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VIRTUA L

Gestiones legales en las fusiones

y adquisiciones
Fusiones y Adquisiciones

Semana 3

Título del PDF

 Transacción legal
preliminar
Por lo general, las partes de las transacciones de fusiones y
adquisiciones negocian un acuerdo de confidencialidad, una hoja de
términos y una carta de intención (LOI) al principio del proceso.

Adicionalmente, el cierre implica obtener todos los consentimientos

necesarios de accionistas, reguladores y de terceros (por ejemplo,
contratos de clientes y proveedores), así como también completar el
acuerdo de compra definitiva.

Los aspectos legales en las fusiones y adquisiciones son la espina

dorsal de las negociaciones y fortalecen la confianza con la cual se
realizan.

Gestiones legales en las fusiones y adquisiciones

Acuerdo de confidencialidad
Todas las partes buscan un acuerdo de confidencialidad
(también llamado acuerdo de no divulgación), generalmente
mutuo y vinculante, es decir, cubre a todas las partes de la
transacción.

Al negociar, el comprador solicita tantos datos históricos

auditados e información complementaria como el vendedor
esté dispuesto a proporcionar. El vendedor prudente solicita
información similar sobre el comprador para evaluar la
credibilidad financiera del comprador.

El vendedor debe determinar la credibilidad del comprador

lo antes posible para no perder tiempo con un comprador
potencialmente incapaz de obtener el financiamiento para
completar la transacción.

Gestiones legales en las fusiones y adquisiciones

 Hoja de términos Una hoja de términos describe las áreas principales de
acuerdo y, a menudo, se utiliza como base para una carta
de intención (LOI) más detallada.

Una hoja de términos estándar suele tener de dos a cuatro

páginas y estipula la contraprestación total o el precio
de compra (a menudo como un rango), lo que se está
adquiriendo (es decir, activos o acciones), limitaciones en el
uso de datos de propiedad y una disposición de no-compra.

Evita que el vendedor comparta los términos de la

propuesta del comprador con otros compradores
potenciales con la esperanza de generar un entorno de
subasta y una fecha de terminación.

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 Carta de intención

A diferencia del acuerdo de confidencialidad, es posible

que no todas las partes del trato deseen una LOI. Si bien
la LOI puede ser útil para identificar áreas de acuerdo
y desacuerdo al principio del proceso, los derechos de
todas las partes de la transacción y ciertas disposiciones
de protección, puede retrasar la firma de un acuerdo de
compra definitivo y también puede resultar en algunos
riesgos legales para el comprador o el vendedor si el trato
no se consuma.

Las empresas públicas que firman una LOI para una

transacción que probablemente tenga un impacto
“material” en el comprador o vendedor pueden necesitar
anunciar la LOI públicamente.

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Carta de intención
formal
La LOI estipula formalmente el motivo del acuerdo y los términos
y condiciones principales. También indica las responsabilidades
de ambas partes mientras el acuerdo esté en vigor, una fecha
de vencimiento razonable y cómo se pagarán todas las tarifas
asociadas con la transacción.

Los términos y condiciones principales incluyen un breve resumen

de la estructura del trato, como el pago de efectivo o acciones
por ciertos activos y la asunción de ciertos pasivos de la empresa
objetivo.

La carta también puede especificar ciertas condiciones, como un

acuerdo de que el personal seleccionado del objetivo no competirá
con las empresas combinadas durante algún período si se van.
Otra condición puede indicar que una cierta parte del precio de
compra se asignará al acuerdo de no competencia.

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 Una LOI bien redactada limita la medida en que el acuerdo
vincula a las partes. El precio u otras disposiciones
generalmente están sujetas a condiciones de cierre, como
Disposiciones que los compradores tengan acceso completo a todos
los libros y registros del vendedor, haber completado la
generales diligencia debida, haber obtenido financiación y haber
recibido la aprobación de juntas directivas, accionistas y
organismos reguladores.

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 Otras condiciones estándares incluyen exigir contratos de
trabajo firmados para los ejecutivos claves de la empresa
Disposiciones objetivo y completar todos los documentos de fusiones y
generales adquisiciones necesarios. El incumplimiento de cualquiera de
estas condiciones invalidará el acuerdo.

Gestiones legales en las fusiones y adquisiciones

Negociación

La fase de negociación suele ser el aspecto más

complejo del proceso de adquisición. Es durante
esta fase que se determina el precio de compra
real pagado por el negocio adquirido y, a menudo,
será bastante diferente de la valoración inicial de la
empresa objetivo. El énfasis está en la resolución de
problemas o la negociación basada en intereses, en la
que las partes miran sus intereses.
En las negociaciones más exitosas, las partes deberán
buscar conjuntamente soluciones a los problemas. Las
partes deben estar dispuestas a hacer concesiones
que satisfagan sus propias necesidades, así como
las necesidades más prioritarias de los demás
involucrados.

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Estructurando
acuerdos
La estructuración de acuerdos es el proceso de identificar y
satisfacer la mayor cantidad posible de objetivos prioritarios de
las partes involucradas en la transacción.

El proceso comienza con cada parte determinando su propia posición de

negociación inicial, los riesgos potenciales, las opciones para administrar
el riesgo, la tolerancia al riesgo y las condiciones bajo las cuales
cualquiera de las partes se “alejará” de las negociaciones.

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Posición de
acuerdo
La estructuración de acuerdos también implica comprender las
posibles fuentes de desacuerdo, desde simples argumentos
sobre hechos básicos hasta cuestiones sustancialmente más
complejas, como la forma de pago y las estructuras legales,
contables y fiscales.

También requiere identificar los conflictos de intereses

que pueden influir en el resultado de las discusiones. Las
decisiones tomadas a lo largo del proceso de estructuración
del trato influyen en varios atributos del trato, incluida la forma
en que se determina la propiedad, cómo se transfieren los
activos, cómo se protege la propiedad (gobernanza) y cómo se
distribuye el riesgo entre las partes de la transacción.

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 Debida diligencia

La debida diligencia es una revisión exhaustiva de registros

e instalaciones, generalmente continua durante la fase de
negociación. Aunque se logra cierto grado de protección a
través de un contrato bien redactado, los documentos legales
nunca deben considerarse un sustituto de la realización de la
debida diligencia formal.

Los remedios por violar las representaciones y garantías

del contrato a menudo requieren un litigio, y el resultado
es incierto. La debida diligencia puede ayudar a evitar la
necesidad de litigios costosos al permitir que el adquirente
identifique y valore los pasivos objetivos, así como ajuste el
precio de compra pagado al cierre en consecuencia.

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 Contraprestación
total Efectivo
E
En el acuerdo de compra, la contraprestación total consiste
en efectivo (E), acciones (A), nuevas emisiones de deuda (ND)
o alguna combinación de las tres pagadas a los accionistas del Acciones
vendedor. Es un término comúnmente utilizado en documentos
legales para reflejar los diferentes tipos de remuneración
A
recibidos por los accionistas de la empresa objetivo. Tenga
en cuenta que la remuneración puede incluir tanto activos
financieros como no financieros, y bienes inmuebles.
Nuevas emisiones de
La compensación no-financiera a veces se denomina pago en
especie. La deuda contabilizada en la contraprestación total es lo ND deudas

que los accionistas de la empresa objetivo reciben como pago por

sus acciones.

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 Cierre
El cierre implica obtener todos los consentimientos necesarios de accionistas,
reguladores y de terceros; por ejemplo, contratos de clientes y proveedores, así mismo,
completar el acuerdo de compra definitivo.

El asesor legal del comprador es responsable de asegurar que la transacción cumpla

con las leyes de valores, antimonopolio y corporaciones estatales. Se debe tener mucho
cuidado para asegurar que todas las presentaciones requeridas por la ley se hayan
realizado ante la Comisión de Comercio y el Departamento de Justicia; adicionalmente,
muchos acuerdos requieren la aprobación del adquirente y los accionistas de la
empresa objetivo.

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Representaciones y garantías

Las representaciones y garantías son

afirmaciones hechas como “declaraciones de
1 Divulgación
hechos” por compradores y vendedores. Tal
como se usa actualmente, los términos son
prácticamente indistinguibles entre sí.

2
Sirven para tres propósitos:

Derechos de
rescisión 3
Derechos de
indemnización

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Divulgación

Los representantes del contrato y las garantías deben

proporcionar la divulgación completa de toda la información
relacionada con el trato, que generalmente cubre las áreas de
mayor preocupación para ambas partes.

Estos incluyen estados financieros, organización corporativa

y buena reputación, capitalización, ausencia de pasivos no
revelados, litigio actual, contratos, título de activos, impuestos
y declaraciones de impuestos, no violación de leyes o
regulaciones, planes de beneficios para empleados, asuntos
laborales y cobertura de seguro.

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 Derechos de rescisión
Los representantes y las garantías sirven para
asignar el riesgo al servir como condición de
cierre.

Al cierre, las representaciones tales como las

relativas al estado del negocio y los asuntos
financieros se revisan nuevamente, de modo
que aún deben ser precisas a pesar del lapso de
tiempo entre la firma del acuerdo y el cierre real.

Si ha habido un cambio material en los asuntos

comerciales o financieros del objetivo entre
la firma y el cierre, el postor tiene derecho a
rescindir la transacción.

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 Derechos de indemnización

A menudo, en transacciones que involucran empresas privadas, ciertas representaciones se extenderán

más allá del cierre. Como tales, sirven como base para la indemnización, es decir, se compensa a los
compradores por los costos incurridos después del cierre.

Por ejemplo, un vendedor puede manifestar que no hay juicios pendientes, lo que resulta ser falso
después del cierre cuando el comprador incurre en costos significativos para resolver una disputa legal
iniciada antes de que hubiera un cambio de control.

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Condiciones de
cierre

La satisfacción de las condiciones negociadas

determina si una parte del acuerdo debe
consumar el trato. Entre las condiciones
de cierre más importantes se encuentra
la llamada disposición de reducción, que
requiere que las declaraciones hechas en la
firma sigan siendo verdaderas a la fecha de
cierre. Otros ejemplos incluyen la obtención
de todas las opiniones legales necesarias,
la ejecución de otros acuerdos (por ejemplo,
pagarés) y la ausencia de cualquier “cambio
material adverso” en la condición de la
empresa objetivo.

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 Aprender de los
errores
Vale la pena identificar las lecciones aprendidas de cada transacción. Esto
a menudo se descuida y las empresas repiten los mismos errores. Las
empresas altamente adquisitivas pueden beneficiarse al dedicar recursos
legales, de recursos humanos, de marketing, financieros y de desarrollo
empresarial para respaldar las adquisiciones realizadas. A pesar de la
evidencia de que los rendimientos financieros anormales de los compradores
frecuentes tienden a disminuir en promedio, hay evidencia de que estas
empresas aprenden de la experiencia a través de acuerdos repetitivos,
especialmente cuando el director ejecutivo del adquirente sigue siendo el
mismo y los acuerdos sucesivos son similares.

Gestiones legales en las fusiones y adquisiciones

Bibliografía
Docente:
DePamphilis, D. (2015). Mergers, Acquisitions and Other Restructuring
Juan Agüero
Activities. ELSEVIER. Oxford, UK.
Diseño gráfico:
Florangely Velásquez
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