en los escritos principales (adhesin a la acusacin
fiscal acusacin particular demanda civil contestacin a la
acusacin contestacin a la demanda).
El legislador penal es mas exigente cuando se ofrece rendir prueba
testimonial en el plenario, ya que exige no solo la individualizacin del
testigo, sino que las preguntas que se le van a hacer. El tribunal adems
puede citar a testigos sin la limitacin del art. 159 n5 CPC que debe
ser concordado con el art. 499 CPP.

Obligaciones de los testigos:

1. Comparecer ante el tribunal ante el cual se tramita el juicio.

La regla general es que todo testigo debe comparecer ante el tribunal en
que se sigue el juicio siempre y cuando el testigo resida dentro del
territorio jurisdiccional del tribunal. Sin embargo, existe una
importante exepcin, por cuanto los testigos que residen fuera del
territorio jurisdiccional del tribunal podrn declarar ante el tribunal
que corresponda al lugar donde viven, lo que se verifica a travs del
exhorto.
Sin embargo, el legislador ha establecido en el art. 361 y 362 CPC
importantes exepciones de testigos que en razn de su profesin u oficio
o de su estado de salud, no estn obligados a concurrir al tribunal.
Estos son:
- Autoridades polticas, judiciales, militares y eclesisticas: todas
ellas declaran por medio de informes y en algunos casos requieren de un
permiso previo (es un derecho que tienen las autoridades, por lo que
pueden renunciar a el e ir a comparecer al tribunal).
- Personas que gozan en el pas de inmunidades diplomticas. Estas
personas se caracterizan porque no solo no estn obligadas a concurrir
al tribunal a declarar, sino que no estn obligados a declarar.
- Las mujeres embarazadas. El legislador no se refiri a que mes de
embarazo, sino que por su estado o posicin no puedan concurrir sin
grave molestia.

27
- Los que por enfermedad u otro impedimento calificado por el tribunal se
hallen en la imposibilidad de concurrir al tribunal. Queda entregado al
tribunal declarar si la persona se encuentra impedido o no de concurrir
a declarar.
- Los religiosos, incluso los novicios.

Estos 3 ltimos numerandos se caracterizan porque si bien es cierto no

concurren al tribunal a declarar, no prestan declaracin por oficio sino
que es el tribunal el que junto a las partes y al ministro de fe
concurren al domicilio del testigo para ser interrogado.

En materia penal esta obligacin de comparecer se encuentra reglamentada

en el art. 199 CPP que es muy similar al CPC, con la nica diferencia que
en materia penal existe una mayor vinculacin del testigo con el proceso
y por ello el legislador seala que el testigo tiene la obligacin de
informarle al tribunal cualquier cambio de residencia o domicilio que
ocurra dentro de los siguientes 4 meses de prestada la declaracin.

2. Obligacin de declarar, art. 359 y 360 CPC y 189 CPP.

La regla general es que toda persona esta obligada a prestar
declaracin, pudiendo ser apercibida con arresto si no lo hace. Esta
sancin del arresto tambin se hace extensiva a todos aquellos testigos
que estando citados a declarar no concurren el da y la hora sealada.
Por esta razn es que resulta aconsejable que al presentar la lista de
testigos, se solicite la citacin de estos, notificacin que se hace por
cdula, sin perjuicio de que existen algunos procedimientos que permiten
la notificacin por carta certificada (polica local, juzgados de
menores, y laborales).
Solo se puede hacer efectivo el apercibimiento de arresto respecto de
los testigos que han sido notificados (los testigos no notificados, no
pueden ser arrestados).

Exepciones: personas que no estn obligadas a declarar:

a) Secreto profesional: el secreto profesional supone no decirle nada a

nadie, lo que incluye a los parientes de la persona que debe guardar
el secreto. Se viola el secreto cuando se le cuenta a un tercero sin
la autorizacin del cliente, uno o mas hechos relatados por este,
incluso se extiende a toda conversacin no solo entre cliente y
abogado, sino que tambin entre abogados, quedndoles prohibido sacar
partido directo o indirecto de la informacin recavada. Este secreto
termina cuando el profesional es demandado por su cliente o la
contraparte, pero solo para actuar en defensa propia. Tambin se
extingue cuando la confesin consiste en que se cometer un delito,
siendo necesario proteger al indefenso.

b) Parentesco (art. 358 n1, 2 y 3):se debe a que no se puede obligar a

una persona a declarar a favor o en contra de un pariente cercano, por
lo que en este caso debe hacerse valer la causal de inhabilidad
relativa. Si no se hace valer la inhabilidad, el testigo declarar.

c) Autoinculpacin o inculpacin de un pariente: no existe obligacin de

declarar cuando esta declaracin tiene por objeto que la persona del
declarante resulte perjudicada o la de un pariente prximo, por esta
razn, es que no se produce el delito de perjurio en causa propia.

28
3. Obligacin de decir la verdad:
El legislador se asegura de esta obligacin a travs del juramento, art.
363 CPC. Hoy en da como la constitucin asegura la libertad de culto,
normalmente el ministro de fe le pregunta al testigo solo si jura decir
la verdad. Es requisito de la esencia que se deje testimonio en el
expediente que el testigo presto juramento ya que si nada se seala y el
testigo miente, no podr haber cometido el delito de perjurio art. 206,
207 y 208 CP.
No se puede confundir el falso testimonio con una declaracin
equivocada, el falso testimonio supone una declaracin dolosamente errada
para causar perjuicio a la otra parte, la declaracin equivocada supone
un error en la apreciacin del hecho, pero exento de malicia.

Derechos de los testigos:

Tanto en materia civil como en materia penal, los testigos tienen

derecho a:

1. Que se los cite para un da preciso y determinado a prestar

declaracin. Normalmente esto no se cumple en la practica, por cuanto
en materia civil el tribunal fija un nmero de audiencias para tomar
la prueba, las que guardan relacin con el termino probatorio.
Ejemplo: la prueba testimonial se tomara los 3 ltimos das del
probatorio a las 10:00 hrs.
En materia penal es mas incierto an, porque al testigo se lo cita a
primera audiencia lo que es lo mismo decir el da que pueda.

2. Que le paguen los gastos que importa su comparecencia, art. 381 CPC.
Se refiere a los gastos de movilizacin, el da de sueldo si lo
pierde, etc. Derecho que en la practica se ejerce (porque casi siempre
los testigos son falsos).

3. En materia penal existen ciertos derechos especiales para los

testigos:
- La reserva de su identidad respecto de terceros hasta el termino del
sumario criminal, que tiene por objeto proteger al testigo dentro de
la investigacin (ley 19.077).
- Medidas de proteccin para proteger a los testigos en casos
especiales.

Capacidad de los testigos:

El art. 356 CPC seala la regla general: toda persona es hbil para
testificar salvo aquellas que la ley declare inhbiles. Los arts. 357 y
358 CPC sealan quienes son inhbiles, arts. Que en virtud de la
disposicin n3 son aplicables a toda clase de procedimientos, salvo
norma especial diversa.
El legislador divide las inhabilidades en absolutas y relativas:

- Inhabilidades absolutas: (art. 357 CPC) se dividen en 2 grupos:

1. N1 al 5: se caracterizan porque dicen relacin con la falta de
capacidad para apreciar el hecho o para poder deponer ese hecho.
- Los menores de 14 aos, salvo que tengan discernimiento suficiente.
- Los que se hallen bajo interdiccin por causa de demencia.
- Los que al tiempo de declarar, o al de verificarse los hechos sobre
que declara, se hallen privados de razn por ebriedad u otra causa.

29
 - Los que carezcan de sentido necesario para percibir los hechos
declarados al tiempo de verificarse estos.
- Los sordomudos que no puedan darse a entender por escrito.

2. N 6 al 9: personas respecto de las cuales se duda de su buena fe o de

su honestidad o credibilidad.
- Los que en el mismo juicio hayan sido cohechados, o hayan cohechado
o intentado cohechar a otros.
- Los vagos sin ocupacin u oficio conocido.
- Los que en concepto del tribunal sean indignos de fe por haber sido
condenados por delito.
- Los que hagan profesin de testificar en juicio.

- Inhabilidades relativas: (art. 358 CPC). Criterios:

1. Los n1, 2 y 3 se refieren a relaciones de parentesco entre el testigo
y la parte que lo presenta.
- el cnyuge y los parientes legtimos hasta el cuarto grado de
consanguinidad y segundo de afinidad de la parte que los presenta
como testigos.
- Los ascendientes, descendientes y hermanos legtimos, cuando haya
reconocimiento del parentesco que produzca efectos civiles respecto
de la parte que solicite su declaracin.
- Los pupilos por sus guardadores y viceversa.

2. Los n 4 y 5: se refiere a un vnculo de dependencia laboral.

- los criados domsticos o dependientes de la parte que los presente.
- Los trabajadores y labradores dependientes de la persona que exige
su testimonio.

Las personas que prestan servicios bajo la modalidad de honorarios, no

se ven afectados por esta causal porque no son dependientes de la parte
que los presenta. Si esta bajo un vnculo de subordinacin o dependencia
no es hbil para declarar.

3. N6: los que tienen inters en el resultado del juicio. (a.1) la

jurisprudencia en forma categrica ha sealado que el inters debe ser
pecuniario, es decir, un inters econmico en el resultado del juicio.
Ejemplo: un socio respecto de la sociedad demandada no queda incluido.

4. N 7: los que tengan intima amistad con la persona que los presenta o
enemistad respecto de la persona contra quien declaren.
La amista debe ser intima, es decir, que el grado de amistad entre el
testigo y la parte haga presumir que el testigo puede faltar a la verdad.
Respecto de la enemistad, no se requiere el mismo grado, existen fallos
que sealan que esta causal no se configura por el hecho de que el
testigo haya demandado a la contraparte por cuanto solo esta haciendo
valer su derecho.

La distincin entre las inhabilidades absoluta y relativa tiene

importancia para (a.1):

1. Para ver la actitud que puede asumir el tribunal frente al testigo

afectado por una inhabilidad. El tribunal solo puede impedir la
declaracin del testigo si ha este lo afecta una causal de inhabilidad
absoluta y aparece de manifiesto. En cambio, los inhabilidades relativas
nunca pueden ser declaradas por el tribunal.

30
2. Las inhabilidades absolutas son irrenunciables por las partes. Las
inhabilidades relativas pueden renunciarse expresa o tcitamente cuando
se deja pasar la oportunidad procesal para hacer valer la causal.

3. las inhabilidades relativas se pueden purgar, art. 358 inc. Final: las
inhabilidades relativas no podrn hacerse valer cuando la parte a cuyo
favor se hayan establecidas, presente como testigos a las mismas personas
a quienes podran aplicarse dichas tachas.

LAS TACHAS:

Las inhabilidades se hacen valer a travs de lo que se llama TACHA,

siendo necesario que se indique cual es la causal de inhabilidad invocada
y los hechos en que se funda la causal.
Ejemplo: tacho al testigo por la causal del art. 358 n7 CPC por cuanto
de sus dichos se desprende que existe amistad intima con la parte que lo
presenta. En efecto el testigo sealo que conoce al demandante hace mas
de 20 aos, que se visitan con frecuencia y que han asistido
recprocamente a alguno de sus cumpleaos.

El legislador seala que la oportunidad para hacer valer la tacha

depende de si el testigo aparece o no en la lista de testigos.
- Si aparece en la lista, la tacha debe invocarse hasta antes que el
testigo presente declaracin (en la practica se los tacha en la misma
audiencia y antes que preste declaracin).
- Si los testigos no aparecen en la nmina, el plazo es 3 das contados
desde que el testigo declara.

En materia penal el legislador y para los efectos de hacer valer la

tacha distingui entre los testigos que declaran en el sumario de los que
declaran en el plenario.
Si el testigo declara en el sumario criminal, la tacha debe hacerse
valer en los escritos ms importantes del sumario, esto es: acusacin
particular, demanda civil, contestacin de la acusacin, contestacin de
la demanda.
Si el testigo declara en el plenario, debe ser tachado dentro de los
primeros 5 das del probatorio por escrito.

Formulada la tacha, el tribunal provee traslado a la contraparte, la que

deber evacuarlo de inmediato pudiendo optar por 2 alternativas:
- Retirar al testigo y remplazarlo por otro.
- Evacuar el traslado pidiendo el rechazo de la tacha. En este caso y
salvo que se trate de una inhabilidad absoluta evidente, el tribunal
tendr por evacuado el traslado y dejar para definitiva (sentencia
definitiva) la resolucin de la tacha. Al dictar sentencia definitiva
decidir si acoge o no la tacha. Si la acoge le restar todo valor
probatorio a la declaracin. Si no la acoge, le otorgar el valor que
corresponda de acuerdo a lo establecido en el art. 384 CPC. De lo
anterior se desprende que el testigo tachado declarara igual, salvo que
la parte lo retire antes de declarar o que sea una causal de inhabilidad
absoluta evidente.

31
 Procedimiento para rendir la prueba testimonial:

Pasos a seguir:

1. Lista de testigos (art. 320 CPC): se deber confeccionar una nmina o

lista en la que se deber indicar:
- Nombre de cada testigo
- El domicilio
- La profesin o actividad
La ley no exige poner el nmero de la C.I., sin perjuicio de lo cual,
resulta recomendable.

2. Nmina o minuta de interrogatorio: el legislador exige en el art. 320

que se presente una nmina o minuta de preguntas al tenor de las cuales
sern interrogados los testigos, lo cual se debe a que la resolucin que
recibe la causa a prueba en un juicio ordinario contiene hechos de prueba
y no puntos de prueba. Sin embargo, la jurisprudencia ha establecido que
no es obligatorio presentar esta minuta, ya que en su ausencia los
testigos son interrogados al tenor del auto de prueba.

3. Debe ser acompaada dentro del plazo que la ley seala.

4. Citacin: normalmente cada parte se preocupa de llevar a sus testigos,

pero puede, para asegurar su comparecencia, solicitar al tribunal que
sean citados judicialmente, salvo norma especial diversa. La notificacin
de la citacin se hace por cdula.

5. Audiencia: el auto de prueba normalmente seala el da del probatorio

y hora en que se rendir la prueba. Estando ambas partes con sus testigos
presentes el legislador seala que se comienza por la prueba del
demandante.

Desarrollo de la prueba testimonial:

Llegado el da de la audiencia fijado por el tribunal, debern concurrir

a este los testigos indicados en la nmina, a los cuales se les
solicitar su cdula de identidad, debiendo el receptor judicial
contratado por la parte que va a rendir prueba de testigos, verificar que
las partes que estn ante l son las que aparecen en la nmina.
Los testigos son interrogados en forma separada y sucesivamente,
debiendo el tribunal tomar los resguardos para que los testigos que han
declarado no conversen ni tengan contacto con los que no lo han hecho. En
la practica, los testigos que han declarado se mantienen al interior de
la sala de audiencias y los otros quedan en las afueras del tribunal.
Luego el receptor puede hacer pasar conjuntamente o separadamente a los
testigos para tomarles juramento de decir la verdad. La ley exige que
todos los testigos de una misma parte presten declaracin en la misma
audiencia e incluso salvo un caso de fuerza mayor, la audiencia no se
puede interrumpir salvo casos graves y urgentes (art. 368 CPC).
Ejemplo: que se caiga el sistema computacional.
El legislador establece que en el caso de estar los testigos de ambas
partes se comenzar por la prueba testimonial del demandante.
La parte que va a rendir prueba de testigos, puede elegir el orden en
que los testigos declararn de acuerdo al orden que aparece en la nmina
o lita.
Elegido el testigo, el receptor lo har pasar a la sala de audiencia, le
solicitar su cdula de identidad, lo individualizara en el acta que se

32
levanta (protocolizacin) y luego tomar juramento de lo cual deber
dejarse constancia en el acta.

Situaciones que se pueden dar:

1. Que el testigo no este correctamente individualizado en la lista: la

contraparte tiene derecho a solicitar al tribunal que el testigo no
declare por no encontrarse en la nmina. Frente a esta oposicin el
tribunal provee traslado, el que debe ser evacuado de inmediato por la
otra parte. Luego de ello el tribunal resuelve.

2. Que el testigo este bien individualizado: la contraparte tendr

derecho a hacer preguntas de tachas. Efectuadas estas preguntas, si se
configura una causal de inhabilidad, deber hacerse de inmediato en la
forma ya estudiada. Formulada la tacha, se dar traslado a la
contraparte, la que puede optar por 2 caminos:
- Oponerse a la tacha contra argumentando por ejemplo: esta parte
solicita el rechazo de la tacha formulada por cuanto de los dichos del
testigo no se desprende ni se puede presumir que exista un grado de
amistad ntima. El testigo solo ha dicho que conoce al demandante hace
muchos aos, pero que no se visitan con frecuencia. El tribunal dejar
para el momento de dictar la sentencia definitiva la resolucin de
acoger o rechazar la tacha y el testigo prestara declaracin (si es
muy evidente la causal me conviene retirar el testigo).
- Si esta de acuerdo con la tacha formulada, proceder a retirar el
testigo y reemplazarlo por otro.

Pasada la etapa de las preguntas de tachas y se hayan estas o no

formuladas, se proceder a interrogar al testigo (interrogatorio de
fondo) sobre los puntos de prueba. El abogado que presenta al testigo
deber indicar el punto(s) de prueba a los cuales lo presentar.
El testigo declarar al tenor del punto de prueba todo lo que este sepa,
pudiendo el tribunal o el receptor solicitarle que aclare sus dichos.
Una vez interrogado el testigo por el tribunal, nace el derecho de las
partes de poder formular preguntas al testigo, las que deben hacerse por
conducto del tribunal.
Primero pregunta la parte que presenta al testigo, las que se denominan
repreguntas (ejemplo: repreguntado el testigo para que diga si estaba
lloviendo). Las preguntas se hacen al receptor y este se las hace al
testigo. Frente a una repregunta la parte contraria puede oponerse cuando
estime que la pregunta es impertinente: no dice relacin con los puntos
de prueba, es poco clara o capciosa, o es inductiva. Es inductiva cuando
la respuesta del testigo no se traduce mas que en un simple si o no
ratificando la pregunta, por ejemplo: usted estuvo en 16 de marzo da en
que ocurri el accidente?, usted cree que venia a exceso de velocidad?
Si se opone a la pregunta el tribunal provee traslado a la contraparte,
lo que permite a la otra persona que hizo la pregunta poder retirarla,
reformularla o mantenerla, argumentando en esta caso los motivos por el
cual es procedente la pregunta.
Formuladas las repreguntas por la parte que presenta al testigo, nace el
derecho de que la contraparte formule sus preguntas, lo que recibe el
nombre de contra interrogaciones , preguntas que estn limitadas igual
que las anteriores.
Una vez efectuada la contra interrogacin, se termina la declaracin del
testigo levantndose el acta respectiva que debe ser firmada por el
testigo, los abogados que intervinieron, el juez y el ministro de fe
(art. 370 CPC).

33
 Valor probatorio de la prueba testimonial (a.1):

Los arts. 357 n1, 38 y 384 CPC seala cual es el valor probatorio de los
testigos, sin prejuicio de ello el legislador atendi mas a la calidad
del testigo que al nmero, por esa razn se dice que el legislador
estableci que los testigos no se suman, sino que se pesan, frase con que
se quiere gratificar que frente a versiones contradictorias el juez debe
atender mas a la profesin de los testigos que al nmero de estos.
Para atender al valor probatorio de los testigos el legislador
distingui:

1. La declaracin de un testigo menor de 14 aos: por regla general no

tiene valor probatorio, siendo incluso una causal de inhabilidad
absoluta (art. 357 CPC). Sin embargo, excepcionalmente tiene valor
probatorio cuando el menor tenga suficiente discernimiento, esto es,
sea capaz de distinguir el bien del mal. A su declaracin se le asigna
el valor de base de una presuncin judicial. Esto quiere decir que su
sola declaracin no sirve para dar probado otro hecho, sino que
requiere de antecedentes adicionales para probar el hecho.

2. La declaracin de un solo testigo presencial y verdico: verdico se

refiere a aquel testigo que ha sido capaz de dar fe de sus dichos,
esto es, de justificar adecuadamente como logro tomar conocimiento del
hecho. En este caso el valor probatorio es de una presuncin judicial
(art. 384 CPC). La importancia radica en que puede llegar a constituir
plena prueba en conformidad al art. 426 CPC que establece que una sola
presuncin puede constituir plena prueba cuando a juicio del tribunal
tenga los caracteres de gravedad y precisin suficientes para formar
su convencimiento.

3. Testigo de odas: el art. 383 seala que tiene el valor probatorio de

base de presuncin judicial.

4. 2 o ms testigos:

- Si estos estn contestes o de acuerdo en la existencia del hecho, en

sus circunstancias esenciales, no han sido tachados (o tacha desechada
o desestimada), han sido legalmente examinados y dan razn de sus
dichos, PUEDEN constituir plena prueba (a.1).

- Si existe contradiccin en la declaracin de los testigos entre las 2

partes: se preferir a aquellos que an siendo de menor nmero pero
que parezcan que dicen la verdad por estar mas instruidos o que gozan
de mejor fama o porque sus declaraciones estn mas conformes con otras
pruebas del proceso (instruidos significa que vieron los hechos mas
detalladamente).

- Si los testigos de ambas partes son de igual calidad, imparcialidad y

veracidad se estar al nmero de testigos que presenta cada parte.

- Si los testigos son de igual calidad y nmero se tiene por no probado

el hecho. El legislador estableci que presentada la declaracin por
el testigo, sta se independiza del mismo y de la parte que lo
presenta, por lo que lo sostenido por un testigo que perjudica a la
parte contraria que lo presenta se suma a la parte contraria.

34
 En materia penal los testigos que declaran en el sumario, no ser
necesario que ratifiquen lo declarado en el plenario, sin perjuicio del
derecho que las partes tienen de solicitarle al tribunal que hagan
concurrir al testigo para tomarle declaraciones.

En el NPP la declaracin del testigo presentada al ministerio pblico

(fiscal) carece de todo valor probatorio siendo necesario que la prueba
se reproduzca frente al tribunal.

En cuanto al valor probatorio en materia penal se establecen las

siguientes reglas:

1. 2 o ms testigos contestes en el hecho y sus circunstancias

esenciales, legalmente examinados y que dan fe de sus dichos pueden
constituir plena prueba cuando no se ha desvirtuado por otra prueba
rendida, art. 459 CPP.

2. Si los testigos no renen alguno de los requisitos anteriores o se

trata de testigos de odas o de testigos inhabilitados, la declaracin
de estos puede llegar a constituir presuncin judicial, art. 464 CPP.

Limitaciones a la prueba testimonial:

Existe una gran limitacin en el art. 1708 CC que dice que no se

admitir prueba de testigos respecto de una obligacin que haya debido
constar por escrito. El art. 1709 CC seala que deben constar por
escrito:
1. todos aquellos actos o contratos que contengan la entrega o promesa
de una cosa que valga mas de 2 UTM ($70.000).
2. cuando se demande una cosa que valga menos de 2 UTM pero que sea
parte de un crdito que debi consignarse por escrito.
3. adiciones o alteraciones a un acto o contrato o negociaciones
anteriores coetneas o posteriores al acto. Ejemplo: que se altere
la renta del arrendamiento, debe constar por escrito en el
contrato.
4. actos en que el instrumento pblico es la solemnidad.

En estos 4 casos no se admite la prueba de testigos, sin perjuicio de

que el art. 1711 CC establece las siguientes exepciones:
1. cuando exista un principio de prueba por escrito: cualquier acto
escrito del demandado o de su representante que haga verosmil el
hecho litigioso.
2. cuando no sea posible obtener la prueba escrita (imposibilidad
fsica o moral).
3. casos en que la ley lo permite expresamente, art. 2155 CC que se
refiere a la prueba del contrato de comodato y 2237 CC sobre la
prueba del contrato de depsito necesario.

III. LA CONFESIN:

Es considerada la madre de las pruebas, ello por cuanto, esta proviene

de una de las partes en juicio y recae sobre hechos personales, produce
el mayor grado de conviccin en el tribunal no admitiendo prueba en
contrario. Por ello es que suele decir para graficar esta situacin la
siguiente frase: a confesin de parte relevo de prueba.
Sin perjuicio de lo anterior, existen casos que ni an la confesin
puede dar por acreditados como es lo que ocurre con los actos solemnes en

35
que necesariamente se prueba su existencia con la solemnidad que la ley
establece. Ejemplo: escritura pblica respecto de la compra venta de un
bien raz.

Confesin: es el reconocimiento expreso o tcito que hace una de las

partes del proceso en su perjuicio, y que recae sobre un hecho
sustancial, pertinente y controvertido.

Caractersticas:

1. Es una prueba circunstancial por cuanto normalmente nace dentro del

proceso.
2. Generalmente es indivisible e irrevocable (art. 401).
3. Puede ser espontnea o provocada.
4. Constituye plena prueba en los casos que la ley establece.

Requisitos de la confesin:

1. Debe existir una declaracin unilateral de voluntad exenta de vicios.

A diferencia de lo que ocurre con el CC el CPC no regula los vicios del
consentimiento a lo menos en una forma orgnica. Sin embargo, el art. 402
CPC contempla la posibilidad del error al confesar.
Sin perjuicio de lo anterior, no existe inconveniente de que se puede
atacar la validez de esa confesin aplicando las normas y causales
generales de nulidad por no existir norma especial en contrario.
En materia penal el legislador regulo el tema en forma mas minuciosa
estableciendo y regulando como causal el uso de la fuerza, ello para
evitar apremios ilegtimos para obtener la confesin. El legislador penal
solo le da valor a la confesin cuando es producto de una declaracin
espontnea y conciente de quien presta la confesin, por esta razn la
ley prohbe que se hagan preguntas inductivas o mal intencionadas a las
partes de un juicio.

2. La confesin debe provenir de alguna de las partes del juicio, as se

desprende del art. 402 CPC. Jams podr ser confesin la que seale un
testigo, un perito o el propio juez ya que estos no son parte del
litigio.
En materia penal no lo es tampoco lo sealado por el denunciante, por
cuanto este solo comunica al tribunal o a la autoridad policial la
existencia de un hecho ilcito, pero no existe la intencin de hacerse
parte de ese proceso penal.

3. Debe ser un acto jurdico procesal que emane de una persona capaz.
Para lo cual se aplican las normas del CC, sin perjuicio de ello existe
la posibilidad de que el mandatario judicial preste confesin en nombre
del mandante cuando tenga la facultad especial para ello segn el art. 7
inc. 2 CPC, esto en los casos de confesin provocada.

4. Debe prestarse respecto de materias que la ley no la prohba. El

legislador por razones de inters pblico o de proteccin de terceras
personas ha estimado necesario no darle valor a una confesin. Ejemplo:
en el caso de nulidad de matrimonio, el allanamiento que hace el
demandado en su escrito de contestacin aceptando los hechos no produce
efecto de liberar la prueba, por lo que igualmente se recibir el proceso
a prueba.

5. Debe recaer sobre hechos que pueden ser personales o no personales.

36
Clasificacin de la confesin:

1. Segn donde se preste la declaracin:

- Judicial: es la que se presta ante el tribunal que conoce de la causa
an en el caso que sea incompetente y tambin la que se presta ante el
tribunal delegado (exhorto).
- Extrajudicial: es la que se presta fuera del rgano jurisdiccional.

2. Segn su origen:
- Espontnea: es la que se produce sin que media intervencin o
requerimiento del tribunal o de la contraparte.
- Provocada: es en la existe requerimiento.

3. Segn el modo en que se presta la confesin:

- Expresa: cuando se reconoce el hecho en forma categrica.
- Tcita: cuando la ley da por acreditado por confesin el hecho, lo que
se puede deber al silencio del confesante o a sus respuestas evasivas.

4. Segn su forma de expresin:

- verbal
- escrita

5. Segn su contenido:
- Simple: si solo se limita a reconocer el hecho.
- Calificada: cuando reconoce el hecho y le agrega una circunstancia que
altera su naturaleza jurdica.
- Compleja: se divide en:
Primer grado: cuando se reconocen varios hechos inconexos entre si.
Segundo grado: cuando se reconocen varios hechos que se vinculan a
un hecho principal modificndolo.

6. Segn sus efectos:

- Divisible
- Indivisible

7. Segn a iniciativa del tribunal o a iniciativa de la parte

8. En cuanto a su oportunidad:
- Prejudicial
- Preparatoria
- Prejudicial preparatoria
- Como medio de prueba
- Como medida para mejor resolver
- Como gestin preparatoria de la va ejecutiva

La absolucin de posiciones o confesin provocada (a.1):

Es una confesin judicial que se presta durante la tramitacin del

procedimiento, ya sea ante el tribunal que conoce de la causa, ante un
exhortado o ante un cnsul con facultades delegadas. Cuando la confesin
judicial es espontnea no existe ninguna legislacin (regulacin) pero
cuando es provocada los arts. 389 y sgtes. CPC se encargan de
reglamentarla.

37
 Reglamentacin de la confesin provocada (a.1):

1. Ser necesario presentar un escrito al tribunal en que se solicitar

que se cite a la parte contraria a absolver posiciones frente a su
seora, el da y hora que determine el tribunal. Es recomendable que se
indique en el escrito que la contraparte absuelva personalmente las
preguntas que se acompaan, ya que de lo contrario se abre la posibilidad
de que la contraparte citada otorgue mandato especial a su procurador
para que sea este el que conteste las preguntas, art. 7, inciso 2 CPC.

2. Deber acompaarse junto al escrito un sobre en cuyo interior

debidamente cerrado se encontrarn las preguntas (pliego) que deber
contestar la contraparte. Este sobre deber entregarse cerrado al
tribunal en lo posible con scotch y media firma y deber individualizarse
en su parte frontal los datos del juicio (nombre de la cartula, juzgado,
rol, materia y nombre del absolvente). Este sobre se acompaa
conjuntamente con el escrito de peticin de la absolucin salvo que la
ley expresamente seale lo contrario, ejemplo: en los juicios laborales
en que se hace la peticin, el sobre se acompaa el da en que se va a
hacer la diligencia (comparendo). Deber solicitarse en el escrito la
custodia del sobre y no deber dejarse copia de las preguntas.

3. El pliego puede contener 2 tipos de preguntas:

a) Preguntas asertivas: aquellas en que el absolvente o confesante se

limita a responder simplemente si o no (es efectivo o no es efectivo).
Estas preguntas se construyen siempre de la siguiente forma: para que
diga el absolvente como es efectivo que...

b) Preguntas interrogativas: aquellas que por su redaccin suponen una

respuesta en la cual se va a explicar una determinada situacin.
Ejemplo: para que diga el absolvente en que universidad estudia
usted.

La distincin entre el tipo de preguntas que se va a hacer es

fundamental por cuanto el legislador solo permite la confesin tcita o
presumida de aquellas preguntas que se hacen en forma asertiva. Se
produce esta confesin tcita cuando el absolvente no contesta las
preguntas (se niega a contestar), da respuestas evasivas o cuando citado
por segunda vez a contestar las preguntas no concurre a la diligencia.
Respecto a las preguntas interrogativas y producidos uno de estos
eventos sealados, se aplican multas o arrestos.

4. Al escrito en que se solicita la absolucin el tribunal proveer como

se pide ctese a don ... a absolver posiciones al quinto da hbil
despus de su notificacin a las 10:00 hrs. O si recayere el da sbado,
al da hbil siguiente (lunes). Custdiese el pliego.

5. Esta resolucin se debe notificar por cdula al apoderado de la parte

citada a absolver posiciones.

6. Si bien es cierto que al analizar los arts. del CPC deja bien claro
que es el juez el que debe tomar la absolucin, en la practica es tomada
por un receptor judicial contratado por la parte que solicita la
absolucin.

38
7. Notificada la resolucin y transcurrido el plazo que en ella se
indica, el receptor judicial har el llamado (primero) para que concurra
el absolvente. Si no concurre dejar constancia en el expediente el hecho
de haber efectuado los llamados a viva voz y que el absolvente no
concurri.
Si hechos los llamados el absolvente concurre, el receptor solicitar al
juez la autorizacin para llevar a efecto la diligencia y la entrega del
sobre custodiado. Es necesario tener presente que si el absolvente ha
fijado su domicilio fuera del territorio jurisdiccional en que se sigue
le juicio tiene el mismo derecho que un testigo, esto es que sea
interrogado por el juez del lugar en que vive el absolvente. Para esto
ser necesario que se solicite al juez donde se tramita la causa que se
exhorte a otro tribunal, adjuntando al exhorto el sobre con el pliego de
posiciones y autorizndolo para abrir ese pliego en caso que el
absolvente concurra al tribunal exhortado.

8. Si llegado el da de la diligencia la persona concurre a absolver,

obtenida la autorizacin del juez, el ministro de fe proceder a tomar
juramento al absolvente, luego lo individualizar (nombre, domicilio,
actividad, etc.) y proceder a abrir el sobre que contiene el pliego con
las preguntas (oposiciones). A esta diligencia pueden concurrir los
apoderados de ambas partes, ello por cuanto el apoderado del que solicita
la absolucin podr ampliar o complementar las preguntas del pliego o
solicitar que el absolvente aclare o precise sus respuestas. Respecto del
apoderado de la parte que absuelve, ste tiene derecho a oponerse a las
preguntas formuladas entre los motivos por no ser atingentes a los puntos
de prueba.

9. El absolvente deber responder las preguntas en la forma mas

categrica posible, ya que pesa sobre si el apercibimiento respecto de
las preguntas asertivas.

10. Terminada la diligencia, esto es, contestadas todas las preguntas, el

receptor o ministro de fe solicitar a la parte que pidi la absolucin
si quiere que se le aclare o complemente alguna de las respuestas. Luego
proceder a cerrar el acta que ser firmada por la parte que absolvi,
los apoderados que concurrieron, el juez y el ministro de fe.

Si llamado en primera citacin el absolvente no concurre, ser necesario

que se lo cite por segunda vez, pero bajo apercibimiento legal.
El tribunal nuevamente ordenar la comparecencia del absolvente y si
este no concurre, el receptor judicial deber dejar constancia de ello en
el expediente. Luego quien solicito absolucin pedir al tribunal que se
proceda a hacer efectivo el apercibimiento ordenando que se abra el sobre
y se de por confeso al absolvente de aquellas preguntas formuladas en
forma asertiva y que se aplique multa o arresto respecto de las preguntas
formuladas en forma interrogativa.

El art. 389 CPC contempla la posibilidad que en ciertos casos el juez

deba trasladarse al domicilio del absolvente y estos casos son:
- autoridades polticas, judiciales y eclesisticas
- personas enfermas o impedidas de comparecer por razones calificadas.
- Las mujeres cuando el tribunal estime necesario eximirlas.

39
 Valor probatorio de la confesin:

I. Confesin extrajudicial: hay que distinguir:

- Oral: en este caso tiene el valor probatorio de base de presuncin
judicial siempre y cuando proceda la prueba testimonial para acreditar
ese hecho.
- Escrita: hay que distinguir:
si la confesin se presto sin la presencia del juez de la causa o
de la contraparte tiene el valor de base de presuncin judicial.
Si se presto ante juez incompetente o ante la contraparte
constituye presuncin grave: presuncin judicial con una fuerte
posibilidad de ser verdadera).
Si se presto en un juicio distinto entre las mismas partes, puede
llegar a constituir plena prueba.

II. Confesin judicial: ya sea que esta sea expresa o tcita (provocada)
tiene el mismo valor probatorio, esto es plena prueba cuando recae
sobre hechos personales. Cuando no recae sobre hechos personales puede
constituir plena prueba pero admite prueba en contrario, art. 339, 400
y 402 CPC.

En materia penal la confesin solo sirve para dar por acreditada la

participacin siempre y cuando se cumplan los requisitos del art. 481
CPP, esto es:
- que la confesin sea prestada ante el juez de la causa.
- Que sea libre y espontnea.
- Que guarde relacin con el cuerpo del delito, el cual deber
encontrarse acreditado por todos los otros medios de prueba, no
bastando solo la confesin.

Divisibilidad e indivisibilidad de la confesin:

La regla general es que la confesin no es divisible, es decir, se toma

en forma integra tanto en lo que aprovecha o perjudica al confesante
(art. 401 inc. 1). Este art. Debe ser concordado con el art. 481 CPP que
establece que la confesin de la persona sometida a proceso comprobar su
participacin en el delito cuando se cumplan los siguientes requisitos:
1. que sea prestada ante el juez de la causa.
2. que sea prestada libre y concientemente.
3. que el hecho confesado sea posible y verosmil, atendidas las
circunstancias y condiciones personales del confesante.
4. que el cuerpo del delito este comprobado por otros medios de
prueba, no basta la confesin para dar por acreditado el cuerpo del
delito.

El legislador establece como exepcin la posibilidad de dividir la

confesin, para lo cual se establecen 3 categoras de la confesin:

1. Confesin pura y simple: se produce cuando el reconoce un hecho

discutido sin agregar nada mas. Ejemplo: diga como es efectivo que
usted debe al demandante un milln de pesos. Respuesta: s es
efectivo (saber el ejemplo). En este caso la confesin no es
divisible (nunca puede dividirse la confesin).

40
 2. Confesin calificada: es aquella en que el confesante reconoce el
hecho, pero le agrega algo que impide que produzca efectos o que
desvirta la naturaleza jurdica del hecho reconocido.
Ejemplo: frente a la misma pregunta anterior, el confesante dice
que: si es efectivo que recib un milln, pero lo recib a titulo
de donacin y no de prstamo. En este caso tampoco es posible
dividir la confesin, debiendo probar el confesante la extincin de
la obligacin.

3. confesin compleja: se subdivide en:

- confesin compleja de primer grado: supone que se reconoce el hecho

pero se le agregan otros hechos desligados o inconexos con el hecho
confesado. Ejemplo: si es efectivo que recib un milln de pesos de
prstamo, pero a mi tambin me debe el demandante un milln por una
indemnizacin de perjuicios por haberme chocado el auto. En este
caso es susceptible de dividirse.

- Confesin compleja de segundo grado: es aquella en que se reconoce

el hecho, pero se le agregan otros hechos ligados o complementarios
del hecho confesado. Ejemplo: es efectivo que recib un milln de
pesos, pero ya lo pague. En este caso la confesin ser divisible
cuando se logre probar la falsedad del hecho conexo.

Error en la confesin o revocacin en la confesin:

La regla general segn el art. 402 CPC es la irrevocabilidad de la

confesin cuando recae sobre hechos personales del confesante.
Excepcionalmente se puede revocar cuando se alegue que se ha padecido
de un error y ofrezca acreditar esta circunstancia.

Confesin provocada en materia civil y penal (paralelo):

Materia civil Materia penal

Obligacin de comparecer a prestar Como nadie puede ser obligado a
declaracin a travs de la confesar sobre hechos que lo
absolucin de posiciones bajo perjudican, jams existir la
sancin de dar por confeso al confesin tcita o ficta. No se le
absolvente. puede dar por confeso si la persona
no concurre a absolver posiciones.
En cuanto a la confesin del No se produce esta situacin por
mandatario, este puede confesar si cuanto las declaraciones del reo son
esta debidamente autorizado por su personalsimas. No existe ninguna
mandante y no se ha citado al posibilidad de que el mandatario o
mandante para que personalmente el patrocinante absuelva posiciones.
absuelva (si se ha citado al
demandado para que personalmente
absuelva posiciones, no se puede
otorgar mandato).

41
IV. INSPECCION PERSONAL DEL TRIBUNAL:

Reglamentada en los arts. 403 al 408 CPC.

Concepto:
Es un medio de prueba que consiste en el examen que el tribunal hace por
si mismo de determinados hechos o circunstancias materiales que son
controvertidas en el pleito entregado a su decisin a fin de que este
pueda adquirir la conviccin acerca de la veracidad o exactitud.

Caractersticas:
1. solo se pueden dar por acreditados aquellos hechos que el tribunal
aprecia siempre que consten en el acta que se levantara.
2. solo puede recaer sobre hechos materiales, nunca sobre el derecho.
3. es un medio de prueba directo, circunstancial y que constituye
plena prueba.

Clasificacin:

I. Segn como se practica se clasifica en:

- Judicial: supone una notificacin a las partes en que se les
comunica que se realizara este medio de prueba. Solo en este caso
tiene valor probatorio.
- Extrajudicial: no tiene valor probatorio.

II. Atendida la iniciativa:

- Legal: cuando la ley lo ordena, lo que se produce solo en contadas
ocasiones, por ejemplo en el art. 571 CPC (denuncia por obra
ruinosa).
- A peticin de parte: se pude producir antes de que se inicie el
proceso a travs de un medida prejudicial probatoria (art. 281 CPC)
o tambin puede ser solicitada durante el juicio hasta antes del
vencimiento del termino probatorio.
- A peticin del tribunal o de oficio por el tribunal: en este caso
se produce como medida para mejor resolver o durante el curso de
todo el proceso, ejemplo art. 403.

Procedimiento:

1. Lo normal es que siempre exista una solicitud de parte para que se

realice esta diligencia. Esta solicitud deber contener las razones por
las cuales estima conveniente que se haga la inspeccin y que hechos son
los que requieren constatacin. Normalmente la solicitud contendr la
peticin al tribunal que designe peritos para que lo asesoren en la
diligencia, los que pueden o no ser nombrados por el tribunal, art. 404
CPC.

2. El tribunal deber decretar la diligencia ordenando que el solicitante

deposite en la secretara del tribunal la suma de dinero necesaria para
costear los gastos de la diligencia. Si la inspeccin tiene su origen en
una iniciativa legal o judicial, los gastos de la diligencia sern
pagados por las partes, sin perjuicio de lo que se establezca en la
sentencia por concepto de costas.

3. El tribunal fijar el da y hora en que se realizar la diligencia, la

cual se notifica por el estado diario de las partes, sin perjuicio de que

42
el tribunal pueda mejorar la calidad de la notificacin. Normalmente se
notifica por cdula. La diligencia de inspeccin puede realizarse fuera
de los lmites del territorio jurisdiccional del tribunal, pero siempre
debe asistir el juez y el secretario. La presencia de las partes y de sus
apoderados no es esencial para la diligencia, pero pueden asistir.
Si se trata de un tribunal colegiado, se podr designar uno de estos
ministros para realizar la diligencia.

4. Al realizar la diligencia el tribunal deber levantar un acta donde

deber dejar constancias de todas las observaciones que el tribunal haya
realizado, lo cual, tiene mucha importancia por cuanto es el hecho
constatado en el acta el que tendr plena prueba. Las observaciones que
haga el tribunal no lo inhabilitan , situacin similar a lo que ocurre en
la conciliacin.
En el acta tambin se podr dejar constancia de las circunstancias que
las partes estimen pertinentes que queden consignadas. Luego el acta debe
ser firmada por el secretario del tribunal, el juez y las partes que
asistieron (las partes, sus apoderados, los peritos) art. 407 CPC.

Valor probatorio de esta diligencia:

En trminos generales produce plena prueba siempre que se cumplan

copulativamente los siguientes requisitos:
1. que recaiga sobre hechos materiales. Nunca tendr valor respecto a
las consideraciones jurdicas que contempla el acta.
2. que los hechos hayan sido observados directamente por el tribunal.
3. que se haya dejado constancia en el acta de haberse apreciado esos
hechos.

En materia penal, la inspeccin personal tiene el valor de plena prueba

en los 3 casos sealados en los arts. 474, 475 y 476 CPP.

V. INFORME DE PERITOS:

El legislador no define este medio de prueba. Se entiende por perito

aquella persona ajena al juicio que es llamada por el tribunal a exponer
sus conocimientos respecto de una determinada ciencia o arte con el
objeto de acreditar un hecho controvertido.
La ley exige que el perito sea hbil para testificar, lo que quiere
decir, que no lo afecte respecto del juicio en que va a emitir su informe
una causal de tacha. Adems requiere contar con un ttulo debidamente
otorgado por la autoridad que la ley seale que acredite su idoneidad de
una determinada ciencia o arte.
En la practica la corte suprema confecciona listas de peritos, de los
cuales, el tribunal los designa salvo que las partes acuerden otro
nombre.

Caractersticas:

1. Es circunstancial y de mediacin.
2. Puede ser obligatorio o facultativo. Es obligatorio cuando la ley
lo impone, art. 409 y 410 CPC. Es facultativo en el caso del art.
411 CPP, cuando para acreditar el hecho se requiere de un
conocimiento especial. Ejemplo: determinar posible fecha de un
embarazo. Tambin es facultativo cuando se refiere a los puntos de
derecho cuando se trata de derecho extranjero. El derecho
extranjero solo se prueba a travs del informe de peritos.

43
 3. Puede decretarse a peticin de parte como medida prejudicial
probatoria (art. 273 CPC) o durante el curso del juicio hasta antes
del vencimiento del termino probatorio. El juez puede decretarlo
como medida para mejor resolver (art. 159 CPC) o en cualquier
estado del juicio (art. 412 CPC).

Nombramiento de peritos (a.1):

Una vez formulada la solicitud de designacin o decretada esta de oficio

por el tribunal, se citar a las partes del juicio (apoderados) a
presencia del tribunal con el objeto de determinar:
- el nmero de peritos que se va a designar.
- Las calidades o aptitudes de esos peritos.
- Los puntos sobre los cuales va a recaer el informe.
- Designar a la persona misma del perito.

Si existe acuerdo entre las partes sobre los 4 puntos anteriores, el

tribunal designar al perito elegido por las partes, art. 414.
Si no existe acuerdo, lo cual tambin se presume cuando una de las
partes no asiste al tribunal, el perito ser designado por el tribunal,
no pudiendo este elegir a ninguna de las 2 primeras personas sealadas
por las partes. Si se generar algn incidente, este se tramita en
cuaderno separado (cuerda separada) lo que quiere decir, que no se
suspende la tramitacin del asunto principal.
La resolucin que designa al perito se notifica a las partes normalmente
por el estado diario.

Informe pericial o pericia propiamentetal:

Se compone de 3 etapas:

1. Aceptacin: la resolucin que designa al perito le debe ser notificada

a este, lo que se efecta por cdula. El perito deber manifestar al
mismo receptor que le notifica (si es notificado personalmente) o al
tribunal (cuando la notificacin no es personal) si acepta o no el cargo
y si lo acepta deber jurar desempearlo fielmente y en el menor tiempo
posible.
Para la validez de la notificacin no se requiere por regla general la
aceptacin del notificado, pero en este caso el perito debe aceptarlo y
jurar (pp.).
El perito puede tambin al momento de aceptar el encargo, presentar un
escrito solicitando la concurrencia de las partes para los efectos de un
reconocimiento.

2. Reconocimiento: esta compuesta de un conjunto de actuaciones que

realiza el perito con el objeto de recopilar informacin para elaborar el
informe. Pueden las partes formular observaciones pero no pueden estar
presentes ni deliberar junto a los peritos (el perito hace el informe en
su casa).
Si los peritos designados fueran 2 o mas el reconocimiento lo debern
hacer conjuntamente, salvo que el tribunal establezca expresamente lo
contrario. De este reconocimiento se levanta un acta.

3. Informe o dictamen: el perito deber informar al tribunal por escrito

de la labor realizada y de las conclusiones alcanzadas. La ley no le fijo
un plazo para evacuar el informe, lo que fue entregado al tribunal, art.

44
420 CPC: si el perito no alcanza a tener el informe puede prorrogar el
plazo ya que es un plazo judicial y no legal.
El informe se acompaa a concitacin de las partes, siendo de cargo del
que pidi el arbitraje, el pago de los honorarios del perito y si el
peritaje fue solicitado por el tribunal es de cargo de ambas partes. Si
los peritos designados son varios y hay desacuerdo entre ellos, el
tribunal puede designar un nuevo perito y si tampoco se produce acuerdo
entre ellos, el juez apreciar libremente la opinin de ellos.

Valor probatorio del peritaje:

En materia civil, el valor probatorio esta dado por el art. 425 CC que
establece que el informe pericial es apreciado de acuerdo a las reglas de
la sana critica.
En materia procesal penal existen 2 arts., el 472 y 473 CPP que
parecieran llevarlos a la prueba legal o tasada, sin embargo, sigue
siendo la sana critica la forma de apreciar el peritaje.

VI. LAS PRESUNCIONES:

Definicin:
Aquel razonamiento que se hace partiendo de un hecho conocido para
llegar a tener certeza acerca de un hecho desconocido en virtud de la
vinculacin o relacin lgica entre ambos.

De la definicin se desprende que sus elementos esenciales son:

1. La existencia de un hecho o circunstancia conocida.
2. Un elemento lgico o actitud racional del tribunal.
3. Un hecho presumido que era desconocido y que ahora pasa a tener
existencia para el tribunal.

Clasificacin:

1. Presunciones de derecho
2. Presunciones simplemente legales
3. Presunciones judiciales

Sobre las 2 primeras nos remitimos ha lo ya estudiado (teora de la

prueba).

3. Presunciones judiciales: a ella se refiere el art. 341 CPC cuando

enumera los distintos medios de prueba.
Nuestro legislador reglamento el valor probatorio de la presuncin
judicial tanto en el CC como en el CPC. En el CC exige para que la
presuncin constituya plena prueba que estas sean varias, esto es, 2 o
mas y que deben ser graves, precisas y concordantes; en cambio el CPC
exigi solo una presuncin por cuanto el art. 426 CPC seala que una sola
presuncin puede constituir plena prueba cuando a juicio del tribunal
tenga caracteres de gravedad y precisin suficientes para formar su
conviccin. Exige entonces gravedad y precisin y excluye la
concordancia.

- Gravedad: significa que sin que sea ostensible y que exista una
relacin o nexo causal con los elementos conocidos.
- Precisa: significa que no conduzca a conclusiones diferentes y
- Concordantes: significa que no sean contradictorios entre si.

45
 Sin perjuicio de lo anterior, el art. 427 CPC contempl 2 presunciones
de carcter legal que se refieren a la posibilidad de tener por
acreditado aquellos hechos certificados por un ministro de fe en
cumplimiento de una resolucin judicial y los declarados como verdaderos
en otros juicios seguidos entre las mismas partes.
Ejemplo: si un carabinero afirma que yo en un disco pare disminu la
velocidad, pero no frene, es una presuncin judicial que no admite prueba
en contrario.

En materia penal las presunciones tienen mayor importancia que en

materia civil, hasta el extremo que a una persona se la puede condenar
sobre la base de presunciones, sin embargo, se exige el cumplimiento de
mas requisitos que en materia civil y estos son:
1. Que se funde en hechos reales y probados y no en otras presunciones
ni an que sean legales.
2. que sean mltiples y graves.
3. que sean precisas
4. que sean directos: que conduzcan naturalmente al hecho presumido
5. que sean concordantes

Este art. 502 y para el evento que el juez condene en base a

presunciones exige que en la sentencia las exponga una a una.

46
 LAS MEDIDAS CAUTELARES:

Las medidas cautelares son el gnero y las medidas precautorias es una

especie de medida cautelar (pp).
Son providencias que se aplican a cualquier clase de procedimiento, no
son exclusivas de los procedimientos civiles por cuanto tienen por objeto
dar eficacia a las resoluciones judiciales que se dictan en un
determinado procedimiento (suponen la existencia de un procedimiento).

Un sector de la jurisprudencia seala que el recurso de proteccin es un

procedimiento cautelar independiente, sin embargo, la mayora de la
jurisprudencia estima que las medidas cautelares solo se aplican dentro
de un procedimiento, pero en ningn caso pueden llegar a constituir un
procedimiento independiente.

Las medidas cautelares pueden ser de carcter (pp):

- Personal: prisin preventiva, detencin.
- Real: medidas precautorias, embargo.

En materia civil solo existen medidas cautelares de carcter real.

Requisitos:

1. El pediculun in mora: es el peligro de dao producto de la demora o

retardo de una resolucin judicial.

2. Fumus boni iuris: el humo que colorea el buen derecho. Significa la

apariencia de la existencia de la pretensin que se pretende asegurar.

Solo si existen estos elementos se puede decretar una medida cautelar,

elementos reconocidos expresamente en el art. 298 CPC.

Clasificacin medidas cautelares:

1. Instructoras, probatorias o anticipadas: tienen por objeto la

conservacin de pruebas que se utilizaran con posterioridad en el
proceso.
Ejemplo: medidas prejudiciales probatorias en materia civil: si tengo un
testigo que esta muy enfermo, puedo pedir que declare antes ya que
seguramente en la etapa probatoria este muerto o no puede declarar.

2. Propiamentetales: persiguen evitar la distraccin u ocultamiento de

bienes por parte del demandado con el objeto de hacer efectiva sobre
dichos bienes una sentencia definitiva.
Ejemplo: medidas precautorias y el embargo.

3. Anticipacin de decisiones: resolucin que contiene una decisin

anticipada pero provisoria del conflicto y que dura hasta que se dicte la
resolucin de carcter definitivo.
Ejemplo: resolucin que decreta alimentos provisorios en el juicio de
alimentos y la orden de no innovar.

4. Que constituyen cauciones procesales: para obtener una medida cautelar

el solicitante debe rendir una caucin conocida como contra cautela que
beneficia al demandado y la cautela beneficia al demandante.

47
Caractersticas de las providencias cautelares:

1. Son provisorias: su vigencia se prolonga como mximo hasta la

ejecucin completa de la resolucin que se ha querido asegurar.

2. Son instrumentales: la providencia cautelar tiene como justificacin

la existencia del peligro y dao jurdico derivado del retardo de una
resolucin definitiva. Aqu aparece el concepto de urgencia en la
dictacin de la medida, ya que de no dictarse la medida cautelar el
dao que se teme podra transformarse en un dao efectivo.

3. Produce el efecto de cosa juzgada formal provisoria: las providencias

cautelares tienen un carcter inmutable, sin perjuicio de poder ser
revisadas en el mismo proceso en el cual se dicto si cambian las
circunstancias que motivaron su dictacin. Es provisional si varan
las circunstancias que se tuvieron en vista para la decretar la
medida, la providencia cautelar puede ser revocada o modificada. Es
formal si los efectos de esa inmutabilidad se producen solo dentro del
proceso en el cual se decreto la medida.

4. Son facultades del juez, pero tienen carcter excepcional. Los

rbitros no pueden decretar medidas precautorias porque estas son una
medida de apremio y el rbitro no tiene facultad de imperio. No puede
aplicar medios compulsivos y estas medidas son un medio compulsivo.

Las medidas prejudiciales:

Reglamentadas en el ttulo IV, libro II CPC, arts. 273 289 y 253 CPC.
Estas normas son aplicables a cualquier otro procedimiento debido a que
se encuentran reguladas en el juicio ordinario.
Son aquellos actos jurdicos procesales anteriores al juicio que tienen
por objeto preparar la entrada a este, asegurar la realizacin de
algunas pruebas y/o asegurar el resultado de una pretensin que se har
valer en el proceso.

De esta definicin se desprende su clasificacin:

- Preparatorias
- Probatorias
- Precautorias

Caractersticas:

1. Son cautelares

2. Son prejudiciales: se deben solicitar y dictar antes de la existencia

de un juicio (el juicio comienza con la notificacin valida de la
demanda).

3. Son de aplicacin general: se aplican a toda clase de juicio civil

porque se encuentra reglamentada a propsito del juicio ordinario
cuyas normas son supletorias respecto de los otros procedimientos
civiles, art. 3 CPC.

4. Tienen como requisito general comn el mencionado en el art. 287 CPC

(a.1): el que solicite una medida prejudicial debe sealar la
pretensin que se va a deducir y someramente sus fundamentos de hecho
y de derecho.

48
5. El sujeto legitimado para solicitar una medida prejudicial es el
futuro demandante. Por regla general el futuro demandado no puede,
salvo la medida del art. 273 n5 la cual puede ser solicitado por
ambos.

I. Medidas prejudiciales preparatorias:

Tienen por objeto preparar la entrada al juicio y su titular
generalmente es el futuro demandante, excepto la medida del n 5 del art.
273 que puede ser solicitada tambin por el futuro demandado.

Requisitos para solicitarla:

1. Requisito de carcter general: se debe sealar en la solicitud la

pretensin que se propone deducir posteriormente y someramente sus
fundamentos.

2. Requisito especfico: cuando a juicio del tribunal la medida

solicitada sea necesaria para preparar la entrada en juicio (art.
273 inciso final), salvo el caso del n5 del art. 273, la que en
todo caso va a ser decretada a solicitud del que pretende demandar
(no queda a juicio del tribunal decretarla).

La regla general es que las medidas prejudiciales preparatorias son

decretadas por el tribunal cuando lo estime necesario, salvo el n5 del
art. 273.

Las medidas prejudiciales preparatorias son:

1. Declaracin jurada acerca de algn hecho relativo a su capacidad para

comparecer en juicio, o a su personera o al nombre y domicilio de sus
representantes:
El que pretende demandar desconoce si el futuro demandado tiene o no
capacidad para comparecer o desconoce quien lo va a representar, por lo
tanto el objeto es saber esto a travs de la medida.
Un elemento bsico es que ambas partes sean capaces, necesito saber si a
quien voy a demandar es capaz y sino, quien es su representante para
interponer la demanda a este.
Esta medida se refiere a 3 aspectos:
- capacidad del demandado para comparecer en juicio.
- La personera que l tiene para representar a una determina
persona.
- Nombre y domicilio que eventualmente pudieran tener sus
representantes.

Esta medida se lleva a efecto en la forma que seala el art. 274: el

tribunal cita al futuro demandado a una audiencia a prestar la
declaracin jurada que se le esta solicitando, siendo el ministro de fe
en dicha audiencia el secretario del tribunal.
Si el sujeto no concurre o si concurriendo se niega a declarar en forma
categrica, se pueden imponer las siguientes sanciones:
1. Multas que no excedan de 2 sueldos vitales.
2. Arrestos de hasta 2 meses determinado prudencialmente por el
tribunal.
3. Todo lo anterior sin perjuicio de repetir la citacin y el
apercibimiento.

49
2. La exhibicin de la cosa que haya de ser objeto de la accin que se
trata de establar:
Se vincula con la obligacin de especie o cuerpo cierto en la que yo
pretendo demandar dicha especie o cuerpo cierto y por ello es
determinante saber si la cosa esta o no en poder del deudor. Para saber
esto, yo puedo preparar la entrada al juicio solicitando esta medida
prejudicial preparatoria.
Esta medida se lleva a efecto a travs del art. 275: la exhibicin se
har mostrando el objeto que deba exhibirse, o autorizando al interesado
para que lo reconozca y dndole facilidades para ello, siempre que el
objeto se encuentre en poder de la persona a quien se ordene la
exhibicin.
Si el objeto se encuentra en poder de terceros, cumplir la persona a
quien se ordene la exhibicin, expresando el nombre y residencia de
dichos terceros, o el lugar donde el objeto se encuentre.
La sancin si se rehsa a hacer la exhibicin ser una multa o arresto
(art. 274) y podr decretarse allanamiento del local donde se halle el
objeto cuya exhibicin se pide. Iguales apremios podrn decretarse contra
los terceros que, siendo meros tenedores del objeto, se nieguen a
exhibirlo (ejemplo: notario).

3. La exhibicin de sentencias, testamentos, inventarios, tasaciones,

ttulos de propiedad u otros instrumentos pblicos o privados que por su
naturaleza puedan interesar a diversas personas:
Se lleva a efecto en una audiencia fijada por el tribunal en que se cita
a las partes para que concurran a exhibir los documentos. La notificacin
es personal por ser la primera gestin del juicio y por lo tanto la
demanda que se interponga posteriormente se notificar por el estado
diario.
La sancin si las partes no concurren ser la siguiente (art. 277):
1. Multas o arrestos
2. Allanamiento del lugar donde se suponen estn los documentos.
3. La parte que se niega a exhibir los documentos pierde el derecho de
hacerlos valer despus en el curso del juicio (sancin procesal),
salvo que:
- la otra parte los haga valer en apoyo de su defensa.
- Si se justifica o aparece de manifiesto que no los pudo exhibir
antes.
- Si se refieren a hechos distintos de aquellos que motivaron la
solicitud de exhibicin, es decir, yo puedo hacer valer
posteriormente en el juicio el documento si la materia de la medida
prejudicial (pretensin y someramente sus fundamentos) es distinto
de lo que seala el documento.

* si se interpone la demanda, no se pueden pedir medidas prejudiciales.

Yo puedo pedir, 1, 2 o las que quiera y generalmente el tribunal decreta
una sola audiencia para llevar a cabo las medidas prejudiciales.

4. exhibicin de libros de contabilidad relativos a negocios en que tenga

parte el solicitante, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 42 y 43
cod. Comercio:
Es una exhibicin de carcter parcial de los libros de contabilidad.
sta solo dice relacin con aquella parte con aquella parte de los libros
que se relaciones con los negocios del solicitante. Esta medida se
practica en el lugar en que se encuentran los libros de contabilidad y se
efecta en presencia del dueo de dichos libros y de un ministro de fe.

50
 Si se niega esta exhibicin se pueden aplicar iguales apremios que en la
medida del N2 ms 2 sanciones contempladas en el art. 37 y 44 del cod.
Comercio.

5. Reconocimiento jurado de firma puesta en instrumento privado:

Se decreta siempre cuando se solicita y puede ser solicitada incluso por
el futuro demandado.
No hay que confundir esta medida con la gestin preparatoria de la va
ejecutiva, art. 434 n4 en relacin con los arts. 435 y 436 CPC. La
gestin preparatoria se llama reconocimiento privado de firma puesto en
instrumento privado.
No hay que confundirlas, ambas tienen igual procedimiento, pero la
gestin preparatoria de la va ejecutiva tiene por objeto procurarse un
ttulo ejecutivo. La medida del art. 273 n5 tiene por objeto preparar la
entrada a un juicio declarativo con el objeto de procurarse un medio
probatorio.
Si fracasa la gestin preparatoria de reconocimiento jurado de firma, no
se puede demandar ejecutivamente porque no me procure un titulo ejecutivo
perfecto, en cambio si fracasa la medida prejudicial preparatoria de
reconocimiento de firma, s puedo demandar.

Procedimiento (art. 273, n5):

1. Se presenta un escrito solicitando el reconocimiento de firma bajo el

apercibimiento legal que corresponda.
2. El tribunal ordena notificar al demandado personalmente y al
solicitante por el estado diario.
3. El tribunal en la citacin concede un plazo para que el futuro
demandado concurra a reconocer su firma, plazo de carcter judicial y
por lo tanto es prorrogable.

Actitudes que puede asumir la persona citada a reconocer firma:

1. Concurre a la audiencia y niega la firma: fracasa la medida

prejudicial y no hay reconocimiento de ese documento.
2. Concurre y reconoce la firma: se tiene por reconocido el documento.
3. Concurre y da respuestas evasivas o no concurre: el interesado deber
solicitar al tribunal una resolucin teniendo por reconocido el
documento (reconocimiento tcito).

II. Medidas prejudiciales probatorias:

Aquellas que tienen por objeto asegurar la realizacin de pruebas que

podran desaparecer antes de la entrada al juicio.
El requisito general de estas medidas consiste en la demora en trminos
tales que existe una prueba urgente de rendir y su dilacin sea causa de
su desaparicin.

Las medidas prejudiciales probatorias son:

1. Inspeccin personal del tribunal, informe de peritos nombrados por el

mismo tribunal o certificado de ministro de fe, art. 281 CPC.
En la inspeccin personal del tribunal se aplican las normas generales,
los peritos son nombrados por el tribunal y el certificado del ministro
de fe segn el art. 427 CPC tiene valor de plena prueba.

51
Requisitos para solicitar esta medida:

1. Que se indique la accin que se pretende deducir y someramente sus

fundamentos.

2. Que exista un peligro inminente de un dao o perjuicio o se trate de

hechos que puedan fcilmente desaparecer.

Estas medidas se decretan con conocimiento del futuro demandado si se

encuentra en el lugar del asiento del tribunal que las decreta o donde
deban ejecutarse las medidas. En los dems casos se va a proceder con
intervencin del defensor de ausentes (art. 281 CPC).

2. Art. 284, inc. 1 CPC:

Aqu existe un requisito especfico para poder decretarla: que exista un
motivo fundado para temer que una persona se ausente en breve tiempo del
pas.
Cuando existe este temor, se puede solicitar como medida prejudicial
probatoria, que absuelva posiciones sobre hechos calificados previamente
de conducentes o pertinentes por el tribunal, el que fijar da y hora
para la diligencia de absolver posiciones. En el medio de prueba de
absolver posiciones no pasa esto, el tribunal no conoce las preguntas, no
conoce ni califica el pliego de posiciones.
Si el sujeto no concurre a absolver posiciones, se le dar por confeso,
salvo que aparezca justificada la ausencia sin haber cumplido la orden
del tribunal. Podr pedirse que aquel cuya ausencia se tema constituya un
mandato judicial.

3. Obligacin de constituir mandatario judicial, art. 285 CPC:

Si temo una pronta ausencia de la persona que pretendo demandar, puedo
pedirle que constituya un mandatario judicial (apoderado) con poder
suficiente para que lo represente y que responde por las costas y multas
en que sea condenado, bajo apercibimiento de nombrrsele un curador ad
litem (si no lo nombra).

4. Examen de testigos, art. 286 CPC:

Requisito especfico: se puede solicitar antes de la demanda, el examen
de testigos cuyas declaraciones, por razn de impedimentos graves haya
fundado temor de no poder recibirse oportunamente la prueba testimonial.
Los testigos van a declarar sobre los puntos que indique el actor
calificados previamente de conducentes por el tribunal.
Para la practica de esta medida se deber notificar previamente a la
persona que se pretenda demandar solo si se halle en el lugar donde se
expidi la orden o donde deba tomarse la declaracin y en los dems casos
se proceder con intervencin del defensor de ausentes. Se aplican las
mismas normas que en la prueba testimonial.

5. Respecto del mero tenedor, art. 282 CPC:

Si al que se pretende demandar como propietario de la cosa, resulta ser
un mero tenedor de ella, el futuro demandante podr citarlo para que:
1. declare bajo juramento el nombre y residencia de la persona en cuyo
nombre tiene la cosa.
2. Deber exhibir el titulo de su tenencia, y si no lo tiene, deber
declarar bajo juramento que carece de l.

Si se niega a cualquiera de estas medidas, se podr apremiar con multas

y arrestos.

52
 III. Medidas prejudiciales precautorias (art. 279 y 280)PP.:

Tiene un doble tratamiento:

- como medida prejudicial le son aplicables las normas del ttulo IV,
libro II.
- Como medidas precautorias, le son aplicables las normas del ttulo
V del libro II.

Son aquellos actos jurdicos procesales anteriores al juicio que tienen

por objeto asegurar el resultado de la pretensin que se har valer en el
futuro en un proceso en los casos previstos por la ley.

Antes del juicio, yo puede solicitar una medida prejudicial precautoria.

Si me conceden la medida, yo estoy obligado (carga) a demandar en un
plazo de 10 das, prorrogable y debo pedir que se mantenga la medida con
carcter de precautoria (y no de prejudicial precautoria).
Si no me conceden la medida, ser responsable por los daos o perjuicios
que le cause al demandado y deber indemnizarlo en la medida que al
demandado le cause un dao la medida. Sin embargo, yo puedo volver a
pedirla cuando interponga la demanda, pero con carcter de precautoria.
Si junto con la demanda, no pido que se mantenga la medida precautoria,
esta queda sin efecto y adems el demandante deber indemnizar en la
medida que le cause perjuicios al demandante.

El escrito que contiene la solicitud de una medida prejudicial

precautoria debe contener (pp):

1. Requisitos comunes a todo escrito y los del auto acordado de la Corte

de Apelaciones de Santiago (presuma) por ser la primera presentacin
en juicio.

2. Requisitos sobre la ley de comparecencia en juicio (patrocinio y

poder).

3. Requisitos comunes a toda medida prejudicial (enunciar la pretensin

que se va a deducir y someramente sus fundamentos).

4. Requisitos comunes a toda medida precautoria, art. 289 CPC: acompaar

comprobantes que constituyan a lo menos presuncin grave del derecho
que se reclama y si se trata de medidas que no estn expresamente
establecidas por ley, se requiere rendir caucin.

5. Requisitos especficos que se contemplen en la ley respecto de la

medida precautoria que se esta solicitando.

6. Requisitos especficos de las medidas prejudiciales precautorias (art.

279 CPC):
- Que existan motivos graves y calificados
- Que se determine el monto de los bienes sobre los cuales debe
recaer la medida precautoria solicitada.
- Que se rinda fianza u otra garanta suficiente, a juicio del
tribunal, para responder de los perjuicios que se originen y multas
que se impongan.

53
Tramitacin:

Presentada la solicitud, el tribunal va a prever previamente

constityase la fianza. Una vez constituida la caucin y quedando
constancia de ello en el expediente se va a conceder la medida.
Para materializar la medida concedida, no es necesario notificar a la
contraparte, toda vez que en esta materia rige el inc. 2 del art. 302
CPC. En la practica estas medidas se llevan a cabo notificando con
posterioridad a su materializacin, para ello la persona que solicita la
medida, debe solicitar expresamente que ellas se lleven a cabo sin previa
notificacin, siempre que existan razones grave para ello y el tribunal
as lo ordene.
No obstante que la medida puede llevarse a cabo sin previa notificacin,
el solicitante debe igualmente notificar la medida a la persona contra
quien se dicto dentro del quinto da, de lo contrario, las diligencias
practicadas quedaran sin valor. El tribunal puede ampliar este plazo por
motivos fundados.
En la prctica es conveniente siempre solicitar en el escrito de
solicitud de la medida 2 cosas:
1. que estas se lleven a cabo sin previa notificacin.
2. que se les de una ampliacin del plazo para notificar la demanda.

Cargas que genera la concesin de una medida prejudicial precautoria para

el solicitante (pp):

1. Notificar la medida dentro del quinto da conforme al art. 302.

2. Interponer demanda dentro del termino de 10 das, ampliable a 30 por

motivos fundados.

3. Pedir en la demanda que se mantengan las medidas precautorias

decretadas.

Si el solicitante:
- no presenta la demanda dentro del plazo de 10 das prorrogable.
- Presenta la demanda dentro del plazo, pero no solicita que se mantenga
la medida, o:
- Presenta la demanda, solicita que se mantenga la medida, pero el
tribunal no accede a ello:
Se hace aplicable la norma del art. 280, inc. 2 y el solicitante queda
responsable de los perjuicios causados, considerndose doloso su
procedimiento (presuncin de derecho). Adems, si no se cumplen estas
cargas, caduca la medida.

Las Medidas Precautorias:

Se encuentran reguladas en el Titulo V, libro II, arts. 290 302

CPC las que en virtud de los arts. 2 y 3 CPC son aplicables a todos
procedimientos civiles (que no tengan una disposicin especial en
contrario).

Alessandri a partir del art. 290 dice que son aquellas medidas que
puede pedir el demandante en cualquier estado del juicio an
cuando no este contestada la demanda, con el fin de asegurar el
resultado de la accin.

54
 Para Mosqueira son aquellos actos jurdicos procesales realizados
exclusivamente por el sujeto activo y tienen por objeto asegurar el
resultado de la pretensin hecha valer.

El fundamento de las medidas precautorias consiste en el peligro del

dao jurdico que puede acarrear el retardo en la dictacin de la
sentencia definitiva.
Este peligro esta presente en todas las medidas precautorias, por
ejemplo:
- En la medida que contiene el secuestro judicial, el pediculum in mora
(justo motivo de temer que se destruya o deteriore la cosa sobre la
que versa el juicio o que los derechos del demandante sean burlados)
se manifiesta a travs del temor que una cosa mueble se pierda o
deteriore en manos de la persona que la tenga sin ser poseedora.
- En la designacin de un interventor el pediculum in mora consiste en
el justo motivo de temer que se destruya o deteriore la cosa sobre la
que versa el juicio o que los derechos del demandante queden burlados.
- En la medida de retensin el pediculum in mora se manifiesta cuando
las facultades del demandado no ofrezcan suficientes garantas o haya
un motivo racional para creer que ocultar sus bienes.
- En las medidas de prohibicin de celebrar actos y contratos, el
pediculum se da por el hecho de que las facultades del demandado no
ofrecen suficientes garantas para asegurar el resultado del juicio.

Excepcionalmente el legislador contempla 2 medidas precautorias que se

decretan sin la necesidad de acreditar el pediculum in mora, basta
acreditar la apariencia del buen derecho o seriedad de la pretensin,
estas son:
- art. 295, inc.1: retensin de dinero o cosas muebles que sean
objeto del juicio.
- Art. 296, inc.1: prohibicin de celebrar actos y contratos sobre
bienes que son objeto del juicio cuando la accin deducida fuera
real.

La finalidad de las medidas precautorias consiste en asegurar el

resultado de la pretensin que se hace valer en juicio. Las del CPC
especficamente estn destinadas a conservar fsica o jurdicamente los
bienes del deudor hasta el cumplimiento de la sentencia.

Clasificacin medidas precautorias:

I. En cuanto a su reglamentacin (a.1):

1. Ordinarias: son especficamente las reguladas en al art. 290 CPC.

2. Especiales: son las que establece el legislador especialmente en un

procedimiento diverso al juicio ordinario, ejemplo: art. 565 CPC que
contempla la suspensin de la obra en el procedimiento de denuncia de
obra nueva.

3. Extraordinarias: no estn expresamente autorizadas en la ley y el

tribunal las puede conceder exigiendo siempre caucin previa al que lo
solicite, art. 298 (en estos la caucin es mayor).

55
II. En cuanto a su oportunidad:

1. Prejudiciales: se solicitan antes del juicio.

2. Judiciales: se solicitan durante el curso del juicio.

III. La que distingue si es necesario o no acompaar a la solicitud

comprobantes (a.1):

Los comprobantes se refieren a aquellos que constituyan a lo menos

presuncin grave del derecho que se reclama.
La regla general es que la solicitud de una medida precautoria
necesariamente debe acompaarse con estos comprobantes, art. 298, inc. 1
CPC. Por excepcin pueden dictarse medidas sin comprobantes, pero tales
medidas se conceden en forma provisional, ya que dichos comprobantes
deben acompaarse dentro de un plazo de 10 das, luego de lo cual la
medida caduca, art. 299 (exige una caucin obligatoria).

IV. En cuanto a su tramitacin:

1. Medidas que se llevan a efecto previa notificacin del afectado.

2. Medidas que se llevan a efecto sin previa notificacin del afectado,

art. 302 CPC.

En la prctica se llevan a efecto sin previa notificacin, pero en

teora uno debiera notificar a la contraparte (bilateralidad de la
audiencia).

V. En cuanto a la caucin o garanta:

1. Medidas que se conceden sin necesidad de rendir caucin por el

solicitante: es la regla general en lo relativo a las medidas
precautorias ordinarias, art. 290.

2. Medidas que se conceden con caucin facultativa: existen algunas

medidas precautorias en las cuales el tribunal puede exigir una
caucin antes que se hagan efectivas las medidas, como en el caso de
las medidas precautorias extraordinarias (que no estn contempladas
expresamente en la ley).

3. Medidas con caucin obligatoria: aquellas en que el tribunal por

mandato expreso del legislador debe exigir previa caucin obligatoria.
Estos casos son:
a) Cuando no se acompaan los comprobantes que constituyen
presuncin grave del derecho que se reclama, art. 299.
b) Cuando se otorga una medida precautoria en el carcter de
prejudicial, art. 279, n2.

Caractersticas medidas precautorias:

1. Son actos jurdicos procesales de parte: los tribunales de oficio no

pueden decretar medidas precautorias salvo que la ley los faculte
expresamente (ley 14.908, art. 9 y 12, sobre pensiones de alimentos).

2. Son de carcter instrumental: no son un fin en si mismas, sino que

constituyen un medio para asegurar el resultado de la pretensin.

56
3. Son infinitas por la existencia de las medidas precautorias
extraordinarias.

4. Son provisionales (*): significa que la concesin de la medida se

justifica y mantiene mientras no se modifiquen o varen las
circunstancias que se tuvieron en vista para su otorgamiento. Esto
permite solicitar en algn momento el alzamiento o la sustitucin de
la medida precautoria si varan las circunstancias.

5. Cesan y se decretan solo en virtud de una resolucin judicial.

6. Son acumulables: se pueden solicitar tantas medidas precautorias como

sean necesarias.

7. Solo proceden en juicios declarativos.

8. Se limitan a los bienes necesarios para asegurar los resultados del

juicio (*): la medida no puede afectar la totalidad del patrimonio.

9. Son de aplicacin general debido a que las normas que las regulan se
ubican en el libro II CPC y por lo tanto son de aplicacin supletoria
y general para el resto de los procedimientos, art. 3 CPC.

Requisitos para solicitar una medida precautoria (a.1):

1. Debe existir una solicitud del demandante, art. 290 CPC.

Excepciones:
- El demandando puedo solicitar medidas precautorias siempre que haya
deducido demanda reconvencional (en la contestacin de la demanda).
En el fondo acta como demandante.
- Los terceros excluyentes tambin pueden solicitarla, art. 22 CPC.
- Los terceros coadyuvantes del demandante, art. 23 CPC.

2. Existencia de una demanda a lo menos presentada, art. 290 CPC.

Las medidas se pueden solicitar en cualquier estado del juicio, an

cuando no este contestada la demanda.

Desde cuando se puede solicitar una medida precautoria?

Desde que este presentada la demanda, an cuando no este notificada.
Presentada la demanda no se pueden solicitar medidas prejudiciales
precautorias porque una de las cargas procesales que derivan de la
concesin de una medida prejudicial precautoria es presentar la demanda.
Otros autores estiman que se requiere que la demanda haya sido
notificada previamente, sin embargo esta teora tiene un vicio, porque
que pasa con el tiempo intermedio entre que se presenta la demanda y el
momento en que se notifica esta.
Del art. 290 se desprende que una medida precautoria se puede solicitar
en cualquier estado del juicio en primera o segunda instancia, inclusive
en la vista de un recurso de casacin, mas an citada las partes a or
sentencia no se aceptan escritos de ninguna especie, salvo ciertas
excepciones dentro de las cuales esta la solicitud de medidas
precautorias, art. 433 CPC.

57
3. Acompaar comprobantes que constituyan a lo menos presuncin grave del
derecho que se reclama.

- Comprobante: no es sinnimo de documento y por lo tanto, no comprende

solo la prueba instrumental, sino cualquier medio de prueba de
aquellos sealados en el art. 241 CPC. La nica limitacin es que
estos comprobantes no emanen del demandante debido a que no el lcito
preconstituir una prueba a su favor.
- Presuncin grave: presuncin judicial con una fuerte posibilidad de
ser verdadera (grave)
- Derecho que se reclama: tanto los comprobantes como la presuncin
judicial grave deben referirse directamente a la pretensin deducida.

Esta obligacin de acompaar comprobantes tiene como excepcin lo

sealado en el art. 299 CPP que permite que se conceda una medida
precautoria sin acompaar estos comprobantes, pero en tal caso la medida
concedida tiene el carcter de transitorio (10 das), debe rendirse
caucin y deben igualmente acompaarse los comprobantes dentro del plazo
de 10 das so pena de que las medidas concedidas queden canceladas.

4. Que las garantas econmicas del demandado no sean suficientes para

asegurar el resultado del juicio: esto se conoce como el pediculum in
mora: existe un peligro de dao jurdico que haga imposible hacer
efectiva la sentencia definitiva.

5. en determinados casos se requiere rendir caucin:

a) tratndose de medidas precautorias extraordinarias (no reguladas en el
art. 298)
b) cuando no se acompaen los comprobantes, art. 299 CPC.
c) Tratndose de medidas prejudiciales precautorias, art. 279 n2.

Medidas precautorias ordinarias (art. 290)

1. Secuestro de la cosa que es objeto de la demanda.

El art. 2249 CC define secuestro como el depsito de una cosa que se
disputan 2 o mas individuos, en manos de otro que debe restituirla a la
persona que obtenga una decisin favorable.
El secuestro puede tener un carcter convencional cuando se constituye
por acuerdo entre las partes o judicial cuando se constituye por decreto
o resolucin del tribunal. A este ultimo se refiere el CPC cuando lo
regula como una medida precautoria que consiste en la sustraccin en
virtud de una resolucin judicial de un bien determinado del patrimonio
del demandando que es disputado entre las partes del proceso para
entregrselo aun tercero a fin de evitar su perdida o deterioro, tercero
que debe custodiarlo y restituirlo en especie (debe restituir la misma
cosa).

Esta medida procede en los siguientes casos:

1. cuando se deduce una accin reivindicatoria de una cosa corporal

mueble habiendo motivo para temer que la cosa se pierda o deteriore en
manos del poseedor.

2. cuando se deducen otras acciones distintas a la reivindicatoria en

relacin a una cosa mueble determinada y haya motivo de temer que la
cosa se pierda o deteriore en manos del mero tenedor.

58
Procedimiento de esta medida:
Se aplican las normas del juicio ejecutivo para la designacin del
depositario, art. 291 y 292 CPC.

El secuestro persigue la conservacin material de la cosa velando ante

todo por su integridad para evitar su perdida o deterioro. Si lo que se
persigue es la conservacin jurdica, la medida que corresponde decretar
es la prohibicin de celebrar actos y contratos.

2. Nombramientos de uno o ms interventores:

Interventor: persona designada por el tribunal con la funcin de velar
por la legalidad en la administracin de los bienes materia del pleito,
para lo cual, lleva cuenta de las entradas, ingresos y gastos de los
objetos intervenidos y al mismo tiempo da noticia o aviso de toda
malversacin o abuso que note en los actos administrativos del demandado.
Vulgarmente se le conoces como un mirn y acueste.
La designacin del interventor no limita las facultades del propietario
del bien intervenido, ni tampoco puede vetar las actividades del dueo,
debe dar aviso al tribunal en caso de abuso o malversacin.
Se pueden nombrar uno o ms interventores.

Casos en que procede nombrar al interventor, art. 293 CPC:

1. Si se demanda el dominio (a travs de la accin reivindicatoria) u

otro derecho real constituido sobre inmuebles. En este caso el
poseedor seguir gozando de l hasta la sentencia definitiva pasada en
autoridad de cosa juzgada. El actor tiene derecho de provocar las
providencias necesarias para evitar todo deterioro de la cosa y de los
muebles y semovientes anexos a ella, si hubiese justo motivo de
temerlo, o las facultades del demandado no ofrecieren suficiente
garanta.
2. En el del que reclama una herencia ocupada por otro, si hay justo
motivo para temer del deterioro de la cosa o las facultades del
demando no ofrecieren suficientes garanta.
3. En el del comunero o socio que demanda la cosa comn, o que pide
cuentas al comunero o socio que administra.
4. Siempre que haya justo motivo de temer que se destruya o deteriore la
cosa sobre que versa el juicio, o que los derechos del demandante
puedan quedar burlados.
5. En los dems casos que expresamente seale la ley, estos son: el art.
387 CPP, art. 444 CPC y art. 199 ley de quiebras.

3. La retensin de bienes determinados:

Tiene por objeto sustraer del comercio una cantidad determinada de
dinero o una o mas cosas muebles en poder del actor, del demandado o un
tercero en los casos previstos por la ley, art. 295.

Requisitos para que proceda esta medida:

1. Si se trata de bienes que son objeto del juicio. No se requiere que

concurra el pediculum in mora y basta que el actor acompae
comprobantes que constituyan a lo menos presuncin grave del derecho
que se reclama.

2. Si los bienes no son el objeto del juicio, esta medida solo puede
decretarse cuando:

59
 - las facultades del demando no ofrezcan suficientes garantas, o
- haya justo motivo de temer que el demandado procurar ocultar sus
bienes.

Esta medida de retensin de bienes produce los mismos efectos que el

embargo y por lo tanto se aplica lo dispuesto en los arts. 681, 1464 n3
y 1578 CC.

Retensin de bienes Secuestro

Recae sobre la cosa litigiosa o Recae nicamente sobre la cosa
bienes ajenos al juicio litigiosa.
El bien queda en poder de alguna de
El bien siempre queda en poder de un
las partes o de un tercero. tercero.
El depositario solo tiene
Tiene facultades de administracin y
facultades de administracin. conservacin.
El bien se hace incomerciable. No se afecta la facultad de
disposicin o enajenacin.
Quien retiene la cosa es un mero El secuestre es un depositario
depositario. judicial.

4. Prohibicin de celebrar actos o contratos sobre bienes

determinados. (Tiene gran aplicacin en la prctica)
Su objeto es prohibir al demandado celebrar actos o contratos respecto
de bienes determinados de su patrimonio.
Se refiere a todo acto, incluyendo actos jurdicos unilaterales y
contratos sean gratuitos u onerosos. En la prctica se solicita la
prohibicin de gravar y enajenar bienes determinados, pero la medida es
mucho ms amplia.
Puede decretarse sobre toda clase de bienes corporales o incorporales,
muebles o inmuebles (ejemplo: me podran prohibir hacer uso de mi derecho
de usufructo). La nica limitacin es que debe recaer sobre bienes
determinados sean o no objeto del juicio.

Efectos de esta medida (art. 1464 n4 cc en relacin con el 296 CPC):

El efecto es que el bien que esta con esta medida queda fuero del
comercio humano y por lo tanto hay objeto ilcito en su enajenacin. No
obstante si se trata de inmuebles para que sea oponible esta medida a
terceros, no basta que se haya decretado la medida precautoria y que se
haya notificado, sino que adems es necesario que se practique una
inscripcin en el conservador de bines races respectivo en el registro
de interdiccin y prohibiciones. Desde ese momento la medida pasa a serle
oponible a terceros (a.1).
Si la medida recaer sobre bienes que no son objeto del juicio,
igualmente se va a generar objeto ilcito, pero del art. 1464 n3 (a.1)

Tramitacin medidas precautorias:

I. Requisitos solicitud del demandante:

El escrito de solicitud de la medida precautoria debe contener:

1. Requisitos comunes a todo escrito.
2. Individualizacin del demandante y del demandado.
3. Indicacin de la o las medidas precautorias que se solicitan.

60
4. Determinacin de los bienes sobre los cuales recaer la medida
precautoria (solo recae sobre los bienes necesarios, no puede afectar
la totalidad del patrimonio de una persona).
5. Acompaarse los comprobantes que constituyan a lo menos presuncin
grave del derecho que se reclama (excepcin: art. 299)
6. Sealarse el cumplimiento de los requisitos especficos de las medidas
precautorias solicitadas.

II. Procedimiento que se utiliza para la concesin de una medida

prejudicial (art. 302).

Se han elaborado 3 teoras:

1. Se tramita como incidente: el tribunal resuelve traslado a la
contraparte.
2. Se decreta a concitacin: el tribunal resuelve como se pide
concitacin y la contraparte tendr un plazo de 3 das para objetar
la medida, y si se objeta se tramita como incidente.
3. Se decreta de plano: el tribunal resuelve como se pide.

Las medidas precautorias se decretan de plano, esto se desprende del

inc.2 del art. 302 desde el momento en que la medida precautoria puede
llevarse a efecto sin previa notificacin de la persona contra la cual se
dicta. Lo que se tramita incidentalmente es la oposicin que surge de
parte del demandado a la medida decretada.
Este caso es una excepcin al principio de la bilateralidad de la
audiencia, pero dura tan solo 5 das, al cabo de los cuales debe haberse
notificado la medida para que esta contine vigente. El tribunal puede
ampliar este plazo por motivos fundados.

III. Naturaleza jurdica de la resolucin que se pronuncia sobre la

solicitud de una medida precautoria:

Existen 2 tesis:

a) Naturaleza jurdica de un auto (no otorga derechos permanentes a favor

de las partes).

b) Naturaleza jurdica de una sentencia interlocutoria de primer grado

(resuelve un incidente y establece derechos permanentes a favor de las
partes).

Uno puede pensar que dado el carcter provisional de las medidas

precautorias la resolucin que se pronuncia sobre ellas tiene el carcter
de un auto, sin embargo, a lo permanente se opone el concepto de temporal
y no de transitorio, por ende, si se otorga una medida precautoria se
entiende que se esta otorgando con un carcter de permanente, es decir,
para que dure todo el proceso, pero a la vez es transitoria por el
concepto de rebus sic estantivus: las cosas permanecen en el tiempo
mientras se mantengan las circunstancias que motivaron su dictacin.
Conclusin: la resolucin que es pronuncia sobre una medida precautoria
tiene la naturaleza jurdica de una sentencia interlocutoria de primer
grado porque si bien es cierto establece derechos permanentes a favor de
las partes, esta permanencia esta vinculada con que se mantengan las
circunstancias que motivaron su dictacin, por lo que la resolucin
produce el efecto de cosa juzgada formalmente provisional.
. formal porque produce efectos en el proceso

61
. provisional porque puede variar durante el curso del proceso si varan
las circunstancias.

IV. Notificacin:

Conforme al inc. 3 art. 302 el demandante puede solicitar que la medida

decretada se notifique por cdula al demandado.
Si el demandante no solicita la notificacin por cdula, hay 2 tesis
para ver como se practica la notificacin:

1. Debe hacerse personalmente y argumenta que el inc.2 del art. 302

seala que podran llevarse a efecto antes de notificarse a la persona
contra quien se dicta.

2. Debe notificarse por el estado diario porque es la regla general en

materia de notificacin.

Como ya se ha iniciado el juicio, cualquier notificacin deber

decretarse por el estado diario que es la regla general, sin perjuicio de
que el tribunal siempre puede mejorar la calidad de la notificacin.
En la prctica los tribunales siempre decretan que la medida precautoria
se haga por cdula.

V. Alzamiento de las medidas precautorias:

Estas medidas son esencialmente provisionales, por lo tanto, cada vez

que desaparezcan alguno de los elementos que hacen procedente la medida,
esta deber alzarse (dejarse sin efecto).
La solicitud de alzamiento se tramita como incidente en cuaderno
separado y conoce de ello el tribunal que decreto la medida. De la misma
manera se tramita la solicitud de sustitucin de las medidas
precautorias.

VI. Caducidad de las medidas precautorias:

1. Cuando se decreta una medida precautoria en carcter de provisoria por

no haberse acompaado los comprobantes que constituyen presuncin
grave del derecho que se reclama y transcurre el plazo para acompaar
esos comprobantes sin cumplir con ello, art. 299 (10 das).

2. Cuando se otorga la medida precautoria sin previa notificacin

conforme al inc.2 del art. 302 y no se notifica dentro del plazo
establecido por la ley (5 das).

3. Cuando se decreta un medida prejudicial precautoria y no se demanda o

no se pide la mantencin de la medida, art. 280 CPC.

62
 JUICIO ORDINARIO
(art. 253 433 CPC)

Concepto: es el procedimiento comn y general esencialmente escrito,

declarativo o constitutivo y supletorio de todos los dems juicios y
procedimientos del CPC.

Caractersticas (a.1):

1. Procedimiento comn y general: ello se debe a que todos los juicios

que no tengan sealado un procedimiento civil especial tendrn que
regirse por el juicio ordinario, lo cual se debe a lo dispuesto en el
art. 3 CPC, concordado con el art. 253. este art. 3 permite adems
aplicar las reglas del juicio ordinario incluso a otros procedimientos
cuando estos no contemplen una determinada situacin. As por ejemplo
toda la teora de la prueba y los medios de prueba se aplican
masivamente a los distintos procedimientos.

2. Procedimiento esencialmente escrito: todo el periodo de discusin del

juicio es escrito y la resolucin del conflicto que se canaliza a
travs de una sentencia tambin es escrita, art. 170 CPC.

3. Procedimiento declarativo, constitutivo y de condena.

- Declarativo: cuando se fija una situacin jurdica determinada.
Ejemplo: constata la existencia de una obligacin.
- Constitutivo: cuando crea, modifica o extingue una situacin
jurdica. Ejemplo: los relativos al estado civil de una persona.
- Condena: cuando establece la obligacin de cumplir con una
determinada presentacin. Ejemplo: pagar una indemnizacin de
perjuicios.

Este procedimiento distingue 3 etapas:

1. Etapa de discusin: en que se traba la litis. Las partes demandante y

demandada exponen su pretensin y contra pretensin. Tiene gran
importancia porque determina el marco de lo que se va a decidir por el
tribunal por cuanto este no puede por regla general pronunciarse por
mas cosas que las pedidas por las partes ya que o sino incurre en
ultra petita y la sentencia ser anulable.

2. Etapa probatoria: en ella las partes centran su esfuerzo en acreditar

los hechos expuestos en la demanda y contestacin de la demanda.

3. Etapa de sentencia: en que el tribunal debe en virtud del principio de

inexcusabilidad resolver el conflicto.

1. Etapa de discusin:

Por regla general todo juicio ordinario comienza con demanda segn el
art. 256 CPC. Excepcionalmente podr comenzar con una medida prejudicial.
Por lo anterior es que ha surgido la duda de saber cuando existe
propiamente un juicio, ello por cuanto el art. 253 pareciera indicar que
bastara solo la presentacin de la demanda, lo que entra en pugna con lo
dispuesto en el art. 38 CPC que establece la necesidad que una resolucin
judicial sea notificada para que produzca efectos. Por otro lado el art.
290 CPC pareciera indicar que el juicio existe una vez que se ha

63
notificado la demanda y a transcurrido el plazo establecido por la ley
para contestarla (termino de emplazamiento), lo que se debera a la
posibilidad que tiene el demandado de reclamar la incompetencia del
tribunal.
Para llenar este vaco el legislador por el ao 1940 y a propsito por
el pago en consignacin regulado en el CC estableci que existe juicio
una vez que se ha producido la notificacin vlida de la demanda. En las
discusiones que se hacen en el congreso, los parlamentarios dejaron
expresa constancia que el objetivo era salvar el vaco que exista sobre
este punto en materia procesal.

El perodo de discusin comienza con la presentacin de la demanda,

entendindose por ella la forma de reclamar en juicio el derecho
controvertido. Normalmente contiene la accin y la pretensin, en el
sentido de que permite poner en movimiento el aparataje jurisdiccional
(tribunal) con mira a obtener un determinado beneficio.
Por regla general nadie esta obligado a demandar y por ende se trata de
un acto jurdico de carcter voluntario.
Excepcionalmente se puede estar obligado a demandar como es lo que
ocurre con la jactancia, art. 269 CPC y con las medidas prejudiciales.

La demanda tiene gran importancia por cuanto (a.1):

1. Abre la instancia
2. Permite determinar los lmites del conflicto, por cuanto el tribunal
no puede otorgar mas de lo pedido por el demandante en su libelo
(demanda). Si otorga mas de lo pedido comete ultrapetita, art. 768 n4
CPC.
3. Surge la facultad del tribunal de poder no acoger a tramitacin la
demanda cuando faltan los 3 primeros requisitos del art. 254 CPC.
4. Se produce la prorroga tcita de la competencia por parte del
demandante, art. 187 COT.

Requisitos de forma de la demanda (a.1), art. 254:

I. Requisito denominado Presuma:

La Corte Suprema por auto acordado de fecha 9 de diciembre de 191, auto
acordado de dudosa legalidad, por cuanto establece una sancin para quien
no lo cumpla, estableci que toda primera presentacin que se quiera
hacer y que requiera ser distribuido por una corte de apelacin deber
contener:

1. Tipo de procedimiento que corresponde al juicio. Ejemplo: juicio

ordinario, sumario, ejecutivo, etc.).
2. La materia de que se trata. Ejemplo: cobro de pesos, indemnizacin de
perjuicios, terminacin de arriendo.
3. El nombre del demandante y su nmero de rut.
4. El nombre del abogado patrocinante y su nmero de rut.
5. El nombre del apoderado y su nmero de rut.
6. El nombre del demandado y nmero de rut si se supiera.

Si estos requisitos no estn presentes en la demanda, el tribunal no la

puede acoger.
Si no se cumplen con las normas de este auto acordado la demanda no se
distribuir por la corte.

64
II. Requisitos legales o especficos de la demanda:
El art. 254 CPC establece que toda demanda deber contener:

1. La designacin del tribunal ante el cual se entabla, es decir, que

colocaremos una de las siguientes frases:
- S.J.L.: seor juez de letras
- Iltma. Corte Apelaciones
- Excma. Corte Suprema
- S.J.L. Polica local
- S.J. Arbitro
Si no tiene la individualizacin del tribunal este puede desechar la
demanda, es decir, no acoge la tramitacin de la demanda.

2. El nombre, domicilio, profesin u oficio del demandante y de las

personas que lo representan y naturaleza de la representacin. Esto
quiere decir que hay que distinguir entre personas naturales y jurdicas.
Ejemplo persona natural: Juan Prez Len, comerciante domiciliado en
calle... Persona jurdica: Banco Santander Chile, soc. del mismo giro de
su denominacin, representada legalmente por Don Juan Prez, empresario,
ambos domiciliados en calle Bandera 140.

3. Nombre, domicilio y profesin u oficio del demandado. Si yo no conozco

la actividad del demandado colocar cuya actividad o profesin ignoro.

4. Indicar las consideraciones de hecho y de derecho en que se apoya la

demanda: el legislador exige que se haga una exposicin clara de los
hechos y se indiquen las normas legales en que se funda esa demanda. Lo
recomendable es hacer una relacin cronolgica acerca de los hechos y
citar el o los arts. En los cuales se va a apoyar lo que se le solicita
al tribunal (pretensin).

5. Enunciacin precisa y clara consignada en la conclusin de la demanda

de las peticiones que se someten a decisin del tribunal. Este es el
requisito mas importante del art. 254, ya que determina los que se
denomina competencia especfica del tribunal en el sentido que el
tribunal no puede conceder mas de lo pedido por el demandante. (a.1).

III. Requisitos generales de la demanda comunes a todo escrito:

1. Incluir una suma en la demanda en que se resumen las peticiones que se

formulan al tribunal (en lo principal y otrosi).
2. Firma del demandante.
3. Acompaar tantas copias como partes haya que notificar.
4. Presentarla en papel decente: hoja blanca, tamao oficio, margen de 5
cm. arriba, 4,5 abajo y 3 cm. o 2,54 a los costados.

Teniendo la presuma se redacta la demanda segn el art. 254 CPC.

El legislador establece una sancin para el caso que no se cumpla con
los requisitos del art. 254. En efecto, el art. 256 CPC rompiendo el
principio dispositivo de los procedimientos civiles estableci que el
juez puede de oficio no acoger a tramitacin una demanda cuando esta no
cumpla con alguno de los 3 primeros nmeros del art. 254. Es necesario
destacar 2 cosas sobre este art.:
1. No constituye una obligacin del juez, por ello es que el art. 303
CPC permite al demandado oponer la exepcin dilatoria de ineptitud
del libelo, art. 303 n4.

65
 2. Cuando el juez no acoge a tramitacin la demanda no se esta
pronunciando sobre el fondo del asunto: el demandante puede
perfectamente presentar nuevamente su demanda.

Este art. 256 es el primer control del formalismo que regula la demanda.
El segundo control de la formalidad de la demanda esta representada por
la exepcin dilatoria (art. 303 n4). Las exepciones dilatorias son
aquellas que tienen por objeto corregir un vicio del procedimiento sin
alterar el fondo de la pretensin deducida.
No existe actualmente la obligacin de acompaar con la demanda los
documentos en que se funda esta. Si se llega a acompaar documentos con
la demanda, el plazo para objetarla es todo el plazo que se tiene para
contestar la demanda (termino de emplazamiento).

Respecto del patrocinio y poder (ley 18.120) es del caso recordar que si
la presentacin de la demanda es la primera gestin que se realiza en
juicio, ser necesario constituir patrocinio y poder. En este caso la
demanda se ingresa en la corte de apelaciones (oficina de distribucin de
causas) y luego cuando la demanda llega al tribunal se solicita en el
mesn la entrega de la llamada demandas nuevas de la corte. Se autoriza
el patrocinio y poder y se entregan los documentos.

Instituciones relacionadas con la demanda:

1. El retiro de la demanda: hecho material que no esta revestido en la

ley de formalidades y no produce ningn significado jurdico. Consiste
simplemente en concurrir al tribunal para solicitar que se devuelvan
todos los antecedentes incluida la demanda porque no se tiene la
intencin de continuar con el juicio. Solo se puede producir hasta
antes de que se notifique la demanda. En la practica los tribunales
exigen que se deje constancia en el expediente de que se retira la
demanda, expediente que no es devuelto al demandante si no solo los
documentos que lo integran que son reemplazados por una hoja en que se
indican cuales son los documentos retirados.
En el evento que el juicio haya comenzado por una medida prejudicial
precautoria, el retiro de la demanda trae consigo que se considere
doloso el procedimiento (a.1).

2. Modificacin de la demanda: una vez presentada la demanda puede surgir

la necesidad de modificarla ya sea ampliando, reduciendo o aclarando
las pretensiones o hechos en que se funda. Aqu es necesario
distinguir la oportunidad procesal en que ello se quiere hacer:

a) Antes de notificarse de la demanda: pueden hacerse todas las

modificaciones o adiciones que se quiera, sin lmites.

b) Luego de notificada la demanda y antes de contestada: la demanda puede

ser modificada, pero ser considerado como una nueva demanda y por
ende requerir que sea notificada y desde ese momento empezar a
correr un nuevo plazo para contestar.

c) Se modifica la demanda una vez que se ha haba contestado la demanda:

en este caso las ampliaciones que se hagan no pueden alterar en caso
alguno el objeto principal de la contienda ni las pretensiones que de
ella deriven segn lo dispone el art. 312 CPC.

66
3. Provedo de la demanda: el tribunal proveer la demanda indicando
traslado, providencia propia del juicio ordinario ya que en el
juicio sumario se provee vengan las partes a comparendo de
contestacin al quinto da hbil y en el juicio ejecutivo
despchese (a.1).

Emplazamiento

Notificacin legal de la demanda ms el plazo sealado para que el

demandado pueda defenderse o reaccionar.
Elementos:
- La notificacin
- El transcurso del plazo

1. Notificacin de la demanda: la regla general es que el juicio comience

generalmente con la demanda, siendo esta la primera gestin del juicio y
por ende debe aplicarse por regla general el art. 40 CPC que obliga a
notificar personalmente al demandado. Si no es la primera gestin del
juicio (medida prejudicial) en teora podra notificarse la demanda al
demandado por el estado diario, sin embargo, en la practica los
tribunales mejoran la calidad de la notificacin y ordenan notificar por
cdula. Al demandante siempre se le notifica por el estado diario la
presolucin que provee traslado.

2. El plazo que se tienen para contestar la demanda presenta las

siguientes caractersticas (a.1):
a) Es un plazo individual en cuanto a su inicio pero comn en cuanto a su
termino: si existen 2 o mas demandados el plazo para contestar vence
para todos ellos al mismo tiempo, por lo que se cuenta desde la ultima
notificacin, art. 260 CPC. Ejemplo: si hay 3 demandados el plazo
comienza desde que se haya notificado al ultimo de ellos.
b) Plazo legal, fatal e improrrogable.
c) Plazo de das hbiles o discontinuos.
d) Plazo variable, ello por cuanto depende del lugar en que se practique
la notificacin. El art. 259 CPC establece que el plazo ser de 15
das si la persona es notificada en la comuna asiento del tribunal, 18
das si es notificada fuera de la comuna asiento del tribunal, pero
dentro de su territorio jurisdiccional y 18 mas termino de
emplazamiento si es notificada fuera del territorio jurisdiccional
(comuna o agrupacin de comunas).

Reaccin del demandado:

El legislador estableci una serie de posibilidades que puede tomar el

demandado frente a una demanda las cuales se hacen valer dentro del
termino de emplazamiento.
Son las siguientes:
1. Allanarse
2. No hacer nada (rebelda)
3. Defenderse (exepciones dilatorias, exepciones mixtas o anmalas,
exepciones perentorias, alegaciones o defensas)
4. Contra atacar (demanda reconvencional).

I. Allanarse: consiste en la aceptacin total o parcial de la pretensin

hecha valer por el demandante. Este allanamiento puedo manifestarse en
forma expresa o tcita, ser tcita cuando no contradice en forma
sustancial la pretensin deducida.

67
Efecto del allanamiento (a.1):

- Si el allanamiento es total: se seguirn con todos los trmites que

conforman el perodo de discusin: contestacin, rplica y duplica, lo
cual se debe a que el demandado podra en la duplica contravenir an los
hechos. El allanamiento total se traduce en que no va a haber etapa
probatoria por cuanto no existen hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos, pero igualmente el tribunal deber dictar sentencia
definitiva.
- Si el allanamiento es parcial: se seguir con la etapa del periodo de
discusin y se recibir la causa a prueba respecto de aquellos hechos
controvertidos sobre los cuales no recay el allanamiento.

* el mandatario requiere facultades especiales para allanarse, art. 7

inc. 2 CPC.

No en todos los procedimientos el allanamiento produce el mismo efecto,

lo cual se debe a que en muchos casos existe un inters pblico
comprometido, ejemplo: juicios de divorcio y nulidad de matrimonio,
procesos en los cuales el allanamiento no libera de la obligacin de
rendir prueba.

II. Que el demandado no haga nada o que se encuentre en estado de

rebelda: esta situacin se da cuando el demandado deja transcurrir el
termino de emplazamiento sin defenderse. Esta actitud es aceptada por el
legislador por cuanto la contestacin de la demanda no es una obligacin
sino una carga procesal (ejercicio de una facultad en el propio inters).
La bilateralidad de la audiencia tampoco se rompe por esta actitud ya que
esta consista en que nadie puede ser condenado sin ser odo o haber
tenido la posibilidad de serlo, y por ello es que es perfectamente
posible el debido proceso cuando el demandado no se defiende.
El efecto de la rebelda no es el que normalmente la gente letrada cree,
esto es el que calla otorga. Desde un punto de vista procesal el
silencio, salvo contadas exepciones no produce efecto jurdico, no
constituye otorgar nada, por eso es que el silencio o rebelda del
demandado se traduce en la simple negacin de los hechos en que se funda
la demanda, por lo que todo el peso o carga de la prueba recae en el
demandante, art. 1698 CC.
EL hecho de que el demandado no conteste la demanda, no le impide que
pueda posteriormente intervenir en el proceso, pero deber aceptar todo
lo obrado en el expediente, aplicndose el principio de la consumacin
procesal, salvo que logre acreditar que exista una nulidad por falta de
emplazamiento, esto es, que no fue debidamente notificado de la demanda.

III. Defenderse: el demandado puede defenderse siguiendo el siguiente

orden lgico:

1. Oponer exepciones dilatorias: el art. 303 CPC contempla las exepciones

dilatorias. Del nmero 6 se desprende su definicin: aquellas
exepciones que tienen por objeto corregir un vicio del procedimiento sin
afectar el fondo de la pretensin deducida

Requisitos para hacerla valer (art. 305):

a) Deben hacerse valer en un mismo escrito, es decir, si se quieren hacer

valer 2 o mas dilatorias no pueden ser presentadas en oportunidades
distintas.

68
b) Deben hacerse valer dentro del termino de emplazamiento. Si no lo hago
solo podr posteriormente hacerlas valer como una alegacin o defensa.

c) Solo se pueden hacer valer alguna de las exepciones del art. 303, que
son:

1) Incompetencia del tribunal: absoluta y relativa, por lo que el

demandado solo puede hacer valer la incompetencia relativa del tribunal
para evitar que se produzcan la prorroga tcita oponiendo la exepcin
dilatoria de incompetencia en los asuntos contenciosos civiles de primera
instancia. En doctrina se discute la falta de jurisdiccin (a.1) se
puede oponer la exepcin dilatoria? En este caso la doctrina ha sealado
que se trata de una exepcin perentoria porque ataca el fondo del asunto
y por ende no se puede hacer valer como dilatoria.

2) Falta de capacidad del demandante o de personera o de representacin

legal: exepcin que se relaciona con la capacidad de ejercicio y no con
el ius postulandi.

3) Litis pendencia: es un grado menor que la cosa juzgada, supone que

exista otro juicio pendiente de resolucin que se sigue entre las mismas
partes y en las cuales existe identidad de causa de pedir y de cosa
pedida.

4) Ineptitud del libelo (art. 303 n4 concordado con el art. 254 CPC).
Un sector de la jurisprudencia ha estimado que este art. 303 n4 solo se
referira a los n 4 y 5 del art. 254, ello por cuanto el legislador
autoriza al tribunal en el art. 256 para no dar curso a una demanda en
que faltan los 3 primeros nmeros del art. 254. Esta interpretacin es
errnea por cuanto el art. 256 solo establece la facultad del tribunal,
ya que comienza diciendo puede el juez de oficio, lo que deja en
evidencia que no es una obligacin.
Esta exepcin del art. 303 n4 es la que recibe mayor aplicacin
practica, existiendo jurisprudencia en el sentido que, para que el libelo
sea inepto es necesario que la omisin incurrida haga que la demanda sea
ininteligible.

5) Beneficio de exclusin: vinculado con el art. 2357 CC.

Situacin que se produce en el caso de la fianza en la cual el fiador
tiene el derecho si no ha renunciado a el de exigir al demandante que
primero persiga al deudor principal y agotada esa cobranza se dirija
contra el fiador.

Se plantean 2 posiciones:

1. Seala que puesta y acogida esta exepcin se paraliza la

tramitacin del juicio, el que se reanudara una vez agotada la
cobranza contra el deudor principal. Tiene ms cabida esta postura.

2. Ser necesario poner una nueva demanda al fiador.

6) En general las que se refieran a la correccin del procedimiento sin

afectar el fondo de la accin deducida:
Son ejemplos: la falta de legitimacin activa o pasiva para obrar y la
falta de jurisdiccin. Sin embargo, estas 3 situaciones son exepciones
perentorias porque si se altera el fondo de la accin deducida.

69
 Procedimiento de tramitacin de las dilatorias:

El legislador establece que las exepciones dilatorias se tramitan como

incidentes, es decir, que opuesta la exepcin dilatoria el tribunal
proveer traslado, resolucin que se notifica por el estado diario y abre
un plazo de 30 das hbiles y fatales para que la contraparte
(demandante) pueda manifestar su parecer.
Transcurrido este plazo de 30 das y habindose o no evacuado el
traslado, el tribunal podr adoptar alguna de las siguientes
resoluciones:

1. Resolver de plano: significa que el tribunal no recibe a prueba el

incidente y procede de inmediato a acoger o rechazar la exepcin
dilatoria hecha valer. Esta actitud la asume cuando todos los
antecedentes necesarios para resolver consten en el proceso, aparezcan en
forma evidente o se funden en un hecho notorio.

2. Recibir a prueba el incidente: en este caso dicta una resolucin

fijando los puntos de prueba sobre los cuales debern las partes centrar
su esfuerzo. Ejemplo: efectividad de carecer el demandante de
representacin convencional, efectividad de ser inepto el libelo, etc.
Esta resolucin se notifica por el estado diario a las partes y abre un
termino probatorio de 8 das hbiles y fatales.

Vencido este termino probatorio el tribunal deber pronunciarse acogiendo

o rechazando las exepciones dilatorias opuestas.

Situacin que se produce con la aceptacin o rechazo de las

dilatorias:

1. Que se desechen las exepciones dilatorias: esta resolucin se notifica

por el estado diario y nace un plazo de 10 das hbiles y fatales para
que demandando conteste la demanda.

2. Que el tribunal acoja la exepcin dilatoria. Hay que distinguir:

- Si se trata de la exepcin de incompetencia: el juicio muere.
- Se es otra cualquiera del art. 303 excluida la n1: el demandante
podr subsanar el defecto en cualquier momento, no existiendo plazo
para que lo haga, salvo el plazo indirecto de abandono del
procedimiento (regla general: 6 meses). En este caso una vez subsanado
el defecto o si la excepcin es acogida, el tribunal dictar una
resolucin que as lo declare, la que se notifica por el estado diario
y empezar a correr entonces el plazo de 10 das que tiene el
demandado para contestar la demanda. Cuidado! la norma cambia en las
exepciones dilatorias en contra de demanda reconvencional.

Contestacin de la demanda: el art. 309 CPC establece algunos formulismos

que son:
1. La designacin del tribunal ante el cual se presenta la contestacin
(ejemplo: SJL, seor juez de letras).
2. Nombre, domicilio, profesin u oficio del demandado.
3. Las exepciones que se oponen a la demanda y una exposicin clara de
los hechos y fundamentos del derecho en que se apoya.
4. Enunciacin precisa y clara de las peticiones que se someten a la
decisin o fallo del tribunal.

70
 La demanda y la contestacin de la demanda determinan el objeto del
litigio y el marco dentro del cual el juez puede fallar sin incurrir en
ultra petita.
De este art. 309 se desprende que el contenido de la contestacin esta
formado por las exepciones y las alegaciones o defensas.

- Exepciones: normalmente se estn refiriendo a la forma de extinguir las

obligaciones ya que se asocia este concepto al de exepcin perentoria. Se
define como el poder jurdico que tiene el demandado de oponerse a la
pretensin que ha deducido el demandante afectando ya sea el ejercicio de
esa pretensin o la vida misma de ella.
Se dice desde un punto de vista doctrinario que las exepciones pueden
ser clasificadas en:

1. Excepciones dilatorias: no atacan el fondo de la pretensin, solo

persiguen corregir un vicio del procedimiento.

2. Excepciones perentorias: atacan la pretensin y se dividen segn la

oportunidad y forma de hacerlas valer en:
- Ordinarias: constituyen la regla general y se interponen junto con la
contestacin de la demanda resolvindose su acogida o rechazo en la
sentencia definitiva.
- Anmalas: pueden oponerse en cualquier estado del juicio hasta antes
de la citacin a or sentencia en primera instancia o hasta antes de
la vista de la causa en segunda instancia. Estas exepciones son: la
prescripcin, la cosa juzgada, la transaccin y el pago efectivo,
art. 310 CPC.

3. Excepciones mixtas: exepciones perentorias que pueden oponerse como

dilatorias, estas son: la cosa juzgada y la transaccin, art. 304 CPC.
En este caso si estas exepciones requieren de un mayor grado de
conocimiento se fallaran en la sentencia definitiva. Si no lo
requieren el tribunal las puede fallar de inmediato como ocurre con
las dilatorias.

- Alegaciones o defensas: son los motivos o razonamientos que el

demandado invoca con el objeto de que se le desconozca al demandante el
derecho que pide que le sea reconocido. Estas pueden hacerse valer
durante todo el curso del juicio ya que normalmente consisten en una
simple negacin de los hechos.
Ejemplo: yo no suscrib ningn contrato de c/v con el demandante por lo
que nada le debo, no lo debo porque esta seorita nunca ha trabajado en
mi casa.

La diferencia entre la excepcin y la alegacin o defensa:

- La carga de la prueba recae en personas distintas. En el caso de la

excepcin el demandado al oponerla esta reconociendo la existencia del
derecho invocado, pero le esta restando eficacia jurdica, por ejemplo:
opongo la exepcin de pago de la deuda. Se reconoce en este caso la
existencia del crdito (obligacin) pero se le resta eficacia jurdica
diciendo que se cumpli con lo debido, por eso es que el peso de la
prueba de una exepcin recae sobre quien la opone.
En la alegacin o defensa como solo se niega la existencia del hecho, la
prueba recae sobre el demandante.

71
- La exepcin siempre se debe fundar en un precepto legal, no as la
alegacin o defensa.

- la exepcin tiene una oportunidad para hacerse valer, la alegacin o

defensa se puede hacer valer en cualquier estado del juicio.

- Las exepciones normalmente se resuelven en la sentencia definitiva en

la parte decisoria del fallo, en cambio las alegaciones o defensas se
resuelven en la parte considerativa.

IV. Demanda reconvencional: art. 314.

Es definida como la demanda del demandado. Es la forma mas activa que
puede asumir el demandado mediante la cual deduce una contra pretensin
en contra del actor aprovechando el procedimiento que este haba
iniciado.

Requisitos procedencia:

1. Competencia absoluta del tribunal: el legislador establece que el

tribunal debe tener competencia absoluta para conocer la demanda
reconvencional considerada esta en forma aislada. Sin embargo, si la
cuanta de la demanda reconvencional fuere insuficiente para ser conocida
por la jerarqua del tribunal que conoce del asunto principal se produce
una absorcin de la competencia que permite que el tribunal que conoce
del asunto principal puede conocer de la demanda reconvencional. (a.1)
Esta situacin se conoce como prorroga tcita de la competencia absoluta.
Por la misma razn no es necesario que el tribunal que va a conocer de la
demanda reconvencional sea relativamente competente, art. 315 CPC.

2. Identidad del procedimiento: el art. 316 CPC establece la necesidad

que la demanda reconvencional se tramite conjuntamente con el asunto
principal de manera tal que se ha sealado doctrinariamente que
encontrndose regulado dentro del juicio ordinario (la demanda
reconvencional) que contiene las etapas de replica y duplica no seria
posible deducir demanda reconvencional en aquellos procedimientos en que
no habindose regulado expresamente por el legislador la tramitacin de
la demanda reconvencional no contengan las etapas de replica y duplica.
As por ejemplo se dice que no es posible deducir demanda reconvencional
en el procedimiento sumario. Por lo tanto, solo se puede deducir demanda
reconvencional en el juicio ordinario.

Requisitos formales:

1. Debe cumplir con los requisitos formales de la demanda (art. 254).

2. Debe oponerse conjuntamente con el escrito de contestacin de la
demanda (art. 314 CPC). Ejemplo:
En lo principal contesto demanda
Primer otros: deduce demanda reconvencional.
Segundo otros: patrocinio y poder.

Tramitacin de la demanda reconvencional:

Se tramita y falla conjuntamente con la demanda principal por lo que el

demandado reconvencional (demandante principal) puede oponer exepciones
dilatorias en el plazo de 6 das, plazo que coincide con la oportunidad
para replicar. (a.1)La gran diferencia radica en que si las exepciones
dilatorias hechas valer contra la demanda reconvencional son acogidas el

72
demandante tendr un plazo de 10 das para subsanar el vicio bajo
apercibimiento de tenerse por no presentada la demanda reconvencional.
Tambin es necesario tener presente que en el caso de que en el asunto
principal no proceda el termino extraordinario para rendir prueba fuera
de Chile, tampoco ser precedente para hacerlo respecto de la demanda
reconvencional.

Conclusin del perodo de discusin:

Una vez evacuada la contestacin de la demanda ya sea en forma real o

ficta e independientemente de cual haya sido la reaccin del demandado,
el tribunal proceder a dar traslado por 6 das para que el demandante
pueda replicar y el demandado duplicar. Esto va a ocurrir aun en el caso
de que el demandado se allane o acepte totalmente la demanda.

Los escritos de replica y duplica: estos se denominan junto a los

escritos de la demanda y contestacin escritos principales del perodo
de discusin y conforman en su conjunto los lmites objetivos que tiene
el tribunal para resolver el asunto.
La Rplica: es el escrito mediante el cual el demandante se hace cargo de
los argumentos expuestos por el demandado en su contestacin teniendo
como nica limitacin lo dispuesto en el art. 312 CPC.
La Duplica: es el escrito en el cual el demandado formula sus argumentos
respecto de lo sealado por el demandante en su replica y permite
reforzar sus alegaciones y defensas contenidas en la contestacin.

La conciliacin:

La ley 19.334 estableci como un trmite obligatorio en el perodo de

discusin una audiencia de conciliacin, art. 262 CPC, trmite que es
esencial en primera instancia, art. 795 n2 siempre y cuando procedan 3
requisitos:
1. Que se trate de un procedimiento civil en que no este exceptuado o
prohibida la conciliacin. Esta prohibida la conciliacin en los
juicios ejecutivos, juicio de hacienda, nulidad de matrimonio.
2. Que proceda la transaccin. No procede en los casos sealados en los
arts.2449 al 2455 CC.
3. Que no opere la situacin del art. 313 CPC, esto es, aquellos casos en
que no sea necesario recibir la causa a prueba.

Se discute en la practica si la conciliacin es o no parte del perodo

de discusin por cuanto el art. 626 CPC habla agotado los trmites de
discusin....
En la practica lo que ocurre es que evacuado el trmite de la duplica el
tribunal cita a las partes a una audiencia de conciliacin para no antes
de 5 das ni mas all de 15, resolucin que puede exigir la comparecencia
personal de las partes sin perjuicio de que puedan asistir sus
apoderados. Si nada dice al respecto pueden ir solo los apoderados, pero
tienen que tener facultad suficiente para poder conciliar.
Esta resolucin se notifica por cdula a los apoderados de las partes,
por lo que el plazo sealado por el tribunal para la realizacin de la
audiencia empieza a correr una vez que se notific al ltimo apoderado.
Si llegado el da de la audiencia alguna de las partes no concurre, se
deber dejar constancia de haberse hecho el llamado y que no hubo acuerdo
(si no se deja constancia se puede echar abajo la sentencia).

73
 La etapa de prueba:

El art. 318 CPC seala que posteriormente al llamado a conciliacin (si

no se produce) el tribunal debe proceder a examinar el expediente para
establecer si existen o no hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos. El tribunal analiza lo que las partes han expuesto en el
periodo de discusin en los diversos escritos y puede adoptar 2
actitudes:

I. Citar a las partes para or sentencia (art. 326): siempre que el

proceso no verse sobre aspectos de orden pblico o que comprenda derechos
respecto de los cuales las partes no puedan disponer de ellos.
El tribunal podr citar a las partes a or sentencia en los siguientes
casos (art. 313):
1. Si el demandado se allano a la demanda (aceptacin expresa).
2. Si no existen hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos.
3. Si las partes versaron su discusin sobre argumentos de derecho.
4. Si las partes pidieron que se falle el pleito sin mas trmite.

II. Recibir la causa a prueba: para ello el tribunal debe dictar una
resolucin denominada resolucin que recibe la causa a prueba, art. 318
CPC.
Esta resolucin se caracteriza o tiene los siguiente elementos:

1. Debe cumplir con los requisitos comunes a toda resolucin judicial.

2. Debe ordenar expresamente recibir la causa a prueba.
3. Fija los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos respecto de
los cuales las partes tendrn que rendir la prueba. La prueba que se
rinde solo debe recaer sobre los hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos que seale la resolucin que recibe la causa a prueba.
4. La resolucin es una sentencia interlocutoria de segundo grado porque
resuelve sobre un trmite que va a servir de base para la dictacin de
la sentencia definitiva.
5. Es impugnable a travs del recurso de reposicin con apelacin en
subsidio. Segn el art. 319 en contra de la resolucin que recibe la
causa a prueba se puede deducir el recurso de reposicin, el cual se
interpone ante el mismo tribunal que dicto la resolucin para que lo
resuelva el mismo.
El recurso se caracteriza por:
a) Debe interponerse dentro del plazo fatal de 3 das (el plazo normal de
un recurso de reposicin es de 5 das) desde que se notifica la
resolucin que recibe la causa a prueba (ultima notificacin) la cual
se notifica por cdula.
b) Se interpone en contra de una sentencia interlocutoria, lo cual es
absolutamente excepcional, ya que la RG es que este recurso solo
procede en contra de autos y decretos.
c) Se puede apelar en subsidio: siempre se debe apelar en subsidio para
que el tribunal de alzada resuelva. Si no se apela en subsidio no se
podr apelar si el tribunal rechaza la reposicin.
d) El objeto del recurso es adicin (agregar), eliminacin o modificacin
de uno o mas hechos pertinentes, sustanciales y controvertidos.
e) Se resuelve de plano o previa tramitacin incidental (interpuesto el
recurso se da traslado a la contraparte). En la practica se da
traslado.
Si se acoge el recurso de reposicin la contraparte puede apelar la
resolucin. Si se rechaza el recurso se acaba el asunto a menos que se
haya deducido apelacin en subsidio.

74
f) El tribunal debe fijar los hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos extrayndolos nica y exclusivamente de los escritos
principales del periodo de discusin.
g) La resolucin se notifica por cdula a las partes.
h) La resolucin que recibe la causa a prueba constituye un trmite
esencial en primera instancia y su omisin da lugar a la interposicin
del recurso de casacin en la forma para declarar la nulidad de la
sentencia definitiva que se haya dictado en ese proceso (se anula el
proceso desde el error), art. 768 n9 en relacin con el 795 n3 CPC.

La importancia de la resolucin que recibe la causa a prueba radica en

que la prueba debe limitarse a los hechos fijados en la resolucin siendo
improcedente cualquier otra prueba. Esto constituye una limitacin tanto
para las partes como para el tribunal.
La resolucin condiciona tanto las pruebas que rinden las partes como la
sentencia definitiva. Esto tiene 2 exepciones, el art. 321 y 322:
permiten una ampliacin de la prueba.

La resolucin que recibe la causa a prueba da origen al termino

probatorio por el termino legal que corresponda sin perjuicio de lo cual
el tribunal deber filar el da y la hora para rendir la prueba
testimonial y/o confesional. La prueba rendida fuera de los das fijados
para la audiencia es nula.
Cundo comienza a correr el termino probatorio? (a.1)
hay que distinguir:
- Si no se interpone recurso de reposicin comienza a correr a partir de
la ultima notificacin por cdula.
- Si se ha interpuesto recurso de reposicin comienza a correr una vez
notificada la resolucin que resuelve la ultima de las reposiciones.

El termino probatorio es un plazo fatal por eso es importante determinar

cuando comienza a correr este plazo y tambin por la prueba testimonial
ya que tiene un plazo de 5 das.

En el juicio ordinario se distinguen 3 clases de termino probatorio:

1. Ordinario
2. Extraordinario
3. Especial

1. Termino probatorio ordinario:

Tiene una duracin de 20 das (hbiles) y dentro de este termino se
puede solicitar y rendir toda clase de pruebas en cualquier lugar de la
repblica e incluso fuera de ella, en este ultimo caso se hace a travs
de un exhorto.
La prueba testimonial se debe solicitar y rendir dentro del termino
probatorio, los dems medios de prueba se deben solicitar dentro del
probatorio, pero se pueden rendir despus de vencido el termino, por
ejemplo: el informe de peritos puede llegar despus.
El plazo de 20 das de comn acuerdo por las partes se puede reducir,
art. 334 y 328 inc. 2 CPC.

2. Termino probatorio extraordinario:

Aquel que concede el tribunal a la parte que lo solicita antes del
vencimiento del termino probatorio ordinario para rendir pruebas
especficas fuera de la comuna asiento del tribunal cuando el termino
probatorio ordinario a sido insuficiente.

75
 La duracin del termino extraordinario se determina de acuerdo a la
tabla de emplazamiento del art. 259 CPC.
En este caso es importante que:
1. Debe haber solicitud de parte
2. Se debe sealar especficamente el medio de prueba que se quiere
rendir.

Hay que distinguir si la prueba que se desea rendir es dentro o fuera

del territorio de la repblica (a.1):

1. Aumento extraordinario para rendir prueba dentro del territorio de la

repblica (art. 336 inc.1, 330 CPC):
a) Este aumento se concede a concitacin: la diligencia se puede llevar a
efecto desde que hayan transcurrido a lo menos 3 das desde el momento
en que se notifica la resolucin que concede el aumento y siempre y
cuando la otra parte no haya objetado (solo se genera un incidente si
la contraparte objeta).
El tribunal siempre concede este aumento a menos que haya justo motivo
de creer que se pide maliciosamente con el nico objeto de demorar el
juicio, art. 330 CPC.

2. Aumento extraordinario para rendir prueba fuera del territorio de la

repblica (art. 336, 331 y 338 CPC):
a) Este aumento se decreta con audiencia: traslado = incidente (siempre
se produce un incidente).
b) Se deben cumplir para su otorgamiento con los requisitos del art. 331
CPC:
1. Que el tenor de la demanda, de la contestacin o de otra pieza del
expediente aparezca que los hechos a que se refieren las
diligencias probatorias solicitadas han acaecido en el pas en que
deben practicarse dichas diligencias, o que all existen los medios
probatorios que se pretende obtener.
2. Que se determine la clase y condicin de los instrumentos de que
el solicitante piensa valerse y el lugar en que se encuentran.
3. que, tratndose de prueba de testigos, se exprese su nombre y
residencia o se justifique algn antecedente que haga presumible la
conveniencia de obtener sus declaraciones.
c) Se debe cumplir con lo establecido en el art. 338: se debe depositar
en la cuenta corriente del tribunal una cantidad (caucin)cuyo monto
no sea inferior a medio sueldo vital ni mayor a 2 sueldos vitales.

Elementos comunes para una y otra clase de aumento extraordinario:

1. En ambos casos el incidente a que de lugar se tramitar en cuaderno

separado sin suspender la causa principal. El art. 336 inc. Final
seala que no se contaran en el aumento extraordinario los das
transcurridos mientras dure el incidente.

2. Existe la obligacin de pagar a la contraparte los gastos en que haya

incurrido para presenciar las diligencias pedidas, art. 337.

3. Termino probatorio especial:

Esta recogido en distintas normas que tienen por objeto permitir la
rendicin de prueba en casos en que no se haya podido verificar por
impedimentos justificados o por fuerza mayor.

76
Casos que dan origen a termino probatorio especial:

a) Causal genrica: entorpecimiento.

En este caso la duracin del termino probatorio especial ser el mismo
n de das que haya durado el entorpecimiento.
Para que se conceda este termino es necesario que se reclame al momento
que se presenta el entorpecimiento o dentro de los 3 das siguientes.
Ejemplo: mi testigo tiene un accidente el da en que iba a rendir prueba.

b) Art. 339 inc.4: Ampliacin de prueba generada con motivo de haberse

acogido la apelacin subsidiaria interpuesta en contra de la resolucin
que recibi la causa a prueba.
En este caso es obligatorio para el juez decretar el termino especial
an sin solicitud de parte. Su duracin la determina el tribunal pero con
un mximo de 8 das.
La prueba que se haya producido y que no este afectada por la resolucin
del tribunal de alzada tendr pleno valor.

c) Art. 340 inc.2 CPC: se refiere a diligencias realizadas en tiempo

hbil y no concluidas dentro del termino probatorio por impedimento cuya
remocin no haya dependido de la parte interesada.

d) Art. 340 inc. final: cuando no se haya podido tomar la prueba

testimonial por inasistencia del juez de la causa el tribunal fijar
nuevo da para la recepcin de la prueba.

e) Art. 376 CPC: se refiere a la tacha de testigos.

f) Art. 402 inc.2: se refiere a la prueba del error de hecho para la

revocacin de la confesin.

g) Art. 159, inc.4: se refiere a las medidas para mejor resolver cuando
en la practica de ellas surge la necesidad de esclarecer nuevos hechos,
en este caso podr el tribunal abrir un termino especial de prueba por un
plazo no superior a 8 das.

h) Art. 327, inc.2

i) Art. 321
j) Art. 322

Prueba:
1. Saber termino probatorio
2. El termino probatorio ordinario comienza a correr si no se dedujo
reposicin desde la ultima notificacin que recibi la causa a prueba. Si
se dedujo reposicin en contra de la resolucin que recibi la causa a
prueba, desde la fecha de la ultima notificacin de la resolucin que
fallo la ultima de las reposiciones hechas valer.
3. Distinguir entre el termino probatorio extraordinario para rendir
prueba dentro y fuera de la repblica (hacer paralelo).

Toda diligencia probatoria debe decretarse mediante un decreto del

tribunal la cual tiene el carcter de inapelable y debe ser notificada a
las partes por el estado diario o bien mediante cualquier otra forma para
asegurar la comparecencia de las partes.
Vencido el termino probatorio (sea ordinario, extraordinario o especial)
las partes tienen un plazo de 10 das para presentar un escrito haciendo
observaciones a la prueba rendida, art. 430 CPC.

77
 Etapa de sentencia:

1. Citacin para or sentencia (art. 432 CPC):

Vencido el plazo para hacer observaciones a la prueba y existan o no
diligencias pendientes el tribunal dictar una resolucin citando a las
partes para or sentencia.
Citadas las partes para or sentencia no se admitirn escritos ni
pruebas de ninguna especie.
La citacin para or sentencia cierra definitivamente el debate como la
posibilidad de rendir prueba, art. 433 CPC. Sin embargo, este principio
tiene ciertas excepciones, inc. 2 art. 433:
1. EL incidente de nulidad de todo lo obrado.
2. Las medidas para mejor resolver.
3. Medidas precautorias.
4. La acumulacin de autos.
5. El abandono del procedimiento.
6. Los plazos para objetar documentos que hubieren empezado a correr al
momento de la citacin para or sentencia continuarn corriendo,
pudiendo la parte dentro del plazo respectivo objetar ese documento.

La resolucin que cita a las partes para or sentencia tienen la

naturaleza jurdica de un decreto impugnable por la va del recurso de
reposicin dentro de 3 da y fundado en un error de hecho.
La resolucin que cita a las partes para or sentencia constituye un
trmite esencial, cuyo omisin acarrea la nulidad del fallo a travs del
recurso de casacin en la forma, art. 768 n9 en relacin con el art. 795
n7 CPC.
Citadas las partes a or sentencia el tribunal queda en condicin para
decretar medidas para mejor resolver o esperar un plazo de 60 das para
dictar sentencia.

2. Medidas para mejor resolver:

Diligencias de carcter probatorio decretadas por el tribunal con el
objeto de llegar a la dictacin de una sentencia mas justa y que se
decreta despus que las partes han sido citadas para or sentencia.
Estas medidas solo pueden decretarse por iniciativa exclusiva del
tribunal y despus que las partes han sido citadas a or sentencia y
dentro del plazo que tiene el tribunal para dictar sentencia (60 das).
Las medidas que se dictan fuera de este plazo se entienden como no
decretadas (art. 159 CPC).
El plazo de 60 das para decretar medidas para mejor resolver es fatal,
sin embargo, este plazo es prorrogable para dictar sentencia (plazo
judicial).
Las medidas para mejor resolver que puede dictar el tribunal se
encuentran en el art. 159 y son:
1. La agregacin de cualquier documento que estimen necesario para
esclarecer el derecho de los litigantes.
2. La confesin judicial de cualquiera de las partes sobre hechos que
consideren de influencia en la cuestin y que no resulten probados.
3. La inspeccin personal del objeto de la cuestin.
4. El informe de peritos.
5. La comparecencia de testigos que hayan declarado en el juicio, para
que aclaren o expliquen sus dichos obscuros o contradictorios.
6. La presentacin de cualesquiera otros autos que tenga relacin con el
pleito.

78
Qu pasa con la prueba testimonial? (pp)
El tribunal jams puede a travs de una medida para mejor resolver citar
a declarar a testigos que no hayan declarado en juicio, solo puede citar
a testigos que hayan declarado para que aclaren o expliquen sus dichos
oscuros y contradictorios.

La resolucin que decrete una o mas medidas para mejor resolver se

notifica por el estado diario. Al decretar 1 o ms de estas medidas el
tribunal podr abrir un termino probatorio especial de prueba hasta por
un plazo mximo de 8 das improrrogable, ilimitado y limitado a los
puntos que el mismo tribunal designe en la resolucin.
Las medidas para mejor resolver que decrete el tribunal debern
cumplirse por las partes dentro del plazo de 20 das contados desde la
fecha de la notificacin de la resolucin que la decreta. Vencido este
plazo las medidas no cumplidas se tendrn por no decretadas y el tribunal
deber proceder a dictar sentencia sin ms trmite.

3. La sentencia definitiva:
Constituye el acto final del proceso el cual pone fin a la instancia
resolviendo el asunto controvertido.

79
 LOS INCIDENTES

Se encuentran reglamentados a partir del art. 82 y sgtes. CPC, siendo

importante su ubicacin por cuanto esta dentro del libro I del CPC
(disposiciones comunes a todo procedimiento) y por ende se aplican a toda
clase de procedimientos, tanto civiles como penales en que no se
contemple una regla especial diversa. El art. 82 debe concordarse con el
art. 43 CPP.
El art. 82 CPC define lo que es un incidente, sin embargo, se incurre en
un error por cuanto se seala que incidente es toda cuestin accesoria a
un juicio que requiere de un pronunciamiento especial con audiencia de
partes. De esta definicin se desprende que el incidente requerira
siempre que ambas partes sean escuchadas, lo que no es as, ya que el
art. 89 CPC permite al tribunal resolver de plano aquellos incidentes que
se funden en hechos que constan en el proceso o que sean de pblica
notoriedad.
La definicin correcta de incidente es: toda cuestin accesoria al
juicio que requiere un pronunciamiento especial del tribunal.

Requisitos del incidente:

1. Que exista un juicio, porque el incidente es una cuestin accesoria y

por ende supone la existencia de un asunto principal que es el juicio,
lo cual se produce una vez que se ha notificado validamente la
demanda.

2. Que la cuestin promovida como incidente sea accesoria al asunto

principal *.

3. Que exista una relacin directa entre la cuestin promovida como

incidente con el asunto principal, as por lo dems lo exige el art.
84 CPC que permite rechazar de plano todo incidente que no tenga
conexin alguna con el asunto principal.

4. Que el asunto requiera un pronunciamiento especial del tribunal.

Concordar con el art. 158 CPC, el cual clasifica las resoluciones
judiciales, ello por cuanto, dependiendo si la resolucin que falla el
incidente establece o no derechos permanentes, la resolucin que lo
falla puede ser una sentencia interlocutoria o un auto. La importancia
radica en que las sentencias interlocutorias por RG apelables, en
cambio, los autos no lo son, salvo que se haya alterado la
substanciacin regular del juicio o se ordene un trmite no
contemplado en la ley.
* La RG es que la resolucin que resuelve un incidente sea un auto ya
que la resolucin no establece derechos permanentes a favor de las
partes.

Caractersticas incidentes:

1. Se promueven, tramitan y fallan por el tribunal que conoce del asunto

principal, ello por cuanto, es una manifestacin de la regla de la
extensin, art. 111 COT.

2. El legislador distingue entre incidentes ordinarios que se les aplica

un procedimiento comn para su conocimiento y fallo e incidentes
especiales en que se les da una tramitacin distinta, por ejemplo:
abandono del procedimiento, desistimiento de la demanda, privilegio de

80
 pobreza, acumulacin de autos, cuestiones de competencia, las
implicancias y recusaciones, las costas, etc.

3. Pueden o no suspender la tramitacin del asunto principal. Se

distingue entonces en:
- Incidentes de previo y especial pronunciamiento (dilatorias):
suspenden la tramitacin del asunto principal. Deben ser resueltos
durante el curso del juicio y antes de la dictacin de la sentencia
definitiva.
- Incidentes que no tienen el carcter de previo y especial
pronunciamiento: dan origen normalmente a cuadernos separados.
Ejemplo: nulidad de lo obrado por fuerza mayor y falta de
emplazamiento, privilegio de pobreza, medidas precautorias.

Clasificacin incidentes:

I. Segn la forma en que se tramitan:

a) Ordinarios: se tramitan de acuerdo a las reglas generales.
b) Especiales: se tramitan de acuerdo a normas particulares establecidas
de acuerdo a la naturaleza de la cuestin debatida.

II. Segn su relacin con el asunto principal:

a) Conexos: guardan relacin con el asunto principal.
b) Inconexos: no guardan relacin. Su importancia radica en que pueden
ser rechazados de plano por el tribunal.

III. Segn su vinculacin con la materia o asunto que se ventila en el

incidente:
a) Incidente que versa sobre el fondo de la cuestin debatida, se
relaciona con la pretensin, excepciones, contrapretencin.
Ejemplo: objeto la escritura pblica que quiere probar una C/V.
b) Incidentes que no se refieren al asunto principal, sino que al
procedimiento.

IV. Segn el efecto que produce en el juicio su promocin:

a) Incidente de previo y especial pronunciamiento: paraliza la causa
principal hasta no ser resuelto y se tramitan en el cuaderno principal
sin dar motivo a la formacin de un cuaderno separado.
Ejemplo: competencia, excepcin dilatoria.
b) Incidente que no es de previo y especial pronunciamiento: no suspenden
el curso de la causa principal y se tramitan en cuaderno separado.

V. Segn el momento en que el incidente se promueve (a.1):

a) Incidentes previos: deben formularse antes de realizar cualquier
gestin en el juicio, por lo que normalmente tienen su causa en la
notificacin de la demanda o en la forma en que se hizo la demanda
(redaccin). Nacen de un hecho anterior al juicio o coexistente con su
principio y deben promoverse por las partes antes de hacer cualquier
gestin en el juicio.
b) Incidentes coetneos: aquellos que se promueven por circunstancias
ocurridas durante la tramitacin del juicio. El art. 85 establece que
el incidente debe ser promovido tan pronto se tome conocimiento de
ello por la parte, por lo que si se realiza otra gestin que no sea
promover el incidente, se rechazar de plano.

81
 Los incidentes extemporneos: que no se han hecho valer en la
oportunidad fijada en la ley, deben ser rechazados de plano por el
tribunal.

El legislador estableci en el art. 83 la posibilidad de promover un

incidente de nulidad, para lo cual recogi en la reforma del ao 1988 lo
que hasta ese momento era una exigencia de los tribunales en el sentido
de que la nulidad solo puede prosperar cuando la parte que lo invoca a
sufrido un perjuicio reparable solo con la declaracin de nulidad (la
nulidad sin perjuicio no opera).

Tramitacin ordinaria de los incidentes:

Los arts. 82 y sgtes. CPC establecen una tramitacin comn para la

mayora de los incidentes, aplicndose el siguiente esquema:

Periodo de discusin

Oponer
Peticin Traslado - 3 das - Allanar Recibe Probatorio - Fallo
(hbiles) Rebelda a 8 das 3 das
prueba prorrogable

e diario e diario

-- Fallar de plano

* En las precautorias se aplican las normas de los incidentes para su

tramitacin (pero no son incidentes) ya que es mas rpido y breve que el
juicio sumario.

I. Etapa de discusin:

Nace con la solicitud que requiere de un pronunciamiento especial del

tribunal, la cual debe cumplir con las normas generales del art. 254
(suma, cuerpo, etc.).
Excepcionalmente se requiere acompaar una consignacin, esto es,
respecto de aquella parte que ha sido apercibida por el tribunal por
haber perdido 2 o ms incidentes, art. 88 CPC.
Frente a esta peticin el tribunal puede:
a) Rechazar de plano el incidente cuando es inconexo, extemporneo o no
haberse efectuado la consignacin, art. 88.
b) Resolverlo de plano cuando todos los antecedentes constan en el
proceso o se trata de un hecho de pblica notoriedad.
c) Acogerlo a tramitacin, en cuyo caso la resolucin ser traslado (se
notifica por el estado diario), esto es, se le pide a la otra parte
que opine sobre esta solicitud, para lo cual tiene un plazo de 3 das
dentro de los cuales la contraparte puede:
- Allanarse: no se recibe a prueba el incidente y se procede a su fallo.
- No hacer nada (rebelda): vencido el plazo de 3 das el tribunal podr
fallar el incidente o recibirlo a prueba.
- Responder: esto es evacua el traslado, en cuyo caso el tribunal
puede resolver de plano o recibir el incidente a prueba cuando existan
hechos sustanciales, pertinentes o controvertidos. Responde a travs

82
 de un escrito en que puede formular todas las alegaciones de hecho y
de derecho en torno al incidente promovido.

II. Etapa de prueba:

Cuando se recibe el incidente a prueba el tribunal dicta una resolucin

recibiendo la causa a prueba, en la que a diferencia del juicio ordinario
en que se fijaban los hechos de prueba (hechos sustanciales, pertinentes
y controvertidos) aqu se fijan puntos de prueba: puntos sobre los cuales
se va a rendir la prueba.
El punto de prueba supone haber delimitado el hecho controvertido, por
lo que no se debe acompaar minuta de puntos de prueba.

La naturaleza jurdica de la resolucin que recibe el incidente a prueba

puede ser una sentencia interlocutoria de primer grado o un auto
dependiendo si establece o no derechos permanentes entre las partes.

El legislador seala en los arts. 89 y 90 CPC que este termino

probatorio se rige por las reglas del juicio ordinario, salvo en todo lo
que este modificado por los arts. 89 y 90:

1. La resolucin que recibe el incidente a prueba se notifica por el

estado diario (en el juicio ordinario, por cdula).

2. El termino probatorio es de 8 das (en el juicio ordinario es de 20

das).

3. El plazo para presentar la lista de testigos es de 2 das contados

desde la notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba
o desde que se falla la ltima reposicin, es decir, dentro de los
2 primeros das del termino probatorio (en el juicio ordinario se
presenta dentro la lista dentro de los 5 primeros das del termino
probatorio).

El trmino de 8 das es fatal para ofrecer y rendir la prueba de

testigos y fatal para ofrecer los dems medios de prueba (los testigos
debe declarar dentro del termino probatorio, deben rendir la prueba,
respecto de los otros medios de prueba, solo se deben ofrecer rendir
dentro del termino probatorio).

III. Etapa de sentencia:

El legislador establece que una vez vencido el probatorio, el tribunal

deber fallar el incidente dentro de tercero da, plazo establecido a
favor del tribunal y por lo tanto, no vinculante. Esto es sin perjuicio
de que puede dictar medidas para mejor resolver.

Esta resolucin que falla el incidente puede ser un auto o una sentencia
interlocutoria de primer grado, dependiendo si establece o no derechos
permanentes a favor de las partes.
- AUTO: procede recurso de reposicin con apelacin en subsidio.
- SENTENCIA INTERLOCUTORIA: procede el recurso de apelacin y casacin
en la forma y fondo siempre que ponga termino al juicio o haga
imposible su continuacin.

83
 Adems deber sealar si se condena o no en costas, esto es, a pagar los
gastos que gener el incidente. Aqu se aplican los arts. 144 y 147 CPC.
La regla general esta en el art. 144, la que seala que el tribunal podr
condenar en costas a aquella parte que no ha tenido un fundamento
plausible para litigar. En cambio, el art. 147 establece la obligacin al
tribunal de condenar en costas a aquella parte que ha promovido un
incidente dilatorio.

La jurisprudencia ha entendido que incidente dilatorio es aquel que

paraliza o entorpece la marcha del procedimiento, por lo que se estima
que lo seran todos aquellos incidentes que tienen el carcter de previo
y especial pronunciamiento.

84
 RETIRO DE LA DEMANDA:

El retiro solo se puede efectuar por parte del demandante antes de

haberse notificado la demanda al demandado.

Efecto del retiro de la demanda:

Nunca se presento la demanda y el actor puede volver a hacerla valer

posteriormente a travs de una nueva demanda.

DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA:

Acto jurdico procesal en que el actor renuncia a la pretensin hecha

valer en el proceso.

Puede efectuarse luego de notificada la demanda y en cualquier estado del

juicio hasta antes que se encuentre ejecutoriada la sentencia que se
pronuncie en el juicio.

Tramitacin:

El desistimiento se tramita de acuerdo a las reglas generales de los

incidentes ordinarios, por lo que se confiere traslado a la contraparte.

El desistimiento se puede aceptar o rechazar.

Resolucin que lo acepta:

Es una sentencia interlocutoria de primer grado, que se puede impugnar a

travs del recurso de apelacin.
Tambin procede recurso de casacin en la forma y en el fondo porque la
sentencia pone trmino al juicio.

Una vez ejecutoriada la sentencia, produce efecto de cosa juzgada: si el

demandante deduce una nueva demanda contra el demandado haciendo valer la
misma pretensin, ste podr oponer la excepcin de cosa juzgada.

Resolucin que lo rechaza:

Es un auto, el cual no produce efecto cosa juzgada.

ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO

Incidente especial en virtud del cual, se declara por el tribunal, como

sancin, el termino del procedimiento a peticin del demandado por haber
permanecido inactivas todas las partes por el termino previsto por el
legislador, sin que se produzca la extincin de las pretensiones o
excepciones hechas valer en l.

Requisitos:

1. Inactividad de las partes (6 meses).

2. Transcurso del tiempo establecido en la ley: 6 meses desde la
ltima providencia que se hubiere dictado en el procedimiento.
3. Peticin del demandado (sujeto legitimado).
4. Inexistencia de renuncia del abandono por parte del demandado.

85
Forma de alegar el abandono:

1. Por va de accin: el demandado solicita al tribunal que formule la

declaracin del abandono.
2. Por va de excepcin: el demandado realiza cualquier gestin en el
procedimiento para reiniciarlo debiendo alegar primeramente frente
a ello que se declare el abandono del procedimiento.

Oportunidad para alegarlo:

Desde que existe juicio (notificacin de la demanda) hasta que se hay

dictado sentencia ejecutoriada en la causa.

Tribunal competente para conocer del abandono:

En el que se hubieran configurado los requisitos que hacen procedente

dicha declaracin.

Tramitacin:

Se tramita como incidente de previo y especial pronunciamiento, y por

ende, suspende el curso del procedimiento mientras no se resuelva.

Resolucin que lo declara:

Es una sentencia interlocutoria de primer grado en contra de la cual

procede el recurso de apelacin.
Esta sentencia pone trmino al juicio y una vez ejecutoriada produce el
efecto de cosa juzgada.

Resolucin que rechaza solicitud de abandono:

Es un auto, en contra del cual procede el recuso de reposicin con

apelacin en subsidio.

Efecto del abandono:

Las partes pierden el derecho de continuar el procedimiento abandonado y

no pueden hacer valer en un nuevo juicio las actuaciones que se hubieren
realizado en el procedimiento abandonado.

86
 JUICIO ORDINARIO DE MENOR CUANTIA

Se aplica para tramitar las acciones declarativas, constitutivas y de

condena si se cumplen 2 requisitos:
1. No tenga sealada en la ley un procedimiento especial.
2. La cuanta del juicio debe ser mayor a 10 UTM y menor a 500 UTM.

Caractersticas:

1. Procedimiento ms breve y concentrado que el juicio ordinario de

mayor cuanta (menos plazos, menos trmites).
2. Procedimiento extraordinario (se rige por disposiciones
especiales).
3. Tiene aplicacin general.
4. En cuanto a la pretensin deducida y a la sentencia que se obtenga,
este juicio puede ser declarativo, constitutivo o de condena.

Tramitacin:

Se tramita de acuerdo a las normas del juicio ordinario de mayor cuanta

pero con ciertas modificaciones:

1. Plazo para contestar la demanda: 8 das ms aumento de la tabla de

emplazamiento si el demando es notificado fuera del territorio
jurisdiccional del tribunal, aumento mximo de 20 das. Si se han
desechado las dilatorias o subsanado sus vicios, el plazo para
contestar la demanda es de 6 das y no de 10.

2. Se omiten los escritos de replica y duplica.

3. Procede la reconvencin por parte del demandado: se da traslado por

6 das al demandante para que oponga excepciones dilatorias o la
conteste.

4. Citacin obligatoria a audiencia de conciliacin no antes de 3 ni

ms de 10 das desde la fecha de la notificacin de la resolucin.

5. Termino probatorio:

a) Ordinario: 15 das y no 20 como en el juicio ordinario de

mayor cuanta.
b) Extraordinario: se aumenta de acuerdo a la tabla de
emplazamiento (igual que el juicio ordinario), pero el
aumento no puede exceder de 20 das.
c) Especial: rigen las normas del juicio ordinario de mayor
cuanta.

6. Plazo para formular observaciones a la prueba: 6 das y no 10.

7. Plazo para dictar sentencia definitiva: 15 das desde la ltima

notificacin de la resolucin que cita a las partes a or sentencia
y no 60 das (plazo no fatal).

8. Recurso de apelacin en contra de la sentencia definitiva:

- Se tramita como incidente.

87
 - Se ve conjuntamente con las apelaciones que se interpusieron en
contra de resoluciones dictadas durante la tramitacin del
asunto en primera instancia y que fueron reproducidas al deducir
el recurso de apelacin en contra de la sentencia definitiva.

- El alegado no puede exceder de 15 minutos, salvo que el tribunal

lo prorrogue hasta el doble. En el juicio ordinario de mayor
cuanta los alegatos son de 30 minutos, pero el tribunal a
peticin del interesado, puede prorrogar el plazo por el tiempo
que estime conveniente.

- La sentencia se dicta en el plazo de 15 das, en el juicio

ordinario de mayor cuanta el plazo es de 60 das.

- El tribunal destinar por lo menos un da de cada semana a la

vista preferente de estas causas, lo que no pasa con las
apelaciones en el juicio ordinario de mayor cuanta.

9. Recurso de apelacin en contra de las otras resoluciones distintas

a la sentencia definitiva:

- La RG es que deducida la apelacin en contra de una resolucin

que no tenga el carcter de sentencia definitiva, el juez tendr
por interpuesto el recurso para despus de la sentencia que
ponga trmino al juicio: el tribunal dictar una resolucin de
tngase presente, pero no lo conceder al tribunal de alzada
porque el apelante va a tener la carga de reproducirlo dentro de
los 5 das siguientes al de la notificacin de la sentencia
definitiva y solo en virtud de esa reiteracin el tribunal lo
conceder.

- Excepciones: apelaciones que deben ser conocidas de inmediato

para ante el tribunal de alzada, pudindose diferir su
otorgamiento:
1. Competencia del tribunal.
2. Inhabilidad del tribunal.
3. Incidentes sobre algn vicio que anule el proceso.
4. Las que se dicten en los incidentes sobre medidas
prejudiciales o precautorias.

10. Recurso de casacin: se aplican las reglas generales.

88
 JUICIO ORDINARIO DE MINIMA CUANTIA

Se aplica para tramitar las acciones declarativas, constitutivas y de

condena si se cumplen los siguientes requisitos:
1. No tenga sealada en la ley un procedimiento especial.
2. La cuanta del juicio NO debe ser superior a 10 UTM.

Caractersticas:

1. Procedimiento verbal y ms informal, breve y concentrado que el

juicio ordinario de mayor y menor cuanta.
2. Procedimiento extraordinario (se rige por disposiciones
especiales).
3. Tiene aplicacin general.
4. La pretensin deducida y la sentencia pueden ser declarativas,
constitutivas y de condena.

Tramitacin:

1. Demanda:

Se interpone verbalmente o por escrito.

- Si es escrita: debe cumplir con los requisitos generales.

- Si es verbal: se debe dejar constancia en un acta del nombre,

profesin u oficio y domicilio del demandante, de los hechos que
este exponga y sus circunstancias esenciales, los documentos que
acompae y las peticiones que formule.

El tribunal citar a las partes para que comparezcan personalmente o

representadas por mandatarios con facultad para transigir, en el da y
hora que se designe.
La audiencia no podr ser anterior al tercer da hbil desde la fecha de
la resolucin y el tribunal cuidar de que medie un tiempo prudencial
entre la notificacin del demandado y la celebracin de la audiencia.

2. Notificacin de la demanda al demandado:

Se notifica personalmente por medio de un receptor y si no hay o esta

inhabilitado, por medio de un vecino de la confianza del tribunal que sea
mayor de edad y sepa leer y escribir o por un carabinero.
Para notificar es hbil hacerlo entre las 6:00 y las 8:00 de todos los
das del ao.

3. Audiencia de contestacin de la demanda y de conciliacin:

Se celebra con la parte que asista.

Si no concurre el demandado, el tribunal podr suspender la audiencia si
estima que la demanda lo le ha sido notificada mediando el tiempo
prudencial o habindose notificado por el art. 44 se crea que la copia no
ha llegado con oportunidad a su poder.
En esta audiencia el demandado deber oponer las excepciones dilatorias
y perentorias en contra de la demanda y tambin puede deducir
reconvencin cuando el tribunal sea competente y siempre que no este
sometida a un procedimiento especial y que tenga por objeto enervar la
accin deducida o este ntimamente ligado con ella.

89
 Despus de or al demandado, el tribunal llamar a las partes a
avenimiento y si se produce, se consignar en un acta. Esto pone fin al
juicio y tiene la autoridad de cosa juzgada.

4. Recepcin de la causa a prueba:

Contestada la demanda o en rebelda del demandado, el juez resolver si

debe o no recibirse la causa a prueba.
Si decide recibir la causa a prueba, fijar los puntos de prueba y una
audiencia para recibirla, de lo contrario, citar a las partes para or
sentencia en un plazo de 8 das.
La resolucin que recibe la causa a prueba, la que ordena la
comparecencia personal de las partes y la sentencia definitiva se
notifica por cdula y las dems resoluciones se notifican por el estado
diario.

5. Reglas especiales para la rendicin de la prueba y la audiencia de

prueba:

- PRUEBA DOCUMENTAL: los instrumentos solo pueden presentarse

conjuntamente con la demanda o en las audiencias de contestacin o
de prueba y las partes deben formular las observaciones e
impugnaciones que procedan en la audiencia en que se acompaen o en
la inmediatamente siguiente.

- PRUEBA TESTIMONIAL: si las partes desean rendirla, debern, en la

audiencia de contestacin o dentro de los 3 das siguientes a la
notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba, hacer
notar en el proceso en nombre, profesin u oficio y domicilio de
los testigos que ofrezcan (mximo 4) y si deben o no ser citados
por el tribunal.

- PREUBA CONFESIONAL: puede pedirse por 1 sola vez en el juicio y

deben solicitarla en la audiencia de contestacin o de prueba y en
este caso siempre que se encuentre presente la persona que deba
declarar.
Si el absolvente se niega a declarar o da respuestas evasivas, el
juez podr dar por confesaos los hechos de las preguntas.
Si el absolvente no concurre y la parte al pedir la diligencia
acompaa pliego de posiciones, se darn estas por absueltas en
rebelda.
La comparecencia se har ante el juez de la causa si la parte se
encuentra en el lugar del juicio, de lo contrario es competente el
juez del lugar donde resida.

- PRUEBA PERICIAL: el tribunal designar preferentemente para el

cargo al empleado pblico municipal o de institucin semifiscal que
estime competente, quien estar obligado a desempearlo
gratuitamente.
Los informes periciales se presentan por escrito, pero el juez los
puede pedir verbales.

- INSPECCION PERSONAL: cuando deban practicarse diligencias

probatorias fuera del despacho.

90
 - PROTOCOLIZACION: de todo lo obrado en las audiencias se levantar
un acta firmada por el juez, las partes asistentes, los testigos
que hayan declarado y el secretario y si no lo hay, un ministro de
fe o una persona que en calidad de actuario nombre el tribunal.
Si alguno de los comparecientes no sabe o no puede firmar, se
estampara su impresin digital y si se niega a firmar, se dejar
constancia de ello.

6. Apreciacin de la prueba:

Se apreciar en la forma ordinaria, sin embargo, el tribunal podr en

casos calificados, estimarla a conciencia segn la impresin sobre la
conducta de las partes durante el juicio y la buena o mala fe con que
hayan litigado en l.

7. Citacin para or sentencia:

- Si no es procedente recibir la causa a prueba: deber citar a las

partes a or sentencia una vez concluido el comparendo de contestacin
y conciliacin, la que deber dictar en el plazo de 8 das
subsiguientes.

- Si se recibe la causa a prueba: el tribunal citar a las partes a or

sentencia y la dictar dentro de los 60 das desde la celebracin de
la audiencia, salvo que lo impidan circunstancias insuperables.

8. Sentencia definitiva:

Deber expresar:

1. Individualizacin de los litigantes.

2. Enunciacin brevsima de las peticiones del demandante y de las
defensas del demandado y sus fundamentos respectivos.
3. Anlisis somero de la prueba producida.
4. Las razones de hecho y de derecho que sirven de fundamento del
fallo.
5. La decisin del asunto.

9. Los incidentes:

Deben formularse y tramitarse en las audiencias de contestacin y prueba

y su fallo se reservar para la sentencia definitiva, y ser inapelable.
El tribunal podr segn la naturaleza del incidente, tramitarlo
separadamente con audiencia verbal de la parte contraria y decretar las
diligencias necesarias para su resolucin.

10. Abandono del procedimiento:

El plazo en este juicio es de 3 meses.

11. Recurso de apelacin:

Es improcedente respecto de la sentencia definitiva, de la resolucin

que recibe la causa a prueba y de las resoluciones que se dicten en todo
procedimiento incidental.

91
12. Recurso de casacin:

Procede conforme a las RG con ciertas modificaciones:

- Se interpone verbalmente o por escrito con mencin expresa de la

causa en que se funda.

- Plazo fatal de 5 das para interponerlo.

92
 JUICIO SUMARIO *
(art. 680 inc. 1 y 2)

Los arts. 680 y sgtes. CPC se encargan de regular lo que se denomina

procedimiento sumario, que puede ser definido como:
Aquel procedimiento breve y concentrado que de acuerdo con lo expuesto
en el art. 2 CPC ha de considerarse extraordinario pero que tiene
aplicacin general o especial segn la naturaleza de la pretensin
deducida y cuya sentencia puede ser declarativa, constitutiva o de
condena.
De esta definicin se desprenden los siguientes elementos:

- Es un procedimiento breve y concentrado. De la sola lectura de los arts.

680 y sgtes. Se nota que el legislador ha acortado todos los plazos para
obtener la pronta resolucin del conflicto. As por ejemplo, el plazo
para contestar la demanda es un comparendo que se realiza al quinto da
de notificada la demanda, en el cual debern oponerse todas las
exepciones sin distinguir entre dilatorias y perentorias.

- Es un procedimiento especial o mas bien extraordinario. Nuestra

jurisprudencia ha sealado que solo el juicio ordinario de menor cuanta
tendra el carcter de procedimiento ordinario o comn. En el caso del
juicio sumario sera un procedimiento extraordinario, sin embargo, puede
tener aplicacin general o especial segn sea el inc. del art. 680 en
que se funda la demanda. Si se funda en el inc. 1 es de aplicacin
general, en cambio, si se funda en alguno de los casos del inc.2 ser de
aplicacin especial, distincin no menor para los efectos de sustituir
el procedimiento como se ver mas adelante.

- Puede ser un procedimiento declarativo, constitutivo o de condena

dependiendo del reconocimiento que la sentencia haga respecto de la
retensin invocada.

Caractersticas juicio sumario:

I. Puede ser un procedimiento de aplicacin general o especial.

El art. 680 contempla 2 mbitos bien marcados para aplicar este

procedimiento:

A) Aplicacin general (a.1): se produce cuando la naturaleza de la

pretensin deducida requiere una tramitacin rpida para ser eficaz.

B) Tramitacin especial: el art. 680 inc.2 contempla casos en que

necesariamente el tribunal deber aplicar el procedimiento sumario, es
decir, no queda entregado a su criterio. Estos casos son:

1. Aquellos en que la ley ordene proceder sumariamente o breve y

sumariamente o emplee otra forma anloga. Ejemplo: art. 754 CPC
(juicio sobre divorcio temporal), 1271 CC, juicios de tuicin, etc.

2. Las cuestiones que se susciten sobre la constitucin, modificacin o

extincin de las servidumbres naturales o legales y sobre las
prestaciones a que ellas den lugar. Aqu se enmarcan tambin los
juicios de deslindes.

93
3. Juicios sobre cobros de honorarios a exepcin del art. 697 CPC. El
legislador hace una distincin entre aquellos honorarios generados
dentro de un juicio como por ejemplo el los del abogado, procurador,
perito, de aquellos que no lo son como por ejemplo el arquitecto que
confecciona el plano de una cosa, abogado que elabora un contrato.
Cuando el honorario se genera a consecuencia del juicio, el legislador
permite perseguir su cobro aplicando un procedimiento incidental
(interponiendo una reclamacin ante el tribunal que haya conocido en
primera instancia) o las reglas del juicio sumario (art. 697 CPC), en
cambio, el honorario generado fuera del juicio deber necesariamente
ser cobrado a travs del procedimiento sumario.

4. Juicios sobre remocin de guardadores y los que se susciten entre los

representantes legales y sus representados (*).

5. Juicios sobre separacin de bienes (separacin judicial).

6. Juicios sobre depsito necesario y comodato precario. Recibe masiva

aplicacin este n por el comodato precario y precario que se producen
cuando un tercero autorizado o no por su dueo hace uso de una cosa
respecto de la cual el propietario quiere recuperarla.

7. Juicios en que se deduzcan acciones ordinarias en que se hayan

convertido las ejecutivas en virtud del art. 2515 CC.(*).

8. Juicios en que se persiga nicamente la declaracin impuesta por la

ley o el contrato de rendir una cuenta, sin perjuicio de lo dispuesto
en art. 696.

9. Juicios en que se persigue el derecho que concede el art. 945 CC para

hacer cegar un pozo.

II. Procedimiento rpido.

Por cuanto se reduce a un comparendo de contestacin que se efecta al

quinto da de notificada la demanda, a un termino probatorio de 8 das y
luego a la dictacin de la sentencia. La rapidez queda en evidencia con
la sola lectura del art. 687 y 688 CPC (el procedimiento sumario se salta
la etapa de las alegaciones).

III. Puede ser declarativo, constitutivo o de condena.

IV. Procedimiento en que rige el principio de la concentracin.

El art. 690 CPC establece la obligatoriedad de que todas las defensas,

exepciones e incidentes se promuevan en lo posible en la audiencia de
contestacin de la demanda, incidentes que no tendrn el carcter de
previo y especial pronunciamiento (no paralizan la marcha del juicio).
La concentracin tambin se manifiesta en que las exepciones dilatorias
y perentorias son falladas en la sentencia definitiva.

V. Procedimiento en que rige la oralidad.

El art. 682 establece que el procedimiento sumario es verbal, pero las

partes se quieren pueden presentar minutas escritas. En la prctica todo
el mundo presenta por escrito sus peticiones muy especialmente la
contestacin de la demanda.

94
VI. El juicio sumario puede ser sustituido a un ordinario o viceversa

El art. 681 permite la sustitucin del procedimiento de sumario a

ordinario o viceversa, solo en el caso que se refiera un procedimiento
sumario del art. 680 inc.1, esto es, de aplicacin general. Jams podr
aplicarse la sustitucin en el caso de que el procedimiento sumario tenga
aplicacin especial.

La sustitucin se va a tramitar de acuerdo a las reglas de los

incidentes y requiere que es invoquen fundamentos plausibles. El
legislador no indica en que oportunidad se debe solicitar la sustitucin,
lo que ha llevado a algunos a sostener que debe hacerse como una cuestin
previa, antes del comparendo de contestacin o antes de contestar la
demanda.

VII. Durante el juicio sumario puede accederse provisionalmente a la

demanda (*), art. 684.

Para ello se requiere:

a. Que la audiencia de contestacin se realice en rebelda del

demandado.
b. Que el demandante invoque fundamentos plausibles.

El demandado puede posteriormente oponerse e incluso apelar de la

resolucin que accede provisionalmente de lo pedido en la demanda, pero
ello no impide que se adelanten los efectos del fallo.

Se trata de una verdadera medida cautelar novedosa y exclusiva en

nuestra legislacin que permite adelantar los efectos de una sentencia
que an no se dicta.
Ejemplo: mi vecino tiene un rbol que esta a punto de caerse sobre mi
casa y no comparece a la audiencia de contestacin y pido que se acceda
provisionalmente a mi demanda de que corten el rbol.

VIII. Citacin de parientes.

Esta norma, el art. 689 se encuentra mal ubicada, por cuanto debi haber
quedado geogrficamente dentro del juicio ordinario. Esta citacin se
aplica para los juicios de adopcin y legitimacin adoptiva.

IX. (*) El juicio sumario tiene normas especiales respecto del recurso de
apelacin.

Esto es porque establece que la apelacin de la sentencia definitiva y

la que de lugar a la sustitucin del procedimiento sern apelables en
ambos efectos, es decir, el tribunal de primera instancia queda impedido
de seguir conociendo del asunto a menos que, concedida la apelacin en
ambos efectos, puedan eludirse sus resultados. Existe adems otra
caracterstica importante respecto del recurso de apelacin, ya que el
procedimiento sumario constituye el segundo grado de conocimiento y fallo
del recurso de apelacin.

95
 Existen 3 grados de competencia de un tribunal de alzada al conocer de
un recurso de apelacin:

- Primer grado: se encuentra en el juicio ordinario, art. 179 CPC y

constituye la regla general y se traduce en que la corte de apelaciones
solo puede resolver las acciones y exepciones contenidas en el fallo de
primera instancia. Puede tambin pronunciarse por aquellas que no estn
contemplados en el fallo, cuando estas no las contenga la sentencia por
ser incompatibles por las aceptadas. Puede pronunciarse sobre la
incompetencia absoluta del tribunal y cuando la nulidad absoluta
aparezca de manifiesto en el acto o contrato.

- Segundo grado: art. 692 CPC. Se refiere a la posibilidad que tiene el

tribunal de alzada, siempre que exista peticin de parte, de poder
pronunciarse sobre todo aquello que se debati en primera instancia
aunque la sentencia apelada no lo haya resuelto.

- Tercer grado: el art. 527 CPP permite al tribunal de alzada resolver

todas las cuestiones de hecho y de derecho que sean pertinentes y que se
encuentren comprendidas en la causa, haya o no recado discusin sobre
ellas y las comprenda o no la sentencia definitiva. Ejemplo: todo el
proceso puede haber consistido en la investigacin por homicidio,
haberse condenado por homicidio en primera instancia y la corte eleva la
pena por determinar que hubo robo con homicidio.

Esquema procedimiento sumario:

96
I. Etapa de discusin:

Al igual que lo que ocurra en el juicio ordinario es posible que el

procedimiento sumario comience por una medida prejudicial, aunque lo
normal ser que comience por una demanda.
Si comienza por una demanda, ser necesario que se cumpla con:
- requisitos auto acordado dictado por la corte suprema (presuma).
- Requisitos comunes a toda demanda, art. 254.
- Requisitos comunes a todo escrito.
- Reglas de comparecencia en juicio, ley 18.120.

Presentada la demanda al tribunal, sta se proveer citando a las partes

a un comparendo de contestacin y conciliacin cambiando la estructura de
la resolucin dependiendo de cual es el domicilio del demandado.
- Si el demandado se encuentra en el territorio jurisdiccional del
tribunal, la resolucin dir: vengan las partes a comparendo de
contestacin y conciliacin al quinto da hbil despus de la ultima
notificacin a las .. hrs. o si ese da recayere en da sbado, al da
inmediatamente siguiente (a.1).
- Si el demandado tiene su domicilio fuera del territorio jurisdiccional
del tribunal (fuera de la comuna o agrupacin de comunas en que ejerza
su competencia): la resolucin agregar todo el aumento que corresponda
de acuerdo a la tabla de emplazamiento, art. 259 CPC.

El legislador a diferencia de lo que ocurre en el juicio ordinario no

estableci que la resolucin que recae sobre la demanda se notifique por
el estado diario al actor. Por el contrario, el art. 683 CPC habla de la
ultima notificacin. En la practica lo que se hace es que el receptor el
mismo da que notifica la demanda al demandado da por notificado al
demandante (por telfono) empezando a correr el plazo para determinar el
da del comparendo.

Notificada la resolucin y transcurrido el plazo respectivo, se llevar

a efecto el comparendo de contestacin y conciliacin ante el tribunal
que conoce de la causa. En la practica el receptor una vez que notifica
la demanda devuelve al tribunal el expediente dndolo de baja del libro
de receptores y lo deja en el libro de comparendos donde se anota el da
en que deber ser tomada la diligencia (comparendo) ya que es un
funcionario del tribunal el encargado de hacer el llamado y tomar el
comparendo.
Llegado el da de comparendo, el funcionario del tribunal llamara a viva
voz a las partes del juicio distinguindose:

1. Si nadie concurre: estampar en el expediente el hecho de haber

efectuado el llamado y tendr el demandante que pedir que se fije nuevo
da y hora para realizar el comparendo notificando esta resolucin al
demandante.

2. Si ambas partes concurren: el demandante deber ratificar su demanda y

el demandado proceder a contestarla verbalmente o por escrito. Si lo
hace verbalmente, deber levantarse un acta. Rige el principio de la
protocolizacin. En la practica siempre se contesta por escrito, por lo
que antes de entrar al comparendo se autoriza el poder y en el comparendo
se pide al tribunal que se tenga por contestada la demanda ya que en este
acto se acompaa la contestacin por escrito, por lo que se solicita que
se tenga como parte integrante del comparendo.

97
 Luego de contestada la demanda, el tribunal llama en ese mismo acto a
las partes a conciliacin, lo que hace que algunos tribunales exijan que
los apoderados de las partes tengan facultad especial de transigir, de
conciliar. Si no se produce conciliacin se pone termino al comparendo y
con posterioridad se recibe la causa a prueba.

3. Si concurre solo el demandante (en rebelda del demandado): el

legislador establece en el art. 648 CPC la posibilidad que tiene el
demandante, invocando fundamento plausible, de pedir que se acceda
provisionalmente a lo pedido en la demanda, lo que es resuelto de plano
por el tribunal.
Si se accede a la peticin. El demandado podr formular oposicin en el
plazo de 5 das contados desde la notificacin de la resolucin que
accedi provisionalmente a la demanda. Si existe oposicin dentro de ese
plazo, el tribunal citar a un nuevo comparendo sin que ello suspenda el
cumplimiento de la resolucin.

4. Si el demandante no concurre al comparendo y si lo hace el demandado:

la ley nada dice, pero en la practica el comparendo se hace igual,
debiendo el demandado contestar de demanda.

II. Etapa de prueba:

Existiendo hechos sustancia, pertinentes y controvertidos, el tribunal

recibir la causa a prueba para lo cual dictar una resolucin que a
diferencia del juicio ordinario fijar puntos de prueba y no hechos de
prueba (a.1).
El legislador no seala la forma en que se notifica esta resolucin, tan
solo el art. 686 CPC seala que para los efectos de rendir la prueba,
esta se har en el plazo y la forma establecida en los incidentes, es
decir, el termino probatorio en el juicio sumario es de 8 das, pero la
resolucin que recibe a prueba en el juicio sumario no se notifica por el
estado diario, sino que por cdula (a.1), ya que la resolucin que recibe
a prueba es anterior a la prueba misma, por lo que al no sealar nada el
legislador de como se notifica se debe aplicar en forma supletoria las
reglas del juicio ordinario que ordena notificar por cdula (RG).
Este plazo de 8 das para rendir prueba permite rendir entre otras la
prueba de testigos, que deber ser ofrecida dentro de los primeros 2 das
del probatorio debiendo tenerse en cuenta que es posible reponer la
resolucin que recibe la causa a prueba para lo cual existe un plazo de 3
das.
Vencido el probatorio el tribunal deber citar a las partes a or
sentencia. El art. 687 ha permitido que algunos sustenten que una vez
vencido el termino probatorio en el juicio sumario no podra declararse
el abandono del procedimiento, ya que la carga de dar curso al juicio
recaera, una vez vencido el probatorio, en el tribunal.
Por ultimo, segn el art. 688 la sentencia definitiva deber dictarse en
un plazo mximo de 10 das.

Demanda reconvencional:

Los arts. 680 y sgtes. No se refieren a la posibilidad de que el

demandado pueda deducir demanda reconvencional, lo que ha llevado a
algunos a estimar que se aplicara el art. 3 CPC que aplica las reglas
del juicio ordinario en forma supletoria. Sin embargo, esa tesis es
incorrecta por cuanto la naturaleza propia del juicio sumario (principio
de la concentracin) y el hecho de que no contemple los trmites de

98
replica y duplica hacen improcedente una demanda reconvencional. Adems
hay una razn de texto legal, ya que la ley 18.101 que regula el juicio
de arrendamiento aplicando un procedimiento sumario modificado seala
expresamente que para ese tipo de juicios (arriendo) procede la demanda
reconvencional y seala la forma en que esta se tramita.

99
 JUICIO DE HACIENDA

Regulado en los arts. 748 752 CPC y en el DFL n1 del ministerio de

hacienda, ao 1993 que crea el consejo de defensa del estado.

Concepto: es aquel procedimiento en que tiene inters el fisco y cuyo

conocimiento corresponde a los tribunales ordinarios de justicia.

Requiere entonces 2 requisitos:

1. Que tenga inters el fisco, que es la expresin patrimonial del

estado.

2. Que su conocimiento este entregado a un tribunal ordinario de

justicia.

Para defender los intereses del fisco, tanto cuando acta como
demandante o demandado se creo el Consejo de Defensa del estado:
organismo (servicio pblico) descentralizado dotado de personalidad
jurdica y que se encuentra bajo la supervigilancia del Presidente de la
Repblica e independiente de los ministerios.
Se integra por un consejo compuesto de 12 miembros inamovibles, de los
cuales se elige un presidente que dura en su cargo 3 aos sin perjuicio
de poder ser reelegido las veces que se estime necesario. Lo elige el
presidente de la repblica y tambin lo puede remover de su cargo. Adems
en cada ciudad asiento de corte de apelacin se elige un abogado
procurador fiscal (representa al consejo en esa zona).

Tramitacin juicio de hacienda:

Tribunal competente: el art. 48 COT seala que el tribunal competente es

un juez de letras asiento de corte de apelacin, cualquiera que sea la
cuanta del asunto. Norma siempre aplicable cuando el fisco es demandado,
ya que cuando es demandante puede elegir entre ese tribunal o el que
corresponda al del domicilio del demandado.

Tramitacin (a.1): el art. 748 CPC establece que el procedimiento

aplicable ser el establecido para los juicios del fuero ordinario de
mayor cuanta (RG), sin perjuicio de las modificaciones que contemplan
los arts. 749 y sgtes.
El juicio de fuero ordinario de mayor cuanta no es sinnimo de juicio
ordinario, entendiendo la jurisprudencia que es aquel procedimiento que
corresponda de acuerdo a la naturaleza de la accin (pretensin)
deducida.
Las modificaciones que se introducen a aquel procedimiento que sea
aplicable son las siguientes:

1. Siempre el procedimiento ser escrito (art. 748 CPC).

2. Se eliminan los escritos de rplica y duplica en los casos que se

aplique el juicio ordinario cuando la cuanta sea inferior a 500 UTM.

3. Las notificaciones pueden hacerse por funcionarios del consejo de

defensa del estado que hacen las veces de receptores judiciales.

4. Se debe or al ministerio pblico antes de rendir la prueba y antes de

la sentencia cuando no figure como parte principal del pleito.

100
5. Respecto del mandato judicial, no se requiere la presencia del
mandante para autorizar poder a los procuradores fiscales.

6. Absolucin de posiciones: los procuradores fiscales no pueden absolver

posiciones por le fisco, salvo que se refiera sobre hechos propios
(deber absolver posiciones el presidente del consejo de defensa del E).

7. Deben ser consultadas todas las sentencias definitivas que se dicten

en el juicio de hacienda y que sean contrarias al inters fiscal en todos
los casos en que no sean apelados, art. 751 (a.1).
El art. 751 CPC establece que si la sentencia pronunciada en un juicio
de hacienda es perjudicial al inters fiscal, proceder la consulta de
sta ante la corte de apelacin cuando no se haya apelado dicha
sentencia.
Se entiende que la sentencia es perjudicial al fisco cuando:
a) no se acoge totalmente la demanda deducida por el fisco.
b) No se acoge totalmente la demanda reconvencional deducida por el
fisco.
c) Con se ha rechazado totalmente la demanda deducida en contra el fisco.
d) No se ha rechazado totalmente la demanda reconvencional deducida en
contra del fisco.

De esta norma surge el concento de agravio: fundamento para deducir un

recurso judicial en todos aquellos casos en que la ley no seala una
causal especfica para interponer el recurso.

8. Cumplimiento de la sentencia de los juicios de hacienda:

Las etapas de cumplimiento de una sentencia en el juicio de hacienda
esta regulado en el art. 752 que establece que solo son procedentes
cuando la sentencia se encuentra ejecutoriada.

Requisitos:

1. Certificado de que esta ejecutoriada la sentencia.

1. Certificado de que esta ejecutoriada la sentencia.
2. Remitir un oficio al ministerio respectivo acompaando fotocopia
autorizada del fallo de primera y segunda instancia y enviar un oficio
al consejo de defensa del estado indicando el nombre de la persona a
la cual debe hacerse el pago.
3. El ministerio respectivo dictar un decreto que ordene el pago
respectivo dentro del plazo de 60 das.
4. Pago por tesorera: la tesorera general de la repblica es la
encargada de efectuar el pago de la suma de dinero fijada por el
tribunal.

9. Respecto a la posibilidad de poder transigir, el art. 7 DFL n1

establece que el consejo de defensa del estado es sesin especial
convocada para tal efecto, podr por las 3/4 de sus miembros en ejercicio
aprobar transacciones en los procesos en que intervenga, pudiendo por
mayora de sus miembros, permitir el pago en la cuenta.

101
 JUICIO EJECUTIVO

Procedimientos ejecutivos:

En conformidad al art. 73 const. se pueden reconocer 3 fases en la

jurisdiccin. Estas son:
1. conocer
2. juzgar
3. hacer ejecutar lo juzgado
la n3 no siempre esta presente, toda vez que por RG las sentencias
declarativas y constitutivas no requieren de un cumplimiento forzado,
ejemplo: reconocimiento de un hijo, sin embargo, muchos fallos reconocen
la existencia de un derecho y que el deudor no esta llano a cumplir, lo
que hace necesario la interposicin de una accin que persigue el
cumplimiento forzado de la obligacin, lo que se traduce muchas veces en
la realizacin de bienes del deudor para que con el producto del remate
se cumpla en forma alternativa la obligacin.

El primer procedimiento compulsivo destinado a obtener el cumplimiento

de una resolucin judicial es el procedimiento incidental (art. 231 y
sgtes.), mediante el cual se solicita al mismo tribunal que dict una
sentencia definitiva o interlocutoria de condena que se encuentra firme o
que cause ejecutoria , para que este mismo decrete el cumplimiento
compulsivo del fallo.
Para hacer uso de este procedimiento se requiere que no hay transcurrido
mas de 1 ao contado desde que la obligacin cuya existencia reconoce la
sentencia , se haya hecho exigible. Si se encuentra dentro del plazo,
ser necesario presentar un escrito ante el mismo tribunal que dicto la
resolucin, solicitando el cumplimiento incidental del fallo.
Frente a esta peticin, el tribunal proveer como se pide a
concitacin, lo que quiere decir que, notificada la resolucin, la que
normalmente se har por cdula, salvo que el tribunal mejore la calidad
de la notificacin, el demandado tiene 3 das para oponerse, no
aplicndose aumento del termino de emplazamiento, lo que se debe a que la
resolucin del cumplimiento incidental se notifica al apoderado, el cual
tiene la obligacin de fijar su domicilio dentro del radio urbano del
tribunal.
Cuando el fallo ha de afectar a terceras personas, los arts. 233 y 234
le otorgan un plazo de 0 das para oponerse.
Cuando se quiere solicitar el cumplimiento de una sentencia siempre es
mas conveniente recurrir al cumplimiento incidental que a un juicio
ejecutivo por cuanto:
1. en el cumplimiento incidental la resolucin que lo decreta se notifica
al apoderado de la parte por cdula, lo que es bastante mas fcil que
en el juicio ejecutivo, en el que debe notificarse la demanda al
demandando.
2. la defensa del demandado en el cumplimiento incidental es mucho mas
restringida que en el juicio ejecutivo. El art. 464 seala cuales son
las exepciones que se pueden hacer valer en un juicio ejecutivo (18
exepciones), en cambio, en el cumplimiento incidental estas son: el
pago de la deuda, la revisin, la novacin, la compensacin, la
transaccin, la prorroga del plazo, la perdida de la cosa y la falta
de oportunidad en la ejecucin a la cual se suma la inoponibilidad que
puede hacer valer el tercero contra quien se persigue la ejecucin del
fallo.

102
3. el plazo que tiene el demandado incidental es de solo 3 das para
oponerse, en cambio en el juicio ejecutivo es de 4 8 8 + tabla de
emplazamiento.
4. todas las exepciones que se hagan valer en el procedimiento incidental
de ejecucin del fallo deben fundarse en un antecedente escrito, no
as en el juicio ejecutivo.

Procedimiento ejecutivo propiamentetal.

Los arts. 434 y sgtes. Regulan el juicio ejecutivo de carcter general

con obligacin de dar, hacer o no hacer.

Caractersticas:

1. Procedimiento de aplicacin general: suple a todos los otros

procedimientos ejecutivos especiales.
2. Permite el cumplimiento compulsivo no solo de resoluciones judiciales
( pagar, cheque, letra de cambio, transaccin, etc.)
3. Es un procedimiento de apremio: existe un cuaderno (cuaderno de
apremio) cuyo objetivo es embargar bienes del ejecutado para que con
el producto de su realizacin se pague la obligacin demandada.
4. Se funda en una obligacin indubitada: el legislador le otorga a
determinados documentos la certeza de existencia suficiente que
permite iniciar su ejecucin en caso de incumplimiento, lo que no
quiere decir que el ejecutado quede privado de la posibilidad de
defenderse.
5. Limita la defensa del ejecutado, en efecto, el legislador estima que
cuando la obligacin consta en un ttulo ejecutivo existe una cierta
certeza de la existencia de la deuda, lo que se traduce en que la
posibilidad de defensa se restringe, por ello es que el plazo para
oponer las exepciones es de solo 4 8 8 + x. El legislador enumera
taxativamente las exepciones que se pueden oponer, el art. 464
comprende las dilatorias y las perentorias. Exige adems que se
opongan todas las exepciones en un mismo escrito, debiendo indicar el
ejecutado en ese mismo escrito cuales son los medios de prueba que
emplear para acreditar esas exepciones bajo sancin de ser rechazado
de plano.
6. La RG es que las exepciones que interponga el ejecutado son en el solo
efecto devolutivo.
7. Si el ejecutado no opone exepciones, el juicio principal (cuaderno
principal) termina de inmediato, no se dicta la sentencia (a.1) y el
mandamiento de ejecucin y embargo hace las veces de tal.
8. El juicio ejecutivo se rige por las reglas de los arts. 434 y sgtes.
Sin perjuicio de lo cual se le aplican supletoriamente las normas del
libro I y II del CPC en todo aquello que no sea contrario al art. 434
y sgtes.

Clasificacin juicio ejecutivo (no se pregunta):

I. De acuerdo a la naturaleza de la obligacin que se har cumplir:

1. Juicio ejecutivo con obligacin de dar
3. Juicio ejecutivo con obligacin de hacer
3. Juicio ejecutivo con obligacin de no hacer

II. De acuerdo al campo de aplicacin de las normas:

1. Juicio ejecutivo de aplicacin general.
2. Juicio ejecutivo de aplicacin especial.

103
II. De acuerdo a la cuanta:
1. Juicio ejecutivo de mayor cuanta (ttulo I y II del libro 3).
2. Juicio ejecutivo de mnima cuanta (ttulo 14 del prrafo II, libro
III CPC).

JUICIO EJECUTIVO CON OBLIGACIN DE DAR

Los arts. 434 y sgtes. CPC reglamentan un procedimiento ejecutivo de

aplicacin general para exigir el cumplimiento compulsivo de una
obligacin de dar (entregar).

Este procedimiento se caracteriza porque siempre van a existir al menos

2 cuadernos:

1. Cuaderno principal: es el que contiene la demanda ejecutiva, la

defensa del ejecutado que se manifiesta a travs de las exepciones del
art. 464 CPC, contiene adems la resolucin que recibe las exepciones
a prueba, la admisibilidad o no de las exepciones, la citacin a or
sentencia y la sentencia definitiva, la que puede ser de pago o de
remate.

2. Cuaderno de apremio: contiene todas aquellas diligencias que tienen

por objeto obtener el cumplimiento compulsivo de la obligacin. Este
cuaderno contiene el mandamiento de ejecucin y embargo, el
requerimiento de pago de la obligacin, el embargo de bienes y la
realizacin o remate de estos bienes.

Estos 2 cuadernos se vinculan de la siguiente manera (a.1):

1. El cuaderno de apremio nace gracias a la resolucin que se dicta en el

cuaderno principal que es despchese, resolucin que queda cocida en el
cuaderno principal y que es una auto-orden que se da en el tribunal y que
consiste en que se confeccione el mandamiento de ejecucin y embargo, el
cual queda a su vez cocido en el cuaderno de apremio.

2. En el caso de que el ejecutado oponga exepciones en el cuaderno

principal, opuestas que sean las exepciones se paralizar la tramitacin
del cuaderno de apremio una vez que se haya trabado el embargo.

3. Se produce con la sentencia definitiva, la que se dicta en el cuaderno

principal y en el caso que esta sentencia rechace las exepciones, se
reactivar el cuaderno de apremio cuando la sentencia sea condenatoria de
remate y lo es cuando el bien embargado no es una suma de dinero o la
especie o cuerpo cierto debida.

Adems existe un tercer tipo de cuaderno no siempre presente y que nace

solo cuando el cuaderno de apremio afecta a terceros y que se denomina
cuaderno de tercera.
Las terceras pueden ser: de pago, de prelacin, de dominio o de
posesin.
La RG es que las terceras no paralicen el cuaderno de apremio salvo en
casos puntuales, art. 522 CPC y jams paralizan el cuaderno principal.

Existe como cuarto cuaderno el de los incidentes cuando estos tengan el

carcter de previo y especial pronunciamiento.

104
 Presupuestos del juicio ejecutivo (a.1):

El legislador exige 4 presupuestos, todos los cuales apuntan a la

obligacin que se va a cobrar.
Los requisitos o presupuestos para poder demandar ejecutivamente son:
1. Que la obligacin no se encuentre prescrita.
2. Que la obligacin sea actualmente exigible.
3. Que la obligacin sea lquida.
4. Que la obligacin conste en un ttulo ejecutivo.

1. Que la obligacin no se encuentre prescrita.

El art. 2515 CC establece que la prescripcin de las obligaciones
(accin ejecutiva) es de 3 aos contados desde que la obligacin se hizo
exigible, sin perjuicio de ello se podrn mantener como acciones
ordinarias por 2 aos mas, pero en este ultimo caso el procedimiento
aplicable para su cobro ser el procedimiento sumario en virtud del art.
680 n7 CPC.
El legislador sin embargo, establece algunos plazos especiales de
prescripcin de algunas acciones ejecutivas que se relacionan normalmente
con ttulos de crdito. (a.1) As es como la accin ejecutiva que emana
de una letra de cambio o pagar prescribe en el plazo de 1 ao desde la
fecha de su vencimiento. En el caso de un cheque protestado, la accin
ejecutiva prescribe en el plazo de 1 ao desde la fecha de su protesto (y
no desde su vencimiento porque no existe el cheque a fecha).

El legislador establece en el art. 442 CPC una regla excepcional, por

cuanto permite que el tribunal de oficio deniegue la ejecucin si el
ttulo presentado tiene mas de 3 aos. Esto quiere decir, que el tribunal
no acoger a tramitacin la demanda y no que se dicte una sentencia
absolutoria (a.1).
Surge una discusin en cuanto a saber si el tribunal tendra esta
facultad en los casos de prescripcin de corto tiempo: cuando la
ejecucin se funde en una letra, pagar o cheque que se encuentre
prescrito (1 ao). La conclusin es que en estos casos el tribunal no se
encuentra facultado para denegar la ejecucin por cuanto:
1. Rige el principio dispositivo, por lo que el tribunal solo puede
actuar en los procedimientos civiles cuando la ley expresamente lo
faculte.
2. Porque la RG en materia de prescripcin es que esta siempre es
declarada a peticin de parte.
3. Como unin de las 2 anteriores el art. 442 solo se refiere a la
prescripcin de 3 aos por lo que es un precepto absolutamente
excepcional.

El art. 442 CPC seala una exepcin que se produce cuando la accin
ejecutiva se haya mantenido, situacin que se produce cuando se ha
recurrido a alguno de los casos del art. 434 CPC. Esta situacin se
produce cuando nace un nuevo ttulo ejecutivo.
Ejemplo: Juan compro una casa por escritura pblica celebrada el ao 1990
en que se obligo a pagar el precio en 20 cuotas mensuales y sucesivas a
contar del ao 1995, su acreedor Diego cita a Juan al tribunal a confesar
deuda a la que no asiste el deudor.

2. Que la obligacin sea actualmente exigible.

Este requisito supone que la obligacin que conste en el ttulo no se
encuentre sujeta a alguna modalidad como el plazo, la condicin o el modo
que se encontraren pendientes.

105
 Surge una duda al concordar el art. 437 CPC con el art. 441 inc.1, en el
sentido de saber si el tribunal puede rechazar la ejecucin cuando la
obligacin no sea lquida. El art. 441 CPC permite al tribunal examinar
el ttulo pudiendo despachar o no la ejecucin (a.1)

- Primera tesis (interpretacin amplia): sostiene que el tribunal frente

a la ausencia de cualquiera de los presupuestos que requiere un juicio
ejecutivo, puede denegar la ejecucin ya que s dice que donde la ley
no distingue no es lcito al interprete distinguir.

- Segunda tesis (mas aceptada): sostiene que el tribunal solo puede

denegar la ejecucin cuando la obligacin este prescrita (3 aos) o
porque no se han cumplido al confeccionar la demanda, los 3 primeros
requisitos del art. 254 CPC porque se aplican en forma supletoria al
juicio ejecutivo, ello por cuanto, el elemento sistemtico de la
interpretacin lleva naturalmente a concluir que esta es la tesis
correcta, sino no se entendera el porque el legislador en el art. 442
CPC estableci expresamente el rechazo de la demanda cuando la
obligacin este prescrita.

Surge entonces una segunda duda y es en qu momento la obligacin debe

ser actualmente exigible, esto es: al presentarse la demanda, al
despacharse el mandamiento de ejecucin y embargo o al requerir de pago?.
La conclusin es que debe ser actualmente exigible al requerirse de pago
al deudor, toda vez que la sola presentacin de la demanda o la dictacin
del mandamiento de ejecucin y embargo no producen efectos jurdicos ya
que toda resolucin requiere ser notificada para su validez.

3. Que la obligacin sea lquida:

Es obligacin lquida aquella en que la declaracin contenida en el
ttulo es completa, en el sentido que se baste a si mismo para saber lo
que se debe (no existe duda acerca de lo que se debe). El art. 438 CPC se
encarga de enumerar los casos en que la obligacin es lquida por s
misma de aquellos en que requiere de una gestin previa de avaluacin
(avaluar).
En primer lugar seala la obligacin lquida por s misma (per se):

- la especie o cuerpo que se deba y que exista en poder del deudor,

ejemplo: embargo de un vehculo. Cuando se persigue el valor de la
especie debida y que no existe en poder del deudor, en este caso la
obligacin no es lquida per se, requiere de una gestin previa en que
se designa un perito para poder avaluar el valor de la cosa. Como esta
gestin es previa al juicio ejecutivo (gestin preparatoria de la va
ejecutiva), el futuro ejecutado no va a participar en esta gestin de
avaluacin, por lo que el legislador le reconoce en el art. 464 n8 la
posibilidad de reclamar el mayor valor del avalo.

- Cuando la ejecucin recaiga sobre una suma de dinero o de un gnero

determinado que permita una gestin de avaluacin, aqu es necesario
distinguir:

a) si la obligacin recae sobre una suma de dinero expresada en moneda

nacional: la obligacin es lquida per se.

b) Si la obligacin esta expresada en una unidad reajustable como la UF,

el ingreso mnimo mensual, la UTM, etc., en la demandada ejecutiva

106
 deber expresarse el valor de la suma demandada expresada en pesos,
moneda nacional de curso legal al da de la presentacin de la
demanda.

c) Si la obligacin esta expresada en moneda extranjera: el legislador

hace una distincin:
1. aquellas obligaciones expresadas en moneda extranjera que deben
pagarse en virtud de autorizacin de la ley o del banco central de
Chile en esa moneda extranjera, podrn perseguirse en esa misma
moneda.
2. aquellas expresadas en moneda extranjera que no cuenten con la
autorizacin, debern ser pagadas y por ende exigir su
cumplimiento en moneda chilena segn el valor del tipo de cambio
vendedor del da del pago. En este caso el legislador exige que al
presentar la demanda se acompae un certificado emitido por un
banco de la plaza (lugar en que se va a seguir el juicio) que no
tenga una antigedad mayor a 10 das anteriores a la presentacin
de la demanda.

d) si se demanda una obligacin de gnero: se deben contemplar las reglas

que permitan calcular el valor de ella. Por ejemplo: 800 K. de manzanas,
en este caso la obligacin es lquida solo si se contempla la forma de
llegar a calcular su valor.

4. Que la obligacin conste en un ttulo ejecutivo.

La ley no define ttulo ejecutivo y se dice que es aquel documento que
da cuenta de un derecho y una obligacin indubitada la cual la ley le
asigna la suficiencia necesaria para iniciar la ejecucin de esa
obligacin.

De la definicin se desprenden las siguientes caractersticas:

1. Los ttulos ejecutivos son siempre documentos escritos, lo que se

desprende claramente de la sola lectura del art. 434.

2. La nica fuente generadora del ttulo ejecutivo es la ley ya que la

voluntad de las partes y el tribunal no pueden crearlos por s solos. Una
sentencia definitiva es ttulo ejecutivo porque la ley le da ese
carcter, as se desprende del art. 434 n7 CPC que seala cualquier
otro ttulo a que las leyes le den fuerza ejecutiva.

3. Son solemnes por cuanto el legislador siempre contempla requisitos

formales a cada ttulo, los cuales si no estn presentes requieren muchas
veces el ser complementados a travs de una gestin preparatoria de la
va ejecutiva.

4. Pueden ser perfectos o imperfectos. Solo los perfectos, esto es, los
que cumplen los 4 presupuestos del juicio ejecutivo permiten iniciar la
ejecucin; los imperfectos requieren siempre de alguna gestin
preparatoria de la va ejecutiva.

5. Estn dotados respecto de la obligacin que contengan, de una

presuncin de veracidad (indubitada), lo que resulta muy importante por
cuanto el legislador establece una limitacin en la defensa del ejecutado
que se manifiesta en plazos breves para oponer exepciones (4 8 8+x),
solo las exepciones que seala el art. 464, formalidades para oponer las
exepciones, plazo breve para probar las exepciones (10 das), etc.

107
 Ttulos ejecutivos perfectos:

El legislador enumera en el art. 434 que documentos se consideran

ttulos ejecutivos, pero hay algunos de ellos que requieren de una
gestin complementaria: gestin preparatoria de la va ejecutiva.
Los ttulos ejecutivos perfectos son aquellos que se bastan por s solos
para dar inicio a la tramitacin de un juicio ejecutivo y estos son *:

1. Las sentencias firmes sean definitivas o interlocutorias.

En este caso el legislador no distingue del tribunal del cual emanan,
pero se exige que se encuentren firmes, esto es, que ya no proceda
recurso alguno en su contra, ya sea porque se fallaron o no se
interpusieron.
Respecto a las sentencias que causan ejecutoria, estas tambin son
ttulos ejecutivos, pero lo son en virtud del art. 434 n7 en relacin al
art. 192 CPC. En estos casos lo que se acompaa a la demanda ejecutiva es
una copia autorizada de la sentencia y del certificado en que consta que
se encuentra ejecutoriada.

2. Copia autorizada de escritura pblica.

En este caso el ttulo ejecutivo no es la matriz de la escritura, sino
que todas las copias que de ella se obtengan y que hayan sido otorgadas
conforme lo dispone el COT (art. 434 n2 CPC). La copia de la escritura
debe ser autorizada por el mismo notario que la otorgo.

3. El acta de avenimiento pasada ante tribunal competente y autorizada

por un ministro de fe o 2 testigos de actuacin.
Aqu el legislador solo se refiere al avenimiento: acuerdo que se
produce entre las partes en forma directa sin la intervencin del
tribunal, por lo que la transaccin y la conciliacin no estn incluidas
en el n3 del 434. Estas 2 ultimas son ttulos ejecutivos, en el caso de
que tratndose de una transaccin conste en una escritura pblica, art.
434 n) y la conciliacin en virtud del art. 434 n7.

El avenimiento para que sea ttulo ejecutivo requiere:

a) Que sea pasado ante tribunal competente. Para algunos ello significa
que forme materialmente parte de un proceso y que el tribunal lo tenga
por aprobado, en cambio para otros solo basta que este agregado al
expediente. En la practica se produce una solucin intermedia por
cuanto el tribunal tiene por presentado el avenimiento y dicta una
resolucin en que lo aprueba en todo aquello que no sea contrario a
derecho.

b) Que se encuentre autorizado por un ministro de fe o por 2 testigos de

actuacin. Normalmente se encuentran autorizados por un notario o por
el secretario del tribunal.

4.Ttulos de crdito (a.1):

El legislador contempla la letra de cambio, pagar y cheque, documentos
crediticios que en algunos casos son ttulos ejecutivos perfectos y en
otros requieren de una gestin preparatoria de la va ejecutiva
denominada notificacin de protesto.

La letra de cambio y pagar es ttulo ejecutivo en 2 casos:

a) Cuando la firma del aceptante, subscriptor o girador de la letra de
cambio o pagar se encuentra autorizada ante un notario.

108
b) Cuando la letra de cambio o pagar, cuya firma no se encuentra
autorizada ante notario, ha sido protestada personalmente y el
aceptante de esa letra de cambio o pagar no ha opuesto tacha de
falsedad de su firma al momento de protestarse el documento.

El cheque es ttulo ejecutivo perfecto en el caso que la firma del

girador se encuentre autorizada ante notario, lo que obviamente no ocurre
jams.

Cuando la letra de cambio, pagar o cheque no es ttulo ejecutivo

perfecto, ser necesario una gestin preparatoria de la va ejecutiva de
notificacin de protesto, la que consiste en presentar un demanda ante
un tribunal en la que se solicita que se notifique al aceptante de la
letra o subscripto del pagar o girador del cheque, que el documento ha
sido protestado y que ese protesto copiado ntegramente en la demanda sea
puesto en su conocimiento con el objeto que dentro de tercero da este
pueda tachar de falsa la firma que aparece en el documento y en el caso
del cheque adems de ello, pueda consignar capital, intereses y costas.
En el caso de la notificacin del protesto de una letra de cambio o
pagar se notifica conforme a las reglas generales, personalmente o por
el art. 44, en cambio en caso del cheque, la ley de cuentas corrientes
bancarias y cheques ordena notificar por cdula en el domicilio que el
girador del cheque tena indicando en el banco, el cual aparece en el
acta del protesto, por lo que el girador de ese cheque no puede
defenderse sealando que el se cambio de domicilio.

El art. 434 n7 seala tambin como ttulo ejecutivo perfecto todos los
dems que las leyes le den fuerza ejecutiva, dando claramente a entender
que la enumeracin del art. 434 no es taxativa, as por ejemplo: la
conciliacin y el convenio colectivo tienen fuerza ejecutiva.

Ttulos ejecutivos imperfectos o incompletos:

Son todos aquellos documentos que contienen una obligacin que requiere
de una gestin adicional para que lleguen a constituir un ttulo
ejecutivo perfecto. Este trmite adicional recibe el nombre de gestin
preparatoria de la va ejecutiva y estas gestiones se caracterizan
porque:
- No constituyen un juicio, por lo que no se produce prorroga tcita de la
competencia.
- Son de carcter personalsimo, en el sentido que debe actuar
directamente el futuro ejecutado (persona contra la cual se dirige), no
pudiendo dejar en terceros su intervencin (gestin preparatoria de
reconocimiento de firma y confesin de deuda). Prueba de ello es que el
art. 465 CPC permite delegar la incompetencia como exepcin pese a que
se haya intervenido en la gestin preparatoria.

Gestiones preparatorias de la va ejecutiva:

1. Reconocimiento de firma puesto en instrumento privado y la confesin

de deuda:
Es la gestin preparatoria de mayor utilizacin prctica, que permite
incluso crear un ttulo ejecutivo por mandato de la ley. Son 2 gestiones
pero normalmente se utilizan en forma conjunta.
Consisten en que se presenta un escrito al tribunal en el que se
solicita que se cite a su presencia a la otra parte dentro de tercero da
o en el plazo que el tribunal estime conveniente y a la hora que este

109
seale para que, bajo juramento, se reconozca el hecho de haberse firmado
el documento o se confiese la deuda y generar con ello un ttulo
ejecutivo conforme lo dispone el art. 434 n4 en relacin con el 436 CPC.
Esta gestin se traduce en que el receptor notifica de acuerdo a la RG
(personal o por el art. 44) a una persona, para que sta y solo esta
concurra al tribunal el da y la hora fijada pudiendo solicitarse la
postergacin por cuanto se trata de un plazo judicial.
La jurisprudencia ha sealado que no es obligacin concurrir a la hora
sealada, pudiendo reconocerse la firma y/o la deuda hasta la media noche
del da fijado para la diligencia.

Actitudes que puede asumir el deudor o citado:

1. Concurrir al tribunal y reconocer la firma y/o confesar la deuda: en

este caso queda preparada la va ejecutiva siendo el ttulo ejecutivo el
acta que se levant el da que se efectu la diligencia mas el documento
que se tiene por reconocido.

2. Que comparezca y niegue la firma y/o la deuda: en este caso la gestin

preparatoria fracasa, siendo necesario iniciar un juicio ordinario. La
persona que neg la firma y la deuda no comete delito alguno por cuanto
no hay perjuro en causa propia.

3. Que concurra al tribunal y de respuestas evasivas: en este caso ser

necesario que se solicite al tribunal que se haga afectivo el
apercibimiento sealado en el art. 435 CPC. En este caso el ttulo
ejecutivo ser la resolucin que haga efectivo el apercibimiento sealado
mas el documento reconocido si lo hay.

4. Que no comparezca: no existe en este caso una segunda citacin, por lo

que el tribunal deber a peticin de parte, hacer efectivo el
apercibimiento del art. 435 CPC, siendo ttulo ejecutivo la resolucin
que haga efectivo el apercibimiento sealado mas el documento respectivo
si lo hay.

2. Confrontacin de ttulos y cupones:

En este caso se trata de verificar la coincidencia y validez de un
ttulo o cupn, para lo cual es necesario confrontarlos.
Los ttulos son confrontados con el libro o talonario del cual fueron
emitidos y los cupones se confrontan con el ttulo y ste con el libro
respectivo.

3. Notificacin judicial del protesto de una letra de cambio, pagar o

cheque:
Esta gestin supone que no estemos en presencia de un ttulo ejecutivo
perfecto, por lo que en el caso de las letras de cambio y pagar, la
firma del obligado al pago que no este autorizada ante notario y que el
protesto no haya sido personal y por falta de pago.
Esta gestin se traduce en notificar el acta de protesto, por lo que es
necesario que en el escrito en que se presenta la gestin se copie
textualmente el acta de protesto.
La nica diferencia en cuanto a su notificacin es que en el caso del
cheque la ley establece que la gestin se notifica por cdula en el
domicilio que tena el girador en el banco al momento de protestarse el
documento aunque se sepa que ya se cambio de ese domicilio * (en cambio
las letras de cambio o pagar rige la RG: personalmente o por el art.
44).

110
 El notificado puede tachar su firma, en cuyo caso y a diferencia de lo
que ocurra con la gestin a reconocer firma, aqu procede la designacin
de un perito calgrafo, cuyo costo es de cargo de quien notific el
protesto, sin perjuicio de lo que establezca a propsito de la condena en
costas. Sin embargo, si se prueba que la firma es del notificado, la ley
estableci un delito, cuya penalidad es el de la estafa, art. 467 CP.

En el caso del cheque es necesario hacer una distincin:

a) Si el cheque es protestado por falta de fondo, cuenta cerrada o por

orden de no pago (hurto, robo, extravo): ser necesario la
realizacin de una gestin de notificacin de protesto en que el
notificado tendr 3 das para consignar capital, intereses y costas,
ya que si no lo hace se configurar el delito de giro doloso de
cheques, siendo necesario en ese caso, solicitar al tribunal que se
certifique el hecho de no haberse consignado y solicitar copia
autorizado de todo lo actuado en el expediente y la devolucin del
cheque. Lo anterior tiene por objeto deducir la accin penal que es lo
mas adecuado, por cuanto, y segn lo supone la ley de cuentas
corrientes y la ley de letra de cambio, pagar y cheque, la primera
resolucin que dictar el juez del crimen ser la de someter a proceso
al girador despachando orden de aprehensin en su contra sin perjuicio
de los embargos que procedan, todo ello sin perjuicio de la
posibilidad de deducir una demanda ejecutiva.

b) Si el cheque es protestado por firma disconforme: en este caso no se

puede hacer una gestin de notificacin de protesto, sino que es
necesario interponer una querella criminal por falsificacin de
instrumento privado mercantil.

4. Gestin de avaluacin:
Procede en aquellos casos en que la obligacin no es lquida per se, y
consiste en la designacin de un perito para que proceda a trazar los
bienes, tasacin que puede ser objetada oponiendo la exepcin del art.
464 por exceso de avaluacin.

5. Notificacin de ttulos a los herederos del deudor:

Si el deudor fallece antes de notificarse la demanda ejecutiva, se
aplica el art. 1377 CC que obliga a notificar a los herederos la
existencia del ttulo ejecutivo y solo transcurridos 8 das desde esa
notificacin, se podr continuar con la demanda ejecutiva procediendo a
En el caso que fallezca durante el curso del juicio ejecutivo, se aplica
el art. 5 CPC debiendo notificarse a los herederos, quienes tendrn un
plazo igual al del termino de emplazamiento para defender sus derechos.

Tramitacin del juicio ejecutivo:

El juicio ejecutivo puede comenzar con una gestin preparatoria de la

va ejecutiva o por demanda ejecutiva dependiendo del ttulo que se
tenga.
Si comienza por una gestin preparatoria de la va ejecutiva, la demanda
se presentar directamente ante el tribunal que conoci de esa gestin o
se aplicaran las reglas generales de distribucin de causa.
Si comienza por demanda siempre se aplicaran las reglas de distribucin
de causa.

111
Requisitos de la demanda:

1. Requisitos comunes a todo escrito.

2. Requisitos generales del art. 254 CPC.
3. Requisitos especficos de un juicio ejecutivo (obligacin lquida,
actualmente exigible, que no este prescrita y que sea un ttulo
ejecutivo perfecto).
4. Requisitos de comparecencia en juicio.

En el caso que el juicio ejecutivo hubiere comenzado por una gestin

preparatoria, algunos autores sealan que no es necesario constituir
patrocinio y poder, ello por cuanto, lo tendra en la gestin
preparatoria. Sin embargo, creemos conveniente que se constituya
nuevamente al presentar la demanda ejecutiva, porque muchos autores
estiman que la gestin preparatoria no es propiamente un juicio al no
tener prcticamente intervencin el ejecutado.

Actitudes del tribunal:

Frente a la presentacin de la demanda efectiva, el tribunal deber
efectuar un anlisis previo de admisibilidad segn lo dispone el art. 441
CPC. Este examen se realiza sin la presencia del ejecutado segn un
sector de la doctrina solo se puede traducir en revisar si la demanda
cumple con los 3 primeros requisitos del art. 254 y si la obligacin que
contiene el ttulo no se encuentra prescrita.
Un sector de la doctrina estima que tambin debe controlar que se
cumplan con los dems presupuestos del juicio ejecutivo (que conste en un
ttulo ejecutivo, que sea lquida).

El tribunal luego de hacer el examen puede adoptar las siguientes

actitudes:
1. si no se cumplen los requisitos, no dar curso a la demanda ejecutiva
(no se acoge a tramitacin la demanda ejecutiva).
2. estimarse que se cumplen todos los requisitos, en cuyo caso acoge a
tramitacin la demanda ejecutiva y dicta una resolucin despchese.
Esto quiere decir, que el tribunal se da una auto orden que consiste
en que se confeccione el mandamiento de ejecucin y embargo que es el
que contiene la orden de requerir de pago al deudor y de embargarle
bienes en cantidad suficiente si este no paga al momento de ser
requerido. La resolucin despchese queda materialmente cocida en el
cuaderno principal el que contiene a su vez la demanda ejecutiva, en
cambio el mandamiento de ejecucin y embargo queda materialmente
cocido en el cuaderno de apremio y es la resolucin que abre ese
cuaderno.

Mandamiento de ejecucin y embargo (a.1):

Tiene la naturaleza jurdica de una sentencia interlocutoria de segundo

grado, pero que por expresa disposicin legal puede llegar a tener el
carcter de sentencia definitiva cuando el ejecutado no opone exepciones.
El art. 472 CPC establece que el mandamiento de ejecucin y embargo hace
las veces de una sentencia definitiva cuando no se han opuesto
exepciones.

El mandamiento de ejecucin y embargo contiene menciones o requisitos de

la esencia, de la naturaleza y accidentales.

112
Requisitos de la esencia:
1. Orden de requerir de pago
2. Orden de embargar.
3. Designacin del depositario.

Requisitos de la naturaleza:
1. Designacin de los bienes que se van a embargar.

Requisitos accidentales:
1. El auxilio de la fuerza pblica (para una parte de la doctrina es un
requisito de la naturaleza).

1. Orden de requerir de pago al deudor:

Se trata de una notificacin de requerimiento de vital importancia por
cuanto desde ese momento nace la oportunidad para que el ejecutado pueda
oponer exepciones.
El plazo para oponer exepciones nunca se cuenta desde la notificacin de
la demanda, sino que desde el requerimiento de pago.
La notificacin de la demanda se notifica conforme a las reglas
generales, esto es, en forma personal o en conformidad al art. 44 CPC,
pudiendo ser notificado entre otros lugares en un lugar de libre acceso
pblico, en cambio el requerimiento de pago si bien es cierto debe
hacerse personalmente, la ley establece que si ello no es posible, el
ministro de fe al momento de notificar la demanda dejar al notificado
una citacin que se denomina cdula de espera, en la que se le solicita
al ejecutado que concurra a su oficina y da y hora determinada. El
requerimiento de pago no puede hacerse en un lugar de libre acceso
pblico segn lo seala el art. 44 CPC.
Al momento de ser requerido de pago, el deudor puede pagar capital,
intereses y costas siendo el receptor judicial un diputado para el
pago.

2. Orden de embargar bienes suficientes del deudor.

EL requerimiento de pago ordenar al receptor judicial que proceda a
embargar bienes en cantidad suficiente para cubrir capital, intereses y
costas, lo que har an en el evento que el ejecutado oponga exepciones,
ello por cuanto, el hecho de oponer exepciones paraliza el cuaderno de
apremio pero solo una vez que se han embargado los bienes.

3. Designacin del depositario provisional.

El hecho que se embarguen los bienes no se traduce normalmente en que
los bienes sean entregados a un tercero (martillero). El legislador
establece que los bienes embargados deben ser entregados real o
simblicamente un depositario que normalmente es el propio ejecutado
quien deber aceptar el cargo (el embargo).
La ley establece responsabilidad penal a aquel depositario que no cuida
en forma debida los bienes embargados, establecindose el delito de
depositario alzado.
Nuestra jurisprudencia ha establecido que es necesario a lo menos que el
depositario sea notificado de su designacin para que se configure el
hecho ilcito.

4. Designacin de los bienes sobre los cuales recae el embargo.

En virtud del derecho de prenda general todo el patrimonio del deudor
puede ser embargado, tanto presente como futuro, salvo los bienes que
enumera el art. 1618 CC y 445 CPC. El art. 449 CPC establece una orden

113
para embargar cuando el ejecutante no ha sealado cuales son los bines
que se deben embargar.

5. Solicitud de auxilio de fuerza pblica:

La RG es que los tribunales no otorgan auxilio de la fuerza pblica
mientras no se constate por el receptor judicial que ha habido oposicin
de embargo. Constatada la oposicin, el ejecutante debe solicitarle al
tribunal que se oficie a la fuerza pblica y ordenado el auxilio de esta
con facultades de allanar y deserrejar, se entregar al receptor judicial
ese oficio.

Rgimen de notificaciones:

La primera notificacin que se realiza dentro de un juicio ejecutivo es

un notificacin requerimiento y que consiste en notificar personalmente
la demanda ejecutiva a la persona del ejecutado y en proceder a
requerirlo de pago, lo que puede que no ocurra en un mismo momento por
cuanto el ejecutado no se habido o porque el lugar en que se efecta la
notificacin de la demanda no sea hbil para proceder a requerir de pago
(art. 41 inc.1).
La importancia de la distincin radica en que el plazo para oponer
exepciones empieza a correr desde el requerimiento de pago y no de la
notificacin de la demanda (a.1).
Se producen entonces 2 situaciones:

1. Que el deudor es habido en un lugar hbil para ser requerido de pago:

en este caso el receptor judicial proceder a notificarle la demanda
ejecutiva entregndole copia integra de ella y de la resolucin que
recay sobre ella, acto seguido proceder a requerir de pago al deudor
y luego de ello en la medida que sea posible trabara embargo o dejara
constancia en el expediente de haberse opuesto al embargo el
ejecutado, lo que dar derecho al ejecutante para que una vez devuelto
el expediente al tribunal, solicite a este ultimo auxilio de la fuerza
pblica oficindose al efecto.

2. El deudor no es habido: en este caso deber notificarse la demanda

ejecutiva en conformidad al art. 44 CPC cuando se den los
presupuestos, pero en este caso solo la demanda ejecutiva se notifica
por el art. 44, ello por cuanto, respecto del requerimiento de pago se
efecta a travs de lo que se denomina cdula de espera, que
consiste en una citacin que el receptor hace para que el ejecutado
concurra a su oficina el da y hora que se seala. Si el ejecutado
concurre se lo requiere de pago personalmente y si no concurre se le
da por requerido de pago.

Si el procedimiento se inicio por una gestin preparatoria la

notificacin de la demanda y el requerimiento de pago se efectan por
cdula siempre y cuando el deudor haya fijado domicilio dentro del
territorio jurisdiccional del tribunal, de lo contrario se hace efectivo
el apercibimiento del art. 49 CPC, esto es, se notifica por el estado
diario.

114
Reaccin del ejecutado:

Una vez requerido de pago, el ejecutado puede adoptar alguna de las

siguientes posiciones:
1. Decide pagar la suma demandada: en este caso el pago debe ser total,
es decir, que debe cubrir capital, intereses y costas. El pago se puede
hacer directamente al receptor quien es para estos efectos un diputado
para el pago y tambin se puede consignar en la cuenta corriente del
tribunal, lo que trae consigo el fin del juicio.

2. Que no haga nada, esto es, que deje transcurrir el plazo que la ley
seala (4 8 8+x) para oponer exepciones: en este caso, y a diferencia
de lo que ocurre en el juicio ordinario, el silencio del ejecutado
produce un efecto devastador para el, ello por cuanto, su silencio se
traduce en que el mandamiento de ejecucin y embargo har las veces de
sentencia definitiva, quedando privado el ejecutado de poder discutir la
procedencia o no de la obligacin demandada y limitndose tan solo a
poder discutir la tasacin de las costas y la liquidacin del crdito,
art. 472 CPC.

3. Que el ejecutado decida defenderse: en este caso el legislador no ha

establecido una defensa restringida y formalista, ello por cuanto, el
legislador presume que el ejecutado no tiene fundamento para defenderse
ya que la obligacin consta en un ttulo ejecutivo.

La oposicin del demandado esta sujeta a las siguientes limitaciones:

a) en cuanto a la oportunidad: deben oponerse las exepciones dentro del

plazo de 4 das si el requerimiento de pago se efecto dentro de la
comuna asiento del tribunal, de 8 das si el requerimiento de pago se
efecto fuera de la comuna asiento del tribunal pero dentro de su
territorio jurisdiccional, y de 8 das mas tabla de emplazamiento si fue
fuera del territorio jurisdiccional. En este ultimo caso la ley faculta
al ejecutado para oponer las exepciones ante el tribunal exhortado en el
plazo de 4 u 8 das segn corresponda.

b) en cuanto al contenido de la defensa: el art. 464 CPC establece en

forma perentoria que la defensa del ejecutado solo se puede fundar en
alguna de la exepciones sealadas en el art. 464, lo que lleva a sostener
que la enumeracin es taxativa.
Adems se sostiene que el legislador no distingue en cuanto a la
oportunidad para hacer valer las exepciones dilatorias y perentorias y
que las alegaciones o defensas no producirn efectos dentro del juicio
ejecutivo.
Sin perjuicio de lo anterior, hay algunas personas que sostienen que no
es verdad que la enumeracin sea taxativa, ya que el n7 del art. 464
establece una posibilidad de incluir otros argumentos no sealados en el
art. 464 como excepcin, y por ello se le denomina cajn de sastre,
ejemplo: ley de timbres y estampillas que exige para que una letra de
cambio o pagar tenga fuerza ejecutiva se firme el impuesto de timbre y
estampillas.

Las exepciones que pueden oponerse son las siguientes:

1. Incompetencia del tribunal: puede ser fallada de inmediato o reservada

para la sentencia definitiva. En este ultimo caso si se acoge el
tribunal no se pronuncia por las dems exepciones opuestas.

115
2. Falta de capacidad del demandante o de personera o representacin
legal del que comparezca en su nombre. Solo se refiere al demandante,
por lo que si el problema se presenta con el demandado debe oponerse
la del n7.

3. Litis pendencia: se produce en aquellos casos en que existe otro

juicio actualmente en tramitacin entre y ejecutado en que se da la
triple identidad (identidad legal de personas, identidad de causa de
pedir e identidad de cosa pedida).

4. Ineptitud del libelo (art. 254 CPC).

5. Beneficio de excusin (exepcin dilatoria) o la caducidad de la firma

(excepcin perentoria).

6. falsedad del ttulo: este excepcin se refiere a que el ttulo no haya

sido otorgado por las personas que en el se indican o en la forma que
se seala. Puede constituir un delito, art. 167 CP.

7. Falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidas por las

leyes para que el ttulo tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente o
con relacin al demandado.

8. El exceso de avaluacin: esta exepcin guarda estrecha relacin con la

gestin preparatoria de avaluacin, art. 438 CPC.

9. Pago total o parcial.

10. Remisin de la deuda (condonacin).

11. Concesin de espera o la prorroga del plazo.

12. Novacin.

13. Compensacin.

14. La nulidad.

15. Perdida de la cosa debida (especie o cuerpo cierto).

16. La transaccin.

17. La prescripcin de la deuda o solo de la accin ejecutiva.

18. La cosa juzgada.

Paralelo entre las exepciones del juicio ordinario y las del juicio
ejecutivo:

Exepciones en el juicio ordinario Exepciones en el juicio ejecutivo

Hay exepciones que se pueden oponer Deben oponerse todas las exepciones
en cualquier momento. en la misma oportunidad por lo que
es un plazo fatal.
Las exepciones dilatorias se oponen El legislador no distingue.
separadas de las perentorias.
Las exepciones perentorias no se No hay mas exepciones perentorias
encuentran enumeradas. que las que seala el art. 464.

116
Las exepciones basta con oponerlas Hay que oponerlas e indicar cuales
sin necesidad de una carga son los medios de prueba que se
adicional. utilizaran para acreditarlas.

c) forma de hacer valer las exepciones: el legislador no solo exige que

el ejecutado haga valer alguna de las exepciones del art. 464 y en el
plazo antes sealado (4 8 8+x), sino que adems agrega los siguientes
requisitos formales cuyo incumplimiento puede traer consigo que se
declare inadmisible las exepciones, lo que a su vez produce el mismo
efecto de cuando no se han opuesto exepciones, esto es, que el
mandamiento de ejecucin y embargo haga las veces de sentencia
definitiva.
Estos requisitos formales son:
1. Todas las exepciones se deben hacer valer en un mismo escrito, por lo
que no se distingue entre dilatorias y perentorias.
2. Que se exprese con claridad los hechos y fundamentos de derecho en que
se apoyan.
3. Que se indiquen los medios de prueba con los cuales se intentarn
probar las exepciones (a.1). Sobre este punto la jurisprudencia ha
aceptado que se sealen los medios de prueba en forma genrica.
Ejemplo: solicito a su seora tener presente que mi parte se valdr
de todos los medios de prueba que la ley le otorga para probar las
exepciones opuestas, art. 465 CPC.

Tramitacin de las exepciones:

Una vez opuestas las exepciones y trabado el embargo se paraliza el

cuaderno de apremio hasta la dictacin de la sentencia definitiva. Del
escrito en que se oponen exepciones el tribunal proveer traslado, el que
es de 4 das (normalmente son 3) para que el ejecutante manifieste su
parecer respecto de las exepciones opuestas, resolucin que se notifica
por el estado diario.
Vencido este plazo el tribunal se pronunciara sobre la admisibilidad o
inadmisibilidad de las exepciones, pronunciamiento que no mira al fondo
de la exepcin, sino que a los aspectos formales que regulan su
interposicin.
- Si las declara inadmisibles: el mandamiento de ejecucin y embargo
hace las veces de sentencia definitiva (el juicio termina), y por lo
tanto, se reactiva el cuaderno de apremio, es decir, se hace efectivo
el embargo.
- Si las declara admisibles: el tribunal vera si corresponde recibir a
prueba las exepciones si existen hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos, de lo contrario citar a las partes a or sentencia.

Termino probatorio:

El legislador en el art. 468 establece que el termino probatorio ser de

10 das pudiendo ser ampliado por hasta 10 das a peticin del ejecutante
o de comn acuerdo por las partes.
La resolucin que recibe a prueba las exepciones se notifica por cdula
de acuerdo a la RG en conformidad al art. 468 CPC que establece que la
prueba se rinde del mismo modo que en el juicio ordinario, lo que tiene
importancia para los efectos de la prueba de testigos, por cuanto el
legislador establece en el juicio ordinario que la lista de testigos se
presenta dentro de los 5 primeros das del probatorio (a.1).

117
 La resolucin que recibe la excepcin a prueba en el juicio ejecutivo se
caracteriza adems porque fija los puntos de prueba, lo que se traduce en
que no debe acompaarse minuta de puntos de prueba con la lista de
testigos.
Vencido el termino probatorio, empezar a correr el plazo de 6 das para
hacer observaciones a la prueba rendida.
Vencido este plazo de observaciones a la prueba, el tribunal citar a
las partes a or sentencia, resolucin que se notifica por el estado
diario.

La sentencia (a.1):

El art. 470 establece que el tribunal tendr un plazo de 10 das para

dictar sentencia, plazo que no obliga al tribunal.
En conformidad a lo dispuesto por el art. 465 CPC la sentencia se
clasifica en (solo en el juicio ejecutivo):

1. Sentencia absolutoria: aquella que acoge una o mas de las exepciones

opuestas.

2. Sentencia condenatoria: aquella que no acoge las exepciones opuestas y

cuando solo la acoge parcialmente.
La sentencia condenatoria se subclasifica en:
a) Condenatoria de pago: aquella en que el bien embargado es una suma de
dinero o la especie o cuerpo cierto debida que estaba en poder del
deudor.
b) Condenatoria de remate: aquella en que el bien embargado no es ninguno
de los otros dos bienes antes sealados.

Estas clasificaciones son muy importantes para determinar los efectos en

que se concede el recurso de apelacin cuando se deduce en contra de la
sentencia definitiva.

- Si la sentencia definitiva es absolutoria: la apelacin se concede en

ambos efectos, esto es, que se suspende la competencia del tribunal en
primera instancia.

- Si la sentencia es condenatoria de pago: la apelacin deducida por el

ejecutado se concede en ambos efectos, por lo que no podr entregarse
la suma de dinero embargada o la especie o cuerpo cierto debida al
ejecutante mientras no se falle el recurso de apelacin, salvo que el
ejecutante garantice con una caucin el resultado de esa apelacin
(del juicio).

- Si la sentencia es condenatoria de remate: la apelacin interpuesta

por el ejecutado se concede en el solo efecto devolutivo, por lo que
el tribunal de primera instancia sigue conociendo de la ejecucin pese
a que no se ha fallado el recurso de apelacin. El tribunal en primera
instancia realizar todas las gestiones necesarias para rematar o
realizar el bien embargado, pero el producto del remate (dinero) no
podr ser entregado al ejecutante hasta tanto no se falle el recurso
de apelacin, salvo que se entregue caucin.

118
 Cosa juzgada en el juicio ejecutivo (a.1):

El legislador contempl normas especiales sobre la cosa juzgada en el

juicio ejecutivo, contemplo 2 instituciones *:
1. La renovacin de la accin ejecutiva.
2. La reserva de acciones y exepciones.

1. La renovacin de la accin ejecutiva:

El art. 477 CPC estableci una exepcin a la RG que consiste esta ultima
en que la sentencia definitiva pronunciada en un juicio ejecutivo produce
cosa juzgada respecto de cualquier otro juicio ejecutivo seguido entre
las mismas partes y en que se cumplan los requisitos del art. 177 CPC
(identidad legal de persona, de cosa pedida y de causa a pedir).
Esta exepcin a la RG consiste en que en los casos en la sentencia
definitiva acoja la exepcin de incompetencia del tribunal, de
incapacidad, de ineptitud del libelo o de falta de oportunidad en la
ejecucin, esta ultima que incluir la del n7 y 11 del art. 464 CPC,
podr interponerse una nueva demanda ejecutiva, lo que opera por el solo
ministerio de la ley.
El fundamento de esta norma radica en que el legislador no distingue en
cuanto a su oportunidad para oponerse entre exepciones dilatorias y
perentorias, por lo que resulta injusto que en el caso de acogerse una de
las 4 exepciones puramente dilatorias que se han sealado, pueda verse
impedido el ejecutante de poder demandar su crdito (porque cuando se
acogen las exepciones no hay pronunciamiento de fondo y por lo tanto se
puede volver a demandar).

2. La reserva de acciones y exepciones.

La RG es que toda sentencia pronunciada en un juicio ejecutivo produce
cosa juzgada respecto de un juicio ordinario posterior, constituyendo
precisamente la exepcin la situacin que se produce con la reserva de
acciones y exepciones. El fundamento de esta exepcin radica en que por
lo exiguo del plazo que existe para defenderse y para probar las
exepciones, hace que muchas veces, cualquiera de las partes del juicio
necesite que se le concede mas tiempo para probar su accin o exepcin,
por ello es que esta opera solo a peticin de parte.
Se encuentra reglamentada en los arts. 467, 473, 474 y 478 CPC, los
cuales se encargan de sealar no solo el motivo que permite hacerlo
valer, sino que tambin la oportunidad. Sobre este ultimo punto seala
una oportunidad especfica para el ejecutante, otra para el ejecutado y
una tercera comn a ambos.

a) Reserva de acciones del ejecutante: regulada en el art. 467 CPC que

permite al ejecutante reservar su accin dentro del plazo de 4 das que
la ley le concede para hacer observaciones a las exepciones opuestas por
el ejecutado. Dentro de este plazo el ejecutante deber presentar un
escrito al tribunal en que le manifestar que se reserva las acciones
hechas valer y que por ende se desiste de la demanda ejecutiva. Este
desistimiento se diferencia del estudiado en el juicio ordinario en que
en el juicio ejecutivo no mata la pretensin y el tribunal esta obligado
a acogerlo.
Como consecuencia de esta reserva, termina el juicio ejecutivo y la
obligacin demandada deja de tener el carcter ejecutivo, pero se
mantiene la posibilidad de poder demandarla a travs de un juicio
ordinario sin que exista un plazo determinado por el legislador para
deducir la demanda ordinaria, salvo el plazo indirecto de prescripcin de
la demanda ordinaria.

119
(el ejecutante puede desistir de la demanda ejecutiva para poder probar
ciertos hechos que no alcanza probar por ser muy exiguo el plazo, y en el
juicio ordinario es mas amplio. Puede volver a demandar, pero no
ejecutivamente sino que a travs del juicio ordinario. Debe desistir en
el plazo de 4 das y no tiene plazo para demandar nuevamente).

b) Reserva de exepciones del ejecutado: los arts. 473 y 474 CPC permiten
al ejecutado reservar sus exepciones dentro del plazo que tiene para
oponerlas, para lo cual es necesario que oponga la exepcin e indique al
tribunal que no cuenta con los medios de prueba para justificarla dentro
del termino de prueba, solicitando al tribunal que se reserva su derecho
para interponerlos en un juicio ordinario y que no se autorice al
ejecutante sin que se caucione o garantice las resultas de ese juicio
ordinario. En este caso el tribunal dictar sentencia de pago o de remate
segn corresponda y acceder a la reserva solicitada y ordenar al
ejecutante que constituya garanta o caucin para asegurar el resultado
del juicio ordinario que se entablar.
A diferencia de la reserva de acciones en que no existe plazo para
interponer la demanda, en la reserva de exepcin el ejecutado deber
interponer su demanda ordinaria en el plazo de 15 das contados desde que
se notifique la sentencia definitiva. Si no se hiciere en ese plazo, el
ejecutante quedar facultado para ejecutar la sentencia sin necesidad de
rendir caucin y se perder la reserva.

c) Oportunidad comn para la reserva de acciones y exepciones: el art.

478 CPC seala que tanto ejecutante como ejecutado pueden reservarse las
acciones o exepciones en cualquier estado del juicio hasta antes de
dictarse sentencia definitiva, entendiendo la jurisprudencia que solo lo
es hasta antes que se dicte la sentencia definitiva de primera instancia.
A diferencia de los otros 2 casos antes sealados, el legislador
distingue entre aquellas acciones o exepciones que se refieren a la
existencia misma de la obligacin ejecutiva en que la reserva es
facultativa para el juez, de aquellas exepciones o acciones que no dicen
relacin con la existencia de la obligacin ejecutiva en que el tribunal
esta obligado a acceder a la reserva.
En esta oportunidad comn el legislador seala que si es concedida la
reserva de accin o exepcin se estar obligado a presentar la demanda en
15 das desde la notificacin de la sentencia y en el caso que el
ejecutado se reserve las exepciones, el ejecutante podr ejecutar el
fallo sin necesidad de rendir caucin.

Tramitacin del cuaderno de apremio:

Este cuaderno tiene por nico objeto el obtener ya sea la entrega de la

especie o cuerpo cierto debido o el embargo de bienes de propiedad y
posesin del deudor para su posterior remate o venta forzada, de manera
que con el producto de ello se pague la obligacin demandada.
Nace este cuaderno con el mandamiento de ejecucin y embargo y se
paraliza una vez verificado el embargo cuando se han opuesto exepciones y
hasta que estas sean falladas.

120
 EL EMBARGO:

Es una especie de medida cautelar que es definida como un acto jurdico

procesal que tiene por objeto asegurar la pretensin deducida afectando
bienes destinados al cumplimiento de la sentencia y con ello el pago de
la obligacin demandada.
Esta reglamentado a partir del art. 444 CPC.
El embargo se funda en el llamado d de prenda general (art. 2465 CC).
La RG es que todos los bienes sean embargables, tanto presentes como
futuros del deudor, salvo aquellos que la ley declare inembargables y que
aparecen sealados en el art. 1618 CC y 445 CPC. Este ultimo art.
distingue entre bienes inembargables que tienen tal carcter porque miran
al solo inters de su dueo de aquellos que miran el inters de la
familia del ejecutado.

Practica del embargo:

Materialmente el encargado de embargar es el receptor judicial quien

puede actuar previa autorizacin del tribunal con auxilio de la fuerza
pblica, la que a su vez tiene facultades para allanar y descerrajar.
El legislador se encarga de sealar el orden en que el receptor debe
embargar (art. 443):
1. Especie o cuerpo cierto debida.
2. Los bienes que el demandante seale en su demanda o en el acto de
embargo. Lo normal es que el ejecutante en su demanda no seale bienes
especficos a embargar para no darle tiempo al ejecutado de que los
pueda transferir.
3. Los bienes que seale el deudor siempre que sean suficientes a juicio
del receptor para asegurar el crdito.
4. el art. 449 seala que si no designan bienes el acreedor ni el deudor
el receptor judicial elegir los bienes que va a embargar prefiriendo:
a) Dinero.
b) Otros bienes muebles.
c) Bienes races.
d) Salarios y pensiones.

En el caso de los bancos, estos exigen que se indique el nmero de la

cuenta corriente que se va a embargar.

Formas de llevar a efecto el embargo:

El legislador exige que se efecte el embargo en das hbiles, art. 48 y

59, previo requerimiento del deudor, siendo necesario que el receptor
judicial levante un acta en la cual debe individualizar los bienes
embargados e indicar el nombre del depositario sealando si la entrega y
aceptacin es real o simblica, esto en el sentido de que si el
depositario designado se encuentra en el lugar al momento de trabarse el
embargo, deber notificrsele su designacin dejndose constancia de su
aceptacin, en cambio, si no esta presente se le notificar mediante el
envo de una carta certificada. Esto tiene importancia porque existe
jurisprudencia que exige para que se configure el delito de depositario
alzado, que el depositario haya aceptado el cargo o exista constancia de
que a tomado conocimiento fidedigno de su designacin.
Todo esto es estampado en el expediente y firmado por el receptor
judicial, por el depositario deudor si estuviera presente y por el
acreedor o ejecutante si estuviera presente.

121
 Luego el receptor deber enviar una carta la ejecutado en la que le
comunicar el hecho de haberse embargado los bienes, el nombre del
depositario y los bienes embargados. Si la carta no se enva, no produce
nulidad del embargo, sino solo una responsabilidad administrativa del
receptor.
El embargo se verifica o traba por la entrega real o simblica de los
bienes al depositario, art. 459 relacionar con art. 427 CPC.

Efectos del embargo (a.1):

Es necesario estudiarlo desde un triple punto de vista:

1. Desde el punto de vista de los bienes embargados: el art. 1464 n3 CC

seala que hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas embargadas
por decreto judicial salvo que el juez o el acreedor consientan en ello.
Para que sea oponible a terceros este embargo se distingue entre bienes
races y bienes muebles.
En el caso de los bienes races el legislador establece que es necesario
que se inscriba en embargo en el conservador de bienes races respectivo
del lugar en que estuvieren situados los inmuebles, mientras ello no
ocurra, el embargo es inoponible a terceros.
En los bienes muebles solo producir efecto frente a terceros cuando
estos tengan conocimiento de haberse trabado el embargo.

2. En relacin al dueo: la RG es que no priva al dueo de la

administracin del bien embargado, pero no podr enajenarlo y gravarlo,
salvo que no haya sido designado depositario.

3. En relacin con los acreedores: el embargo no constituye una causal

preferente de pago por lo que no impide que otros acreedores puedan
embargar la misma especie, situacin que se denomina reembargo, art. 527
y 528 CPC.
En el caso de existir reembargo pueden comparecer los otros acreedores
en el juicio solicitando hacer efectivos sus privilegios o pedirle al
tribunal que conoce de su demanda que se dirija al otro tribunal en que
se van a rematar los bienes pidiendo que no se haga el pago o entrega del
dinero hasta que no se caucionen los crditos privilegiados.

Instituciones vinculadas al embargo (a.1):

Son instituciones que se generan con el embargo y son:

1. Exclusin de embargo: incidente que tiene por objeto que el tribunal

excluya de los bienes embargados uno o mas bienes que la ley declara
inembargables, art. 445.

2. Reduccin de embargo: incidente que tiene por objeto solicitar al

tribunal que alce el embargo de alguno de los bienes embargados por
cuanto se ha embargado en exceso en relacin al crdito embargado,
art. 447.

3. Ampliacin de embargo: incidente que tiene su origen cuando los bienes

embargados no son suficientes para asegurar el crdito o habiendo sido
suficientes, dejan de serlo, como por ejemplo cuando se interpone una
tercera de dominio o posesin, art. 456 CPC. (ejemplo: si embargo un
auto y la persona lo choca el auto pierde su valor).

122
4. Sustitucin del embargo (*): facultad del ejecutado que consiste en
solicitarle al tribunal el cambio de los bienes embargados por una
suma de dinero (en efectivo) y solo procede cuando el bien embargado
no es la especie o cuerpo cierta debida (solo se puede sustituir el
bien embargado por otro bien si ambas partes estn de acuerdo, de lo
contrario se debe pedir que se sustituya el bien por una suma de
dinero).
No es necesario hacer una gestin de avaluacin, ya que la suma de
dinero debe ser el valor del crdito reclamado por el actor. Debe
indicarse la intencin expresa de hacer la sustitucin para evitar que
el pago que se va a consignar se lo mire como una cesacin del embargo
por pago de la deuda.

5. Cesacin del embargo: facultad del ejecutado de poner termino al

juicio ejecutivo dejando sin efecto el embargo, depositando en la
cuanta corriente del tribunal el dinero suficiente para cubrir
capital, intereses y costas.

Enajenacin de los bienes embargados:

Una vez trabados los bienes embargados, estos son administrados por el
depositario que puede ser temporal o definitivo. Este depositario solo
puede realizar actos de administracin, estando impedido de poder
disponer de los bienes.
Sin perjuicio de lo anterior, excepcionalmente puede disponer de los
bienes previa autorizacin judicial cuando se trate de bienes muebles
sujetos a corrupcin, susceptibles de pronto deterioro o de difcil o
costosa Mantencin.
El depositario deber consignar en la cuenta corriente del tribunal toda
suma de dinero que haya producido el bien embargado.

Cumplimiento de la sentencia ejecutiva:

El legislador hizo una distincin dependiendo si la sentencia es de pago

o de remate.

- Si la sentencia es de pago: una vez que esta se encuentre ejecutoriada o

que cause ejecutoria, pero en este caso se rinda una caucin de las
resultas del cumplimiento se proceder primeramente a liquidar
primeramente a liquidar el crdito y a tasar las costas y luego se har
entrega al ejecutante del dinero o la especie o cuerpo cierto debida,
art. 475 CPC.

- Si la sentencia es de remate: el legislador adopto normas distintas

atendiendo a parmetros que dicen relacin con el costo de mantener en
bien embargado, su fcil destruccin o la naturaleza misma del bien.

Grupos de bienes:

1. Todos aquellos bienes muebles de fcil corrupcin o prximo deterioro

o costosa Mantencin (un caballo, caja de fruta):en este caso el
depositario podr vender estos bienes previa autorizacin judicial,
sin necesidad de tasacin previa; venta que podr verificar an antes
de la dictacin de la sentencia definitiva. En este ultimo caso previa
caucin de las resultas del juicio.

123
2. Efectos de comercio que se puedan realizar en el acto: el legislador
se refiere bsicamente a las acciones de una SA. El art. 484 permite
su venta sin previa tasacin a travs de un corredor nombrado en la
forma que se designan los peritos, art. 414 CPC.

3. Bienes muebles no comprendidos en los 2 casos anteriores: se venden al

martillo a travs de una persona que se denomina martillero, para lo
cual no es necesario previa tasacin y tampoco existe postura mnima.

4. Realizacin de los bienes inmuebles (a.1): el legislador en atencin a

que para este los bienes races son sinnimo de riqueza estableci una
serie de normas especiales para rematar un bien raz, por lo que se
habla de etapas:

a) Tasacin (art. 486 y 487 CPC): consiste en que el ejecutante acompaa

con citacin de la contraria un certificado de avalo del inmueble
objeto de la subasta, certificado que es emitido por el servicio de
impuestos internos. La ejecutada puede oponerse a ese avalo
(fiscal), lo que se conoce con el nombre de objeto de avalo dentro
de tercero da, caso en que ser necesario designar un perito que
fijar el justo precio, resolucin que es inapelable.

b) Fijacin de da y hora del remate (art. 488): el tribunal fijar el

da y hora del remate, siendo conveniente que este no sea para antes
de 30 das ya que el legislador establece que el da y hora del
remate debern ser enunciados mediante 4 avisos en un diario de la
comuna en que sigue el juicio. El primero de estos avisos deber
publicarse con no menos de 15 das de anticipacin a la fecha en que
se efectuar el remate (das corridos, art. 489 CPC). El tenor de los
avisos es preparado por el secretario del tribunal y deben indicar a
lo menos la identificacin del bien, la postura mnima y el da y
hora en que se efectuar el remate.

c) Bases del remate: documento que confecciona el ejecutante en que le

propone al tribunal las condiciones en que se efectuar el remate
tales como determinacin del bien a rematar, monto de la postura
mnima, forma y fecha de pago del precio de la adjudicacin, fecha de
entrega del inmueble, condiciones de la entrega (con gastos comunes y
contribuciones pagadas, con servicios domiciliarios al da, etc.).

El legislador establece que presentadas las bases, el tribunal

proveer como se pide concitacin, art. 491. Si no son objetadas se
tendrn por aprobadas.

Si son objetadas se establecen normas mnimas:

- El precio debe pagarse al contado, salvo que las partes de comn
acuerdo establezcan lo contrario.
- La postura mnima no puede ser inferior a 2/3 del valor de tasacin
(avalo).
- Los interesados deben rendir una garanta de seriedad por las
posturas.

En las bases de remate deben estar la solicitud del ejecutante de que

se le permita participar en el remate con cargo al crdito.

124
 Citacin de los acreedores hipotecarios:

La RG es que el inmueble que se saca a remate no tenga limitaciones al

dominio, por lo que su realizacin no requerir mas que el cumplimiento
de las formalidades ya estudiadas. Pero puede ocurrir que el inmueble se
encuentre gravado con alguna hipoteca, un cuyo caso es necesario realizar
las gestiones a que se refiere el art. 492 CPC que contempla la
posibilidad de poder purgar (limpiar) las hipotecas que gravan un
inmueble (a.1).
El legislador establece que en el caso de que un acreedor hipotecario de
grado posterior persiga su crdito mediante la realizacin del bien
embargado, deber citar a los acreedores de grado preferente en la forma
establecida en el art. 2428 CC (verlo) con el objeto de que stos dentro
del plazo de 15 das contados desde la notificacin de la citacin, le
expresen al tribunal por escrito si su deseo es exigir el pago de sus
crditos sobre el precio obtenido en la subasta de acuerdo a su grado de
preferencia o el conservar sus hipotecas sobre el inmueble cuyo remate se
solicita, esta ultima posibilidad solo si la deuda no se encuentra
devengada. Si nada dicen en el plazo de 15 das, el art. 492 CPC seala
que se entiende que optan por ser pagados con el producto del remate.
Es necesario dejar en claro, que puede haberse decretado bien familiar
sobre el inmueble embargado, pero ello no impide su remate (a.1), ya que
la declaracin de bien familiar solo impide ventas o enajenaciones
voluntarias y no las forzadas como en el caso de un remate.

Autorizacin para enajenar:

Si el bien se encuentra embargado por otro tribunal y en conformidad al

art. 1464 CC, ser necesario que antes de proceder al remate del bien se
solicite autorizacin al otro tribunal, lo que se hace mediante el envo
de un oficio.
Una vez efectuadas las publicaciones en el diario, ser necesario que el
secretario del tribunal certifique el hecho de haberse efectuado estas
publicaciones, lo que debe hacerse antes del da del remate. El
expediente quedar en el tribunal a disposicin del pblico para que
estos puedan revisar los ttulos de dominio del inmueble y las bases del
remate.

Da del remate:

El remate se efecta en el tribunal, en la sala de audiencias,

asistiendo a l el juez de ese tribunal quien hace las veces de
martillero junto al secretario quien controla primeramente que los
postores hayan cumplido con las bases del remate (caucin de seriedad).
Luego de revisar las cauciones se hace pasar a los postores a la sala de
audiencia donde el juez da inicio al remate estableciendo que la puja
mnima es la que seala la base del remate.

Pueden presentarse 2 posibilidades:

1. Que el da del remate existan postores y que 1 de ellos se adjudique

el inmueble: en este caso se levanta un acta que hace las veces de
escritura pblica en que el juez aparece representado legalmente como
vendedor al ejecutado, art. 496 CPC y 1801 CC.

2. Que no existan interesados o postores: en este caso el acreedor puede

solicitar que se le adjudique el bien raz o el equivalente a 2/3 de

125
 su tasacin o solicitar al tribunal que nuevamente el inmueble sea
ofrecido en remate, rebajando prudencialmente la postura mnima, la
que en todo caso no podr ser rebajada en menos de 1/3 del valor de
tasacin.

Si se ha objetado esta segunda alternativa (sacar a remate denuevo) y

nuevamente no existen postores, puede solicitarse al tribunal que la
saque a remate por tercera vez, pero en el precio que el juez determine o
bien se entregue el bien raz al acreedor en prenda pretoria o anticresis
judicial. Esto consiste en que previo a una confeccin de un inventario
solemne se entregue al acreedor el bien raz para que este lo administre
y se pague con los frutos que produzca el inmueble.

Una vez adjudicado el inmueble, es necesario confeccionar una escritura

pblica, ello por cuanto, el acta de remate no es ttulo suficiente. Los
llamados a suscribir esta escritura pblica son el adjudicatario y el
juez en representacin del deudor como vendedor.
Esta escritura pblica debe contener a lo menos todos los antecedentes
necesarios para demostrar la validez del juicio, la existencia del remate
y la purga de las hipotecas.
En la practica lo que se hace es que se deja constancia en la escritura
pblica que con esa misma fecha y ante ese mismo notario se protocoliza
como anexo del contrato de C/V copia autorizada por el tribunal de todo
el expediente ejecutivo en que se efecto el remate.

Pueden presentarse posibles vicios de nulidad, que pueden referirse a la

subasta o a la escritura pblica que da cuenta de la C/V. Se generan
entonces 2 vas de nulidad:

1. Nulidad procesal: se produce cuando el vicio de nulidad se genera

dentro del procedimiento como por ejemplo: se efectuaron menos
publicaciones que las que seala la ley. Nuestra jurisprudencia ha
establecido que esta nulidad puede hacerse valer hasta antes de la
notificacin por estado diario de la resolucin que ordena extender la
escritura pblica de adjudicacin.

2. Nulidad sustancial: se refiere a algn vicio vinculado con la

escritura de C/V. Debe ser hecha valer en un juicio posterior.

Por ultimo el legislador en el art. 509 CPC se refiere al remate del d

de gozar una cosa o percibir sus frutos (ver art.).

Terceras en el juicio ejecutivo:

La RG es que las partes de un juicio sean 2, pero el juicio tambin

puede afectar a terceras personas.
La intervencin de los terceros dentro del juicio ejecutivo se
manifiesta solo a travs de lo que se denomina terceras, art. 518 CPC
y sgtes. concordado con los arts. 22 y 23 CPC.
El tercerista es catalogado como un tercero excluyente por cuanto su
inters es incompatible con el que tienen las partes en el juicio, con
exepcin de la tercera de pago en que se lo considera un tercero
coadyuvante.
El legislador solo contempla 4 tipos de terceras:
1. Tercera de dominio de los bienes embargados.
2. Tercera de posesin de los bienes embargados.

126
3. Tercera de prelacin cuando lo que se alega es un preferencia de
pago, ejemplo: hipoteca, prenda.
4. Tercera de pago cuando se reclama el d de concurrir en el plazo a
falta de otros bienes.

De estas 4 clases de terceras las que reciben mayor aplicacin practica

son las de dominio y posesin y esta ultima es lejos la de mayor
aplicacin practica por cuanto es mucho mas fcil probar la posesin que
el dominio.

Dentro de las ideas generales de las terceras es necesario tener

presente que:
- No existe la tercera preventiva, esto es, que uno puede oponer la
tercera antes de ser embargado. Ejemplo: arriendo un departamento y
haba un deudor anterior y me notifican para requerirme de pago.
- Por RG y salvo los casos que vamos a estudiar, las terceras no
paralizan la tramitacin del cuaderno de apremio.

1. Tercera de dominio de los bienes embargados.

Esta se interpone cuando el embargo ha recado en bienes que estn en
poder del ejecutado, pero que no son de su propiedad o respecto de bienes
que no estn en posesin del ejecutado y que pertenecen legtimamente a
otra persona.
Esta tercera se tramita en cuaderno separado y su interposicin debe
cumplir con todos los requisitos del art. 254 CPC con la salvedad que en
el caso de faltar cualquiera de los requisitos del art. 254, el tribunal
no dar curso a la demanda. Adems ser necesario acompaar con la
demanda todos los documentos en que esta se funda.
Esta tercera se tramita conforme a las reglas del juicio ordinario sin
los escritos de rplica y duplica en que la parte demandante es el
tercero afectado y la parte demandada, el ejecutante y el ejecutado.
La RG es que su interposicin no suspenda la tramitacin del cuaderno de
apremio, salvo que se cumplan copulativamente con 3 requisitos (a.1):
a) Que la tercera se funde en un instrumento pblico.
b) Que este instrumento pblico se haya otorgado con anterioridad a la
fecha de la presentacin de la demanda ejecutiva.
c) Que se solicite la suspensin.

Las resoluciones que se dicten durante la tramitacin de esta tercera

son susceptibles de ser apeladas de acuerdo a las RG, pero la apelacin
siempre se concede en el solo efecto devolutivo.
El legislador permite oponer las terceras de dominio en los casos del
art. 519 CPC: se substanciar en la forma establecida para las tercera
de dominio la oposicin que se funde en el derecho del comunero sobre la
cosa embargada. Se tramitara como incidente la reclamacin del ejecutado
para se excluyan del embargo alguno de los bienes a que se refiere el
art. 445 (bienes inembargables).

2. Tercera de posesin:
Es por muy lejos de mayor aplicacin practica, ya que incluso puede ser
utilizada por el propietario del bien embargado a quien muchas veces le
es mas fcil probar la posesin que el dominio y adems cuando se trata
de casos en que el dominio sobre la cosa embargada no consta en un
instrumento pblico. Se funda en el art. 700 CC que seala que el
poseedor se reputa dueo mientras otro no lo justifique.
Esta tercera se tramita de acuerdo al procedimiento establecido para
los incidentes en cuaderno separado y por RG no suspende la tramitacin

127
del cuaderno de apremio, salvo que se cumplan copulativamente los
siguientes requisitos:
a) Que se solicite la suspensin.
b) Que se acompaen antecedente que permitan justificar o acreditar la
posesin.
c) Que estos antecedentes constituyan presuncin grave de la posesin que
se reclama.

Normalmente en las terceras siempre se rinde prueba de testigos para

acreditar que al momento de trabarse el embargo, los bienes estaban en
posesin del tercerista y no del ejecutado.

3. Tercera de prelacin:
Se funda en que el tercero pretende hacer valer el privilegio de que
esta dotado su crdito conforme a las reglas de prelacin de crditos.
En este caso el tercerista no tiene inters en que se suspenda el
cuaderno de apremio, no persigue entorpecer su tramitacin sino que solo
que se respete su preferencia al momento del pago. La tercera entonces
no suspende la tramitacin del cuaderno de apremio, sino solo el pago al
ejecutante, por ello es que se tramita como incidente y es de previo y
especial pronunciamiento solo en lo relativo a la distribucin de fondos,
los que no pueden ser distribuidos hasta que no exista sentencia firme de
tercera (no procedan recursos o si proceden que no se hayan interpuesto
en el plazo).

4. Tercera de pago:
Tiene lugar cuando el deudor carece de otros bienes embargables
adicionales a los ya embargados y persigue que el producto del remate sea
distribuido entre los acreedores avalistas. Para interponerse es
necesario que el tercerista cuente con un ttulo ejecutivo y se tramita
como un incidente que no suspende el procedimiento de apremio, pero si el
pago.
Existe la posibilidad que el acreedor solicite al tribunal en que se
sigue su juicio que enve un oficio al otro tribunal en que estn
embargados los bienes para que retenga del producto del remate la cuota
proporcional que le corresponde a el, art. 528 y 529 CPC.

JUICIO EJECUTIVO CON OBLIGACIN DE HACER:

Esta reglamentado en el art. 1553 CC en relacin a los arts. 530 a 548

CPC.
Frente a un obligacin de hacer incumplida, el legislador le concede al
acreedor una triple posibilidad:
1. Apremiar al deudo para que de cumplimiento con la prestacin.
2. Solicitar la autorizacin para ejecutar por medio de un tercero y a
expensas del deudor la obligacin o prestacin.
3. Reclamar la indemnizacin de los perjuicios.

Solo cuando el acreedor reclama cualquiera de las 2 primeras

alternativas, se realizar el procedimiento ejecutivo, ya que la
indemnizacin de perjuicios siempre es materia de un juicio ordinario.
Al igual que en el juicio ejecutivo con obligacin de dar se requiere el
cumplimiento de los 4 presupuestos de todo juicio ejecutivo con la sola
modificacin que no se requiere que la obligacin sea lquida, aqu se
requiere que la obligacin se encuentre determinada.

128
El legislador distingue 2 tipos de obligacin de hacer:

1. Suscripcin de un contrato o constitucin de una obligacin: en este

caso el procedimiento es idntico al del juicio ejecutivo con
obligacin de dar, con la salvedad que el requerimiento consiste en
apercibir al deudor para que suscriba el documento dentro del plazo
que fije el tribunal bajo sancin de que si no lo hace lo har el juez
en su nombre y representacin.

2. Ejecutar una obra material: en este caso se apercibe al ejecutado para

que proceda a confeccionar la obra material en el plazo que el
tribunal le indica.
Si el ejecutado no opone exepciones o estas son desestimadas o no
ejecuta la obra, nace un derecho doble para el acreedor:

a) solicitarle al tribunal que se ejecute la obra a travs de un tercero

con cargo al ejecutado, en cuyo caso deber acompaarse un
presupuesto, el cual si es objetado ser reemplazado por un peritaje,
art. 536 y 537 CPC. Si el ejecutado no consigna la suma de dinero, se
le embargaran los bienes y se le rematarn como si fuere un juicio
ejecutivo con obligacin de dar.

b) Solicitarle al tribunal que apremie al deudor con arrestos de hasta

por 15 das o multas que pueden reiterarse, art. 542 y 543.

JUICIO EJECUTIVO CON OBLIGACIN DE NO HACER:

Se aplica en principio las mismas reglas que para el juicio ejecutivo de

obligacin de hacer con las siguientes modificaciones:
- Es condicin esencial que la cosa se pueda destruir y que ello sea
necesario para obtener el fin perseguido al contratar. Si no se puede
destruir, debern demandarse los perjuicio en un juicio ordinario.
- El ejecutado puede defenderse alegando en forma incidental que la
obligacin se puede cumplir a travs de otros medios que no sea la
destruccin de la cosa.
- El acreedor persigue en este juicio que la cosa sea destruida por el
propio deudor o que se autorice al acreedor para hacerlo a expensas
del deudor.

129
 ACTOS JUDICIALES NO CONTENCIOSOS

Esta reglamentado en el libro IV CPC, art. 817 y sgtes.

Hay una reglamentacin de carcter general en la cual se establece un
procedimiento comn y una serie de procedimientos especiales como por
ejemplo: de la autorizacin de enajenar bienes races de un menor,
apertura o publicacin de un testamento secreto, etc.

Definicin: son actos judiciales no contenciosos aquellos que segn ley

requieren la intervencin del juez y en que no se promueve contienda
alguna entre partes.
De acuerdo a esta definicin para estar en presencia de un acto judicial
no contencioso se requiere la concurrencia de los siguientes requisitos:
1. Existencia de una ley en que expresamente se requiera la intervencin
del tribunal: es decir, los tribunales solo en virtud de un texto
expreso de ley pueden conocer de estos asuntos a diferencia de lo que
ocurre en los actos judiciales contenciosos.
2. Ausencia de conflicto: el termino correcto es conflicto y no contienda
porque esta apunta a otra cosa ya que supone un enfrentamiento fsico.

Determinacin del procedimiento aplicable a los actos judiciales no

contenciosos:

Reglas de descarte:

1. Determinar si existe o no una ley especial que se refiere a la

materia: si existe una ley especial se aplica el procedimiento que
contemple dicha ley.
Ejemplo:
- Procedimiento para el cambio de nombre, ley 4.808 y 17.344 (apndice
CC).
- La muerte presunta, art. 80 y sgtes. CC.
- El pago por consignacin, art. 1598 y sgtes. CC.

2. A falta de ley que regule la materia, se aplicar alguno de los

procedimientos especiales del libro IV del CPC.
Ejemplo:
- De la habilitacin para comparecer en juicio.
- Nombramiento de tutores y curadores.
- De la venta en pblica subasta.
- De las tasaciones, etc.

3. Si el asunto no contencioso no se encuentra regulado por ley especial

y tampoco tiene una tramitacin especial dentro del libro IV,
necesariamente se deber aplicar el procedimiento general contemplado por
la ley para asuntos judiciales no contenciosos en el ttulo I del libro
IV del CPC.

Reglas de competencia:

De los actos judiciales no contenciosos cualquiera sea su cuanta van a

conocer en primera instancia los jueces de letras, con exepcin de la
designacin del curador ad litem, que le puede corresponder a cualquier
tribunal que esta conociendo del pleito en el cual se hace necesario la
designacin del curador ad litem, art. 494 CC, que es aquel que se

130
designa para que represente a un menor de edad en un juicio como por
ejemplo si el hijo demanda al padre.
Esta regla de la competencia no se altera ni por la cuanta ni por el
fuero.

Con respecto a la competencia relativa la RG es que va a ser competente

el juez de letras del lugar donde el solicitante tenga su domicilio, art.
134 COT, pero existen excepciones:
1. En la posesin efectiva de herencia, es competente el juez del lugar
en que el causante tuvo su ultimo domicilio. Si el causante tuvo su
ultimo domicilio en el extranjero, ser competente el juez del
domicilio del interesado (se vuelve a la RG).
2. en la autorizacin para gravar y enajenar bienes races, es competente
el juez del lugar en que se encuentran los bienes races.

En estos procedimientos no es procedente la prorroga de la competencia y

no rigen las reglas de distribucin de causa, sino que la del turno, art.
179 COT.

Procedimiento general:

Regulado en el ttulo I del libro IV CPC, art. 817 a 828.

Las normas de este ttulo establecen que un tribunal llamado a conocer
de un acto judicial no contencioso deber resolverlo con conocimiento de
causa en todos aquellos casos en que expresamente no se someta el asunto
a un procedimiento especial.
Conocimiento de causa significa que el tribunal debe ser debidamente
informado por el solicitante para la adopcin de una decisin con una
correcta aplicacin de la ley.
Para que el tribunal logre este conocimiento de causa o asunto, el
solicitante puede hacer uso de cualquier medio idneo para tal fin, sin
cumplir con formalidades legales, art. 818 inc. 1 CPC. El principal
instrumento que franquea la ley con tal objeto son las informaciones
sumarias: prueba de cualquier especie rendida sin notificacin ni
intervencin de contradictor y sin previo sealamiento de termino
probatorio, art. 818 CPC.

Por la va de una informacin sumaria se puede utilizar cualquier medio

de prueba, pero el de mayor utilizacin practica es la informacin
sumaria de testigos (casi 100%). No se pueden utilizar algunos medios de
prueba a travs de la informacin sumaria como:
. la confesin.
. informe de peritos, salvo las tasaciones.
. inspeccin personal del tribunal.

Caractersticas informacin sumaria:

1. Acto unilateral: a diferencia de los dems medios de prueba que

requieren de la intervencin de la contraparte.

2. reciben aplicacin 2 principios:

- Inquisitivo: el tribunal decretar de oficio las diligencias que estime
conveniente, art. 820.
- Apreciacin de la prueba de acuerdo a las reglas de la sana crtica,
art. 819.

131
Informacin sumaria de testigos: procedimiento que consiste en que se
lleva a mnimo 2 testigos ante el receptor judicial, el cual levanta un
acta en que los individualiza e indica lo que estos testigos expresan
acerca del hecho que sirve de base a la solicitud del interesado. La
diligencia termina con la firma del acta del testigo y luego el acta se
agrega al expediente.

Naturaleza jurdica de la resolucin que se dicta en un acto judicial no

contencioso:

En la practica se utiliza el concepto de auto para hablar de la

resolucin que resuelve un acto judicial no contencioso, sin embargo, el
art. 826 habla de las sentencias definitivas en los negocios no
contenciosos.
El auto resuelve un incidente y no establece derechos permanentes a
favor de las partes, por lo tanto la resolucin no es un auto, porque
este supone un incidente y el incidente un juicio y aqu no hay juicio,
sino que es una sentencia definitiva.
Conclusin: formalmente hay que guiarse por el art. 826, pero es un
dictamen porque en estos actos no hay ejercicio de funcin
jurisdiccional.

La resolucin que dicta el tribunal en un asunto judicial no contencioso

puede ser de 2 tipos:
1. Afirmativa: aquella que da lugar a lo solicitado y puede ser
modificada mientras se encuentre pendiente su ejecucin.
2. Negativa: aquella que no da lugar a lo solicitado y puede ser revocada
o modificada sin limitacin alguna (en cualquier momento).

Esto esta regulado en el art. 821 CPC, art. que demuestra que en estos
asuntos el efecto de cosa juzgada no se produce.

Recursos procesales en contra de la resolucin que se pronuncia en un

asunto judicial no contencioso:

El mismo art. 821 establece el recurso de revocacin, recurso propio en

estos actos. Ambos tipos de resoluciones pueden ser revocadas, pero si es
afirmativa se puede revocar mientras este pendiente su ejecucin y si es
negativa: en cualquier momento.

Tambin se pueden interponer los recursos de apelacin y casacin den la

forma en el fondo, art. 822.

La conversin del acto judicial no contencioso:

El art. matriz respecto de este tema es el art. 823 que seala: si a

la solicitud presentada se hace oposicin por legtimo contradictor, se
har contencioso el negocio y se sujetar a los trmites del juicio que
corresponda. Si la oposicin se hace por quien no tiene derecho, el
tribunal, desestimndola de plano, dictar resolucin sobre el negocio
principal.

- Legtimo contradictor: es aquel tercero que en una gestin no

contenciosa se encuentra legalmente habilitado para oponerse a ella toda
vez que tiene un inters jurdicamente tutelado que ese procedimiento a
puesto en peligro.

132
 La Corte suprema ha dicho que el legtimo contradictor es el que tiene
un inters actual, es decir, un d comprometido que seria lesionado al
acogerse la solicitud a que se opone.

- Si la oposicin se hace por quien no es tiene d: la expresin d del

inc. 2 del art. 823 se refiere al d subjetivo, substancial o material,
vale decir, esta referido a un inters jurdicamente protegido por el
ordenamiento sustancial civil (el d subjetivo es yo tengo d a .. como
el d de propiedad).

- El inters del contradictor debe estar amparado por el derecho, osea,

adems de ser legtimo, el d debe ser actual y no una mera expectativa.

Oportunidad procesal para ejercitar la oposicin en un asunto judicial no

contencioso:

El derecho (del legtimo contradictor) para oponerse nace desde el mismo

momento en que tenga conocimiento del asunto judicial no contencioso.
La oposicin puede hacerse en cualquier momento, an despus de dictada
la sentencia pero antes de que esta se encuentre cumplida, por lo tanto,
mientras la resolucin del tribunal no se haya cumplido, el contradictor
puede con su oposicin suspender la tramitacin del asunto.
En resumen, el derecho para oponerse del legtimo contradictor comenzara
a existir desde el momento que tome conocimiento del asunto no
contencioso y precluir cuando la sentencia afirmativa se encuentre
ejecutada.

Resolucin que recae en el escrito de oposicin:

El legislador ha otorgado al tribunal una amplia facultad para calificar

la oposicin, es nica y exclusivamente el juez quien determina si quien
se opone a la peticin de un asunto judicial no contencioso es o no
legitimo contradictor. Si en concepto del tribunal concurren los
requisitos legales se har contencioso el negocio y se sujetar a los
trmites del juicio que corresponda, en cambio, si la oposicin se hace
por quien no es tiene derecho, el tribunal desestimndola de plano
dictara la resolucin sobre el negocio principal.

Tramitacin del escrito de oposicin:

La ley no contempla un tramitacin especial al escrito de oposicin, sin

embargo, la jurisprudencia ha optado por la utilizacin del procedimiento
de los incidentes ordinarios a pesar que aqu no existe un juicio, por
ende cada vez que surge una oposicin en un asunto judicial no
contencioso, el tribunal aplicando las normas de los incidentes puede
adoptar 2 decisiones:
1. Rechazarla de plano cuando la oposicin se hace por quien no tiene
derecho.
2. Si la oposicin cumple con los requisitos legales, el tribunal le dar
tramitacin incidental ha dicha oposicin dictando traslado.

El escrito en que se hace efectiva la oposicin debe cumplir con los

siguientes requisitos:
1. Requisitos comunes a todo escrito.
2. Requisitos propios de la oposicin:
a) Que emane del legtimo contradictor.

133
b) Que derechamente se pretenda cambiar el carcter de la gestin no
contenciosa a contenciosa. Para estos efectos el escrito debe contener
necesariamente la expresin oposicin.
El contradictor en el escrito de oposicin debe solicitar trmites que
hagan fuerte su oposicin, fundamentalmente en lo relativo a la
legitimidad de su inters y del eventual perjuicio por la resolucin
que se dictar en el procedimiento.
3. Requisito de la ley de comparecencia en juicio.

Presentado el escrito de oposicin, el tribunal conferir traslado al

primer interesado, incidente que tiene el carcter de previo y especial
pronunciamiento, por lo que la gestin no contenciosa queda detenida.
Esta tramitacin es con el nico y exclusivo objeto de determinar si la
oposicin cumple con los requisitos legales. Si los cumple, la oposicin
debe ser aceptada y esta aceptacin tiene como nico efecto la
transformacin del asunto judicial no contencioso en contencioso, por
ende, por parte del tribunal no debe existir ninguna calificacin de
fondo respecto del conflicto que se genera y la tramitacin del asunto no
contencioso su suspende hasta que en el juicio (contencioso)
correspondiente se resuelva el asunto controvertido.

Procedimiento que corresponde segn el art. 823:

El asunto voluntario o no contencioso una vez convertido en contencioso

por la oposicin del legtimo contradictor deber continuar tramitndose
conforme al procedimiento que establece la ley de acuerdo a las reglas
generales.
Al tribunal que conoce de la oposicin no le corresponde determinar cual
es el procedimiento bajo el cual deber seguir tramitndose el asunto.

Situacin jurdica de las partes:

La jurisprudencia a este respecto ha sealado que debe tenerse como

demanda la solicitud del interesado, quien asume el papel del demandante
y por contestacin de la demanda: la oposicin del demandado o legitimo
contradictor, para ello la jurisprudencia se basa en el art. 694 a
propsito del juicio sobre cuentas.
Sin embargo esta oposicin de la jurisprudencia es criticable ya que en
ninguna parte del CPC se establece en que situacin jurdica quedan las
partes en un asunto judicial no contencioso cuando por la opcin de
legtimo contradictor se hace contencioso el negocio.
La verdad es que tanto el interesado como el legtimo contradictor
pueden asumir la calidad de demandante o demandado dependiendo quien sea
el primero que demande.
En la prctica, tanto el interesado como el legtimo contradictor pueden
asumir la calidad de demandante o demandado, dependiendo de quien demande
primero.

134
 Procedimiento de dacin de la posesin efectiva de la herencia
(procedimiento no contencioso)a.1:

La posesin efectiva de la herencia es aquel procedimiento que tiene por

objeto que a una persona se le reconozca su calidad de heredero
permitiendo con ello que pueda disponer de los bienes hereditarios una
vez practicadas las inscripciones que contempla el art. 688 CC (que fue
modificado por la ley 19.903).

Tiempo de la posesin inscrita:

La posesin efectiva es un procedimiento que tiene por objeto que se le

reconozca al interesado su calidad de heredero, y al mismo tiempo le
permite disponer de los bienes heredados una vez practicadas las
inscripciones del art. 688 CC.
Mientras no se practiquen las inscripciones no se puede disponer de los
bienes herederos.

Fuentes legales del procedimiento:

1. CPC, art. 877 y sgtes. Que es aplicable a las sucesiones

testamentarias.
2. Ley 19.903 publicada en el diario oficial el 10/10/03 y que entro
en vigencia el 10/04/04. esta ley establece el procedimiento para
las sucesiones intestadas.
3. Ley 16.271: ley de impuestos a las herencias, asignaciones y
donaciones.
4. Circular n19 del 8/04/04 del SII: mecanismo de determinacin del
impuesto.

Tribunal u rgano competente ante el cual se debe tramitar la posesin

efectiva:

El art. 955 CC establece que la sucesin de una persona se abre en el

momento de su muerte en el lugar de su ultimo domicilio.
Para los efectos de determinar el rgano competente se debe distinguir
el tipo de sucesin del cual estamos hablando y as la sucesin puede
ser:
1. Testada
2. Intestada
3. Parte testada y en parte intestada

1. La sucesin testamentaria es aquella en que el causante dispone de sus

bienes a travs del otorgamiento de un testamento.
2. La sucesin intestada es aquella en que no existe testamento y en el
cual se van a aplicar las reglas que estable el CC a propsito de la
sucesin intestada (donde establecen ordenes de sucesin y se
3. Cuando el causante dispone por testamento de parte de sus bienes y por
lo tanto respecto de aquellos bienes que no dispuso se van a aplicar
las reglas de la sucesin intestada.

* La posesin efectiva deber solicitarse ante el registro civil si el

causante tuvo su ultimo domicilio en Chile y no corresponde solicitar la
posesin efectiva ante el tribunal civil competente si el causante tuvo
su ultimo domicilio en chile y otorgo testamento o bien si su ultimo
domicilio fue en el extranjero.

135
Impuestos a las herencias y asignaciones:

Este impuesto se encuentra contemplado en la ley 16.271 que establece un

impuesto a las herencias y a las donaciones.
En este impuesto el hecho gravado en que el impuesto se aplica respecto
de cada asignacin hereditaria sea esta testada o intestada (no afecta a
la masa hereditaria en su conjunto).
El sujeto pasivo del impuesto es el beneficiario de cada asignacin.

Devengo del impuesto (cuando se genera la obligacin tributaria): el

impuesto se devenga en la fecha en que la asignacin se difiera, lo cual
ocurre por regla general con el fallecimiento del causante.

Base imponible:

Es la base sobre la cual se impone el impuesto. En el caso del impuesto

a la herencia la base imponible consiste en el valor de cada asignacin
determinada a la fecha de fallecimiento del causante de acuerdo a las
reglas de valoracin que establecen los arts. 46, 46 bis y 47 de la ley
16.271.

En caso que entre el asignatario o heredero y el causante exista alguno

de los parentescos a que se refieren el inc 2 y 4 del art. 2 de la ley
16.271 del valor de cada asignacin deber descontarse el monto exento de
impuesto que las mismas disposiciones establecen; ejemplo: en el caso del
cnyuge o del hijo que es heredero el monto exento llega a los 600 UTM.

Determinacin del tributo:

Sobre el valor lquido de cada asignacin se aplica la tasa progresiva

del impuesto, suma que se recarga con el 20% e incluso con el 40% a
medida que el parentesco es mas lejano.

Declaracin y pago*:

El impuesto debe ser declarado y pagado dentro del plazo de 2 aos

contados desde la fecha del fallecimiento del causante, de lo contrario
se aplica un inters por mora.
La declaracin del impuesto se debe presentar en la unidad del SII que
corresponda al domicilio del solicitante debiendo acompaar copia del
formulario de solicitud de posesin efectiva intestada ante el registro
civil y la resolucin administrativa que la concedi o bien copia de la
resolucin judicial que concede la posesin efectiva y del inventario
respectivo si el procedimiento se ha seguido ante los tribunales de
justicia.

Posesin efectiva en sucesiones intestadas y abiertas en Chile:

El rgano competente para la tramitacin de estas posesiones efectivas

el es registro civil y de identificaciones.
La posesin efectiva se tramitar ante este organismo cuando la sucesin
es intestada y abierta en Chile.

Quien puede solicitar la posesin efectiva?

Se puede solicitar por cualquier persona que invoque la calidad de

heredero y ser otorgada por resolucin fundada del director Regional del

136
servicio de registro civil correspondiente a la oficina en que se hubiera
iniciado el trmite, art.2 ley 19.903.

Ante que oficina se presenta la solicitud de posesin efectiva?

Ante cualquier oficina del servicio del registro civil.

Tramitacin:

No requiere de patrocinio de abogado sea del monto que sea la herencia.

1. Solicitud: art. 3 y 4 ley 19.903.

El art. 3 seala que la posesin efectiva de una herencia deber
solicitarse a travs de un formulario confeccionado para tal efecto por
el Servicio de Registro Civil e Identificacin, en el que debern
individualizarse todos los herederos indicndolos por sus nombres,
apellidos, roles nicos nacionales, domicilio y calidades con que
heredan, pudiendo tramitarse electrnicamente de acuerdo a las
formalidades establecidas en el reglamento.
En la solicitud se expresar, adems, el nombre, apellido, rol nico
nacional, profesin u oficio, estado civil, lugar y fecha de la muerte y
ltimo domicilio del causante.
El Servicio velar por el correcto uso del formulario, proporcionando al
efecto los datos que le sean requeridos para la individualizacin del
causante y sus asignatarios. No obstante, la solicitud podr ser
devuelta, en el acto, si no cumplo con los requisitos establecidos.

El art. 4 seala que el inventario de los bienes existentes al

fallecimiento del causante, deber incluirse en la misma solicitud y har
relacin de todos los muebles e inmuebles de la persona cuyo patrimonio
se inventara, particularizndolos uno a uno, o sealando colectivamente
los que consistan en nmero, peso o medida, con expresin de la cantidad
y calidad esencial; comprender asimismo los crditos y deudas de que
hubiere comprobante, y en general todos los objetos presentes,
exceptuando los que fueren conocidamente de ningn valor o utilidad. Este
inventario incluir simultneamente, la valoracin de los bienes, de
acuerdo a las normas de la ley 16.271.
La individualizacin de los bienes races slo contendr la remisin
expresa a fojas, nmero, ao y registro conservatorio de cada propiedad,
y ser suficiente para practicar las inscripciones que sean necesarias.
Tratndose de otros bienes sujetos a registro, debern sealarse los
datos necesarios para su ubicacin o individualizacin.
El inventario practicado de esta forma, se considerar como inventario
solemne para todos los efectos legales. En todo caso, para entender que
el solicitante acepta la herencia con beneficio de inventario deber as
declararlo en el formulario de solicitud, sin perjuicio de lo dispuesto
en el art. 1252 y 1256 del CC.

Presentada la solicitud el registro tiene la facultad de rechazarla en

el acto si no cumple con los requisitos vistos, art. 10 ley 19.903.
La posesin efectiva se conceder por resolucin fundada del director
regional del registro civil a todos los que posean la calidad de
herederos de acuerdo a los registros que mantiene el servicio, incluso se
conceder a aquellos que no han sido incluidos en la solicitud y a los
nacidos fuera de Chile, art. 6 ley 19.903.
La resolucin contiene las mismas menciones que hemos visto para la
solicitud ms el inventario con la valoracin de los bienes. Esta

137
resolucin debe publicarse en un diario de la regin el da 1 o 15 de
cada mes o al da siguiente hbil, art. 7 ley 19.903.

La posesin efectiva deber inscribirse en el registro nacional de

posesiones efectivas que lleva el registro civil, art. 8 y 13. Este
registro que se crea en la ley 19.903 otorgar un certificado que
acredita la inscripcin de la resolucin y con ello habilita para
requerir todas las inscripciones especiales que procedan.
Inscrita la resolucin que concede la posesin efectiva, esta no puede
ser modificada sino en virtud de una resolucin judicial.
Esta resolucin que concede la posesin efectiva una vez inscrita sirve
de justo ttulo a la posesin del derecho real de herencia y habilita
para adquirir la herencia por prescripcin ordinaria de 5 aos.

En la ley 19.903 se crea el registro nacional de posesiones efectivas y

un registro de testamentos de carcter pblico que se llevar en la base
central de datos del registro civil, por lo tanto, los notarios estn hoy
en da obligados a enviar el registro civil una nmina de los testamentos
que se hayan otorgado en su oficio conforme al art. 439 COT.

Posesin efectiva testamentaria:

Se tramita ante los tribunales de justicia.

El tribunal competente es el que corresponda al del ultimo domicilio que
el causante tuvo en Chile y si este no tuvo domicilio, ser competente el
del domicilio del interesado.

Tramitacin:

Solicitud: se debe hacer conforme al art. 877 CPC que seala que se
dar la posesin efectiva de la herencia al que la pida exhibiendo un
testamento aparente vlido en que se le instituya heredero.

Si es una sucesin en la cual el ltimo domicilio del causante estuvo en

el extranjero y este no dejo testamento, la solicitud deber hacerse
cumpliendo con los requisitos del art. 878 CPC, esto es: se dar
igualmente al heredero abintestato que acredite el estado civil que le da
derecho a la herencia, siempre que no conste la existencia de heredero
testamentario, ni se presenten otros abintestatos de mejor derecho.

Junto con la solicitud deber acompaarse un inventario de los bienes

conforme al art. 880 CPC que seala que los herederos que no estn
obligados a practicar inventario solemne o no lo exijan al tiempo de
pedir la posesin efectiva, debern presentar inventario simple en papel
competente y en los trminos del art. 382 y 384 del CC; inventario que
llevar la firma de todos los que hayan pedido la posesin.

Presentada la solicitud, el tribunal proceder a dictar una resolucin

que conceda la posesin efectiva de la herencia, art. 881 CPC, modificado
por la ley 19.903.

Publicacin, art. 882: la resolucin que concede la posesin efectiva de

la herencia, se publicar en extracto por 3 veces en un diario de la
comuna, o de la capital de la provincia o de la capital de la regin
cuando all no lo haya.
En dicho aviso podr tambin anunciarse la faccin del inventario
solemne (cuando hay incapaces).

138
 Hechas las publicaciones y previa agregacin de una copia autorizada del
inventario, el tribunal ordenar la inscripcin de la posesin efectiva y
oficiar al servicio del registro civil dando conocimiento de este hecho.
Previa a la inscripcin del auto de posesin efectiva, deber el SII
pronunciarse acerca de si la herencia se encuentra o no afecta a
impuesto, art. 28 ley 16.271. Para estos efectos el abogado debe
completar y presentar en el servicio el clculo del impuesto de herencia
o de la exencin conforme al formulario 4424 del SII.

Presentado el formulario el tribunal ordenara la inscripcin del auto de

posesin efectiva en el registro de propiedades del conservador de bienes
races del territorio jurisdiccional en que haya sido pronunciada la
resolucin de posesin efectiva.
Con el mrito de esta inscripcin los conservadores proceden de
inmediato a efectuar las inscripciones especiales que procedan sin ms
trmite, art. 883 CPC.

Hoy en da los herederos pueden solicitar hasta 5 UTA de los fondos

disponibles del causante sin que se requiera la posesin efectiva.

CONTRATO DE ARRENDAMIENTO:

Contrato en virtud del cual una de las partes entrega a la otra el uso y
goce de una cosa, la que se obliga a pagar un canon o renta por dicho
uso.
La obligacin principal del arrendatario es el pagar de la renta y
cuidar la cosa, por lo tanto, es responsable hasta la culpa leve de la
cosa y deber responder por cualquier deterioro de la cosa que no se deba
al desgaste normal de ella.

Los inmuebles por general estn exentos de IVA (art. 12 letra e) cuando
se arrienda, pero hay una excepcin: estn gravados los inmuebles
amoblados o con instalaciones y maquinaria que permitan el desarrollo de
una actividad comercial o industrial.
Hasta el ao 87 no haba IVA, pero desde que se incorporo este art. 8
letra g del DL 825 ha habido mucha jurisprudencia para determinar cuando
hay un inmueble amoblado o con maquinaria. Lo que s se ha establecido es
que las casas de veraneo o los hoteles estn gravados con IVA.
El SII ha interpretado el art. en forma muy amplia y se podra llegar al
absurdo de que no se aplique el art. 12 letra e que establece que los
inmuebles estn gravados de IVA.

Para los efectos procesales, los procedimientos a que da lugar el

contrato de arrendamiento se encuentran establecidos en el CC (normas
bsicas), en el CPC, arts. 588 y siguientes y en la ley 18.101 que fue
modificada por le ley 19.866 publica en el diario oficial el 11/04/2003,
as por ejemplo en los arts. 538 y siguientes del CPC esta la tramitacin
de los juicios a que da lugar el contrato de arrendamiento de bienes
muebles y que bsicamente consiste en el juicio sumario.

La ley 18.101 regula el arrendamiento de predios urbanos.

139
 Juicio a que da lugar el contrato de arrendamiento de predios urbanos:
(regulado en la ley 18.101 modificada por la ley 19.866)

mbito de aplicacin de la ley: (art. 1 y 2)

Estos juicios especiales se aplican a los contratos de arrendamientos de
predios urbanos: los que se ubiquen dentro del radio urbano respectivo de
la comuna (fijado por el plano regulador), lo que esta fuera del radio
urbano es un predio rstico. Tambin se incluye el arrendamiento de
viviendas situadas fuera del radio urbano siempre y cuando la superficie
no exceda de 1 hectrea (10.000 mt2).
El art. 2 seala que esta ley no ser aplicable a los siguientes predios
urbanos:
1. Predio superior a una hectrea que tenga aptitudes agrcolas,
ganaderas y forestales.
2. Inmuebles fiscales.
3. Viviendas que se arrienden (casas de veraneo, camping).
4. Hoteles, residenciales y establecimientos similares de hospedaje.
5. Estacionamientos de automviles y vehculos.
6. Viviendas regidas por la ley 19.281.
Sin embargo, los contratos que se refieran a los bienes races
mencionados en los arts. 3 y 4, los juicios que se originen se van a
tramitar conforme a las normas del ttulo III de la ley 18.101.

Hay 2 instituciones importantes a considerar para el estudio de esta

materia:
1. El desahucio
2. La destitucin

1. El desahucio: institucin propia del contrato de arrendamiento y que

es la facultad que tienen las partes para poner termino unilateralmente
al contrato.
El desahucio puede ser por parte del arrendador o del arrendatario.
Esto es una excepcin a la RG para poner termino al contrato y no es un
derecho arbitrario porque se deben cumplir ciertos requisitos y se debe
hacer en cierto plazo.

2. La restitucin: es la terminacin del contrato por expiracin del

plazo.

140