Jessica Andrea Oviedo Rosales

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Reto 2. Fuentes formales del orden jurídico

Introducción al Estudio del Derecho

Licenciatura en Derecho

Asesor: Rogelio Rivera González

11 de Marzo de 2024
Introducción

La noción del Derecho se fundamenta en la idea de que existen normas y principios que
rigen la conducta de los individuos en la sociedad. Estas normas se consideraban
fundamentales para mantener el orden y la justicia en la sociedad romana.

El Derecho Romano se caracterizaba por su enfoque en la justicia y la equidad, y se

basaba en principios como la igualdad ante la ley y la protección de los derechos
individuales. Además, el Derecho Romano establecía la idea de que el Estado tenía la
autoridad para promulgar leyes y normas que debían ser seguidas por todos los
ciudadanos.

En resumen, desde la perspectiva del Derecho Romano, la noción del Derecho se basa
en la idea de que existen normas y principios que regulan la conducta de los individuos en
la sociedad, con el objetivo de mantener el orden y la justicia.

1. Investiga la definición de Derecho Romano de dos autores distintos.

Derecho romano En sentido estricto y desde una perspectiva normativista, el Derecho

romano se entiende como el complejo total de las experiencias, ideas y ordenamientos
jurídicos que tuvieron lugar en el proceso histórico de Roma, desde los orígenes de la
ciudad-Estado (753 a.C.) hasta la muerte del emperador Justiniano (565 d.C.). En un
sentido más amplo, el Derecho romano también se entiende como: i. El desarrollo del
Derecho justinianeo en el Imperio Romano de Oriente hasta 1453. ii. La recepción y
reconocimiento del Derecho romano por los pueblos bárbaros primero, y más tarde, por
las incipientes monarquías medievales asentadas en el occidente de Europa. iii. En el
siglo XIII el Derecho romano se entendió como la elaboración doctrinaria resultante del
estudio del Corpus Iuris Civilis y su adaptación a los ordenamientos vigentes de los
pueblos europeos, desarrollándose un derecho común europeo (ius commune), cuya
influencia constituyó la base de los sistemas jurídicos nacionales. iv. Como fuente utilizada
en los dos últimos siglos para la formación de códigos, especialmente de Derecho privado
en gran número de legislaciones contemporáneas. v. La armonización teóricopráctica que
los juristas alemanes del siglo XIX hicieron de la compilación justinianea con las
necesidades y modalidades de la época hasta la promulgación del Código Civil Alemán
(BGB) en 1900. vi. En la actualidad, se considera que la ciencia del derecho privado y la
cultura jurídica en Occidente hunden sus raíces en el Derecho romano, de ahí su gran
valor científico

El derecho romano constituye la experiencia jurídica más paradigmática de la historia

europea. La enseñanza del Digesto Justinianeo en la Bolonia del siglo XI, está en el
origen de la que fue la primera universidad europea, y contribuye, desde entonces, a la
conformación de la lógica jurídica de los estudiantes, al tiempo que les faculta para
entender los distintos Ordenamientos jurídicos modernos como el resultado de sucesivas
experiencias históricas, que deberán ser tenidas en cuenta a la hora de interpretar y
aplicar el derecho vigente. El estudio aséptico del derecho positivo, sin una valoración
histórica y filosófica de las normas jurídicas, comporta el riesgo de generar una
percepción sacralizada o dogmática de la ley, que daría como resultado una figura de
experto o técnico de normas en vigor que no distaría mucho de la vilipendiada imagen del
leguleyo.

FERNÁNDEZ DE BUJÁN, A., Historia del Derecho Romano, Civitas, (2010); Derecho
público romano. Recepción, jurisdicción y arbitraje, 15ª ed., Civitas, Madrid (2012).

Defnición de Derecho Romano- Ius Romanorum Es el conjunto de normas jurídicas

creadoras de instituciones que rigieron la vida política, social y económica desde la
conformación de Roma hasta el fn del imperio romano de oriente

RASCÓN GARCÍA, C., Síntesis de Historia e Instituciones de Derecho Romano, Ed.

Tecnos (2011).

2.- Menciona 3 características del Derecho Romano.

Características del derecho romano

El derecho romano se caracterizó por:

 Establecer normas que imponen deberes sociales y establecen las bases de la

convivencia de la población.
 Reflejar importantes cambios del orden jurídico de la Antigua Roma.
 Ser el antecedente de la división de poderes y del Derecho Civil de la
actualidad.
  Ser bilateral, es decir, que requiere de la interactividad de dos o más partes,
como el Estado y el pueblo que deben cumplir obligaciones de manera
recíproca.
 No reconocer el derecho de igualdad para toda la población, ya que seguía

3.- Explica la costumbre como fuente del Derecho Romano.

La costumbre, conocida con las expresiones mos, mores maiorum, mores civitatis, boni
mores, consuetudo, siempre ha sido fuente del Derecho en la Historia del Derecho
romano. Sin embargo, también es verdad, que su protagonismo frente al ius scriptum ha
sido diferente según en el momento histórico en que nos situemos. Durante los primeros
siglos de su historia, la costumbre fue la más importante fuente de Derecho en el ámbito
del Derecho privado. La sólida estructura de la familia romana, el respeto a unas
creencias y tradiciones ancestrales permitieron que, durante mucho tiempo, el poder
público se mantuviera al margen de realizar una labor legislativa. Esta situación variará
cuando la crisis ética y de valores sociales, unido al profundo cambio en el sistema
político, provoque que el ius scriptum adquiera su supremacía sobre la costumbre como
fuente del Derecho, llegando a asimilarse a la idea que de ella tenemos actualmente en
nuestro Derecho positivo.

Fernández Baquero, M.-E. La costumbre como fuente del Derecho Romano. Revista de la
Facultad de Derecho de la Universidad de Granada, 3(6): 61-80 (2003).
[http://hdl.handle.net/10481/24816]

Costumbre La costumbre jurídica es conocida como la fuente más antigua del derecho,
sus referentes datan de su utilización en Roma como única forma de creación del derecho
hasta antes de las Doce Tablas, elaborada durante la segunda mitad del siglo IV a de C.
En Europa fue generalizada su utilización como fuente primordial del derecho durante la
Edad Media y el renacimiento, prolongándose hasta finales del siglo XVIII, época en la
cual se comenzaron a expedir las grandes codificaciones. En nuestros días –y en especial
en los Ordenamientos Jurídicos de corte romano germano como lo es el colombiano,
español, italiano, entre otros– la costumbre a pesar de mantener importancia como fuente
formal del derecho cede ante el imperio de la ley, es así como se habla al interior de la
doctrina de costumbre secundum legem (a favor de la ley), costumbre contra legem
(contra la ley) y, costumbre praeter legem (regula situaciones que la ley no regula). De
manera que sólo tienen calidad de costumbre jurídica las costumbres secundum legen y
praeter legem. De esta forma se evidencia que en los Ordenamientos Jurídicos de corte
romano germano la ley tiene preponderancia frente a la costumbre. Lo anterior por
razones de seguridad jurídica, debido a que si se admitiera costumbre contraria a la ley
con fuerza legislativa, los asociados no tendrían certeza en torno a la consecuencia de
sus actos debido a que estas variarían conforme a las prácticas consuetudinarias. Desde
el punto de vista de la teoría general del Derecho, costumbre jurídica no es más que
conductas repetitivas que devienen en obligatorias con el transcurrir del tiempo. La
doctrina es coherente y uniforme en cuanto al concepto de costumbre. Veamos. Aftalión
señala: la costumbre jurídica es la repetición de conducta en interferencia
intersubjetiva13. Lo anterior, dado a que al carácter repetitivo de la conducta se le suma el
carácter de obligatorio, valga decir de imperativo. Latorre: Hablar de costumbre desde el
punto de vista jurídico no basta con el simple uso, por expenso y antiguo que sea. Junto a
él, es necesaria la conciencia de que ese uso entraña la expresión de una norma
obligatoria que ha de imponerse a todos14.

Manuel Osorio: Hábito adquirido por la repetición de actos de la misma especie15.

Martínez Roldan: Las costumbres jurídicas son repeticiones uniformes y generalizadas de
un determinado comportamiento, pero además dicho comportamiento se vive y acepta
como algo obligatorio16.

AFTALIÓN, Enrique. Introducción al Derecho. Buenos Aires: Editorial Abelardo Perrot.

LATORRE, Ángel. Introducción al Derecho. España: Editorial Ariel Derecho, 2002.

MARTÍNEZ ROLDÁN, Luis. Curso de Teoría del Derecho. España: Editorial Ariel Derecho,
2006

4.- Explica el plebiscito como fuente del Derecho Romano.

Plebiscito es lo que la plebe dispone, a propuesta de un magistrado plebeyo, como el
tribuno; definición paralela a la de la Ley, pero en lugar de provenir de la disposición del
 pueblo romano procede de la plebe, desde el momento en que le fue concedida esta
facultad, pero las normas ema- nadas de la plebe sólo obligaban a ella hasta que en épocas
posteriores se decretó por tres veces, siendo la última la Ley Hortensia, que lo que la plebe
ordenara sería acatado por el pueblo. Estas atribuciones de la plebe fueron las pri- meras
conquistas que obtuvo en la lucha entablada con el pueblo romano, quien defendió durante
siglos su situación privilegiada frente al grupo de población desprovisto de derechos que
constituía la plebe.
https://biblio.juridicas.unam

5.- Explica el senadoconsulto como fuente del Derecho Romano.

Los senado-consultos fueron los dictámenes que el Senado expedía a consulta de

magistrados o autoridades; pero al final del período de la República, y más concreta-
mente al iniciarse el Imperio, el Senado formulaba sus dictámenes motu proprio, es decir
sin ser consultado pre- viamente, y ante el prestigio de que gozaba este cuerpo
colegiado sus dictámenes, así expedidos, se consideraron como normas, y por lo tanto
como fuentes del Derecho. Conviene recordar que el Senado, establecido desde los
orígenes de Roma, fue el cuerpo colegiado que trazó la política del estado tanto en sus
relaciones exteriores como en su vida interior.

6.- Explica el edicto como fuente del Derecho Romano

Los edictos de los magistrados eran las normas, regla- mentos u órdenes que éstos
expedían dentro de las atri- buciones que les eran propias, en los puestos que desem-
peñaban. Entre los magistrados, fue el Pretor quien más eficazmente contribuyó a
amoldar el Derecho a las nece- sidades del momento, y especialmente las fórmulas o
edictos que él expedía fueron el procedimiento más efi- caz, para que el Derecho Civil
primitivo se fusionara pau- latinamente con el Derecho Común o de Gentes de todos los
pueblos. Conviene recordar que en Roma existieron dos Pretores, uno que conocía de las
contiendas entre ciu- dadanos, y otro que se avocaba al conocimiento de los casos a
discusión entre ciudadanos y no ciudadanos; este segundo Pretor, llamado Peregrino, fue el
que más eficaz- mente fusionó en una admirable síntesis el Derecho Civil o Quiritario con
el Derecho de Gentes.
TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DEL DISTRITO FEDERAL
7.- Explica las respuestas de los prudentes como fuente del Derecho Romano. “Las
respuestas de los prudentes –dice GAYO– son las sentencias y consultas de aquellos a
quienes se ha concedido crear el Derecho. Si sus opiniones concuerdan, su sentencia
tiene fuerza de ley; en caso contrario, el juez es libre de seguir la sentencia que quiere: Es
lo que decide un rescripto del Divino Adriano”.

8.- ¿Qué era un jurisconsulto en el Derecho Romano?

Conceptualiza el jurisconsulto o jurisconsulta como aquella persona dedicada al estudio,

interpretación y aplicación del derecho.

En su segunda acepción, incluye que, en lo antiguo, se trataba de un intérprete del

derecho civil, cuya respuesta tenía fuerza de ley.

Proviene del latín “iurisconsultus”, por tanto, un asesor del derecho dedicado a estudiar y
conocer las ciencias de las leyes.

Iurisconsultus se compone de dos palabras: iuris (Derecho) y consultus, del verbo

consulere, que significa deliberar, reflexionar, realizar resoluciones o tomar medidas o
velar por los intereses de las personas.

Ius ha dado lugar a múltiples vocablos que usamos a día de hoy en castellano, como
puede ser jurídico, jurar, jurisdicción, adjudicar, juicio, judicatura, perjuicio, justicia,
prejuicio, justo o injusto.

Por su parte, el verbo consulere ha participado directamente en la palabra consejo o

deliberación.

Su figura nace en la antigua Roma. Gracias a los jurisconsultos debemos la creación del
Derecho que ha servido de base a todo el Derecho de la cultura occidental.

Se encontraban ligados a la aristocracia y dedicaban gran parte de su tiempo a estudiar,

interpretar y aplicar las normas.

Las respuestas de los jurisconsultos se daban a jueces y tribunales, se recopilaban y eran

fuente del derecho.

Precisamente, su gran importancia proviene porque sus resoluciones se constituían

como derecho consuetudinario o jurisprudencia, sirviendo de suplemento a la legislación.
De hecho, en época imperial se les denominó prudentes o iuris prudentes, que significa
previsores del Derecho. Concretamente, de aquí proviene la palabra jurisprudencia, que
significa, ciencia del Derecho.

Además, Octavio Augusto restringió el ejercicio de la profesión y se limitó el número de

jusrisconsultos.

Por tanto, podemos afirmar que realizaban asesoramiento jurídico, todo ello mediante las
siguientes funciones:

 Responder preguntas que se les realizaba sobre el Derecho (respondere).

 Realizar advertencias a los litigantes para que el negocio realizado finalizase
exitosamente (cavere).
 Representaban en los Tribunales, como los procuradores hoy día (agere).
 Realizaban dictámenes escritos (scribere).

El Corpus Iuris Civilis de Justiniano recopiló opiniones, dictámenes o sentencias que

construyeron el derecho romano. A continuación, los grandes juristas del medievo hicieron
lo mismo, concretamente, Papiniano, Gayo, Ulpiano, Paulo y Modestino.

Con posterioridad, la Ley de Citas de 426 de Teodosio II y de Valentiniano

III, regulaba que los juristas ante los tribunales podrían citar las obras de los cinco
maestros anteriormente indicados como referencia de autoridad.

Si las opiniones de los anteriores juristas eran coincidentes, éstas obligaban al juez. Si, en
cambio, las opiniones no coincidían, debía adoptar las de la mayoría, y, en caso de
empate, debería inclinarse por la opinión de Papiniano.

Hoy día se usa la palabra jurisconsulto como sinónimo de jurista, si bien, en la época de la
Roma antigua no tenían nada que ver, ya que el jurista se limitaba a dar consejos
jurídicos y, el jurisconsulto no era un abogado ni un profesional del Derecho, sino que
eran maestros.

9.- Explica el derecho objetivo desde la perspectiva del Derecho Romano y menciona un
ejemplo.

Derecho objetivo
Equivale a ordenamiento jurídico, es decir, a lo que la doctrina llama Derecho objetivo,
esto es, conjunto de normas que regulan la conducta del hombre en sociedad, en donde
la organización política garantiza su cumplimiento mediante la imposición de sanciones
(norma agendi). ii. Ius también es utilizada para señalar el poder o facultad derivada de la
norma de derecho objetivo para exigir de alguien determinada conducta (facultas agendi).

Son manifestaciones del derecho objetivo:

 Lo establecido en la Constitución Nacional de cada país.

 Los códigos penales, civiles y de orden público que rigen la conducta cotidiana
de los ciudadanos.
 Las leyes militares que se imponen a una nación durante un evento bélico y
que obligan a la defensa de la patria.
 Las normativas de tránsito, responsabilidad fiscal, etc.

10.- Explica el derecho subjetivo desde la perspectiva del Derecho Romano y menciona
un ejemplo.

El Derecho romano se presenta como un sistema, no de derechos subjetivos, sino de

acciones (acción es la facultad de reclamar en juicio la concreta tutela de esos intereses
jurídicamente protegidos que son los Derechos subjetivos). En la práctica, los romanos no
determinaban si una persona en un caso determinado tenía un derecho subjetivo,
señalaban si el ordenamiento jurídico le dotaba o no de una acción; de ahí que Jhering
afirmara que el Derecho romano es un Derecho de acciones. iii. También significó
condición, status o situación jurídica de una persona frente al ordenamiento. Así por
ejemplo, el sui iuris es una persona a la que se le atribuye un status jurídico determinado.

Son ejemplos de derecho subjetivo:

 La libertad de expresión y/o de culto.

 Los derechos familiares que establecen vínculos entre los ciudadanos.
 El derecho a la propiedad, al libre ejercicio de la política, a la libre asociación,
etc.
 Los derechos de autor, los derechos comerciales (compraventa, etc.).
Conclusión

La importancia del Derecho Romano en el Derecho Mexicano actual es innegable, ha sido

fundamental en la creación y conformación de los cuerpos jurídicos mexicanos, sobre
todo en aquellos referentes al Derecho Civil. Ya que gran parte de los principios jurídicos,
instituciones y conceptos fundamentales que rigen nuestra legislación tienen sus raíces
en el derecho romano. A través de la historia, el derecho romano ha ejercido una
influencia profunda en el desarrollo del sistema legal mexicano, ayudando a moldear su
estructura y a establecer las bases para la administración de justicia. Así, el legado del
derecho romano continúa siendo relevante en el derecho mexicano moderno, al
proporcionar un marco conceptual sólido y perdurable que sigue siendo una referencia
fundamental en la interpretación y aplicación de las leyes.