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Señor Juez:
José Andrés Portnoy, DNI: 10.893.292, por derecho propio, con domicilio real en
la calle Conde 2580 piso 6° departamento “A”, CABA, juntamente con el patrocinio
letrado del Doctor Ángel Javier ROMERO, T°119 F°712 CPACF, CUIT: 20-
27997753-0, Teléfono: 15- 66518485, constituyendo domicilio procesal en la calle
Alsina 1609 piso 5° Oficina 14CABA, y domicilio electrónico: 20279977530, a Vs me
presento y respetuosamente digo:
I-OBJETO:
Que en los términos del artículo 43 de la Constitución Nacional, y ley 16.986, vengo
por la presente a interponer Acción de Amparo contra la Obra Social Del Personal
de Dirección de Sanidad Luis Pasteur, con domicilio legal en la Avenida Callao
764/66 de esta Ciudad, a los efectos de que VS ordene a dicha Obra Social a dejar
sin efecto los aumentos realizados en los servicios de salud prestados por ella, en
virtud del Decreto de Necesidad y Urgencia (DNU) 70/2023 -del que se persigue su
declaración de inconstitucionalidad-, con expresa imposición de cotas.
II-HECHOS. INSTRODUCCIÓN:
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Como será desarrollado infra, la normativa atacada es de un magnitud y
significancia sideral, pues deroga íntegramente 41 leyes, 7 parcialmente y modifica
otras 33. A resumidas cuentas, el Derecho impugnado altera sustancialmente el
ordenamiento jurídico Argentino, recurriendo a la facultad legislativa excepcional
prevista por el artículo 99 Inc. 3 de la Carta Magna.
Desde la década del 80 que soy afiliado a la demandada Obra Social Del Personal
de Dirección de Sanidad Luis Pasteur, numero de afiliado: 30277800156,
perteneciente al PLAN P.
Tanto mi enfermedad, como así también, este conflicto legal relatado que tuve con
la demandada se pueden ver con suma claridad en los autos: “PORTNOY, JOSE
ANDRES C/ OBRA SOCIAL DEL PERSONAL DIRECCION DE SANIDAD LUIS
PASTEUR S/INCUMPLIMIENTO DE PRESTACION DE OBRA SOCIAL/MED.
PREPAGA” Expediente: 970/2023, actualmente en trámite ante el Juzgado Civil y
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Comercial Federal número 3, Secretaría numero 6, en donde le estoy demandando
a la aquí accionada por daños y perjuicios por incumplimiento contractual.
Luego de esta conflictiva, del cual reitero, se encuentra en pleno proceso judicial
pendiente de sentencia, con fecha 9 de Enero de 2024 recibo un correo electrónico
por parte de la demandada en donde me comunica lo siguiente:
Aumento de cuotas
Estimado afiliado:
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Atento a lo expuesto, y a que el Gobierno el 20 de diciembre de 2023 derogó
el régimen anterior por el cual se actualizaban las cuotas de las Obras
Sociales y Prepagas, reemplazándolo por el DNU 70/2023, a continuación te
informamos nuestro nuevo esquema.
El aumento total para el mes de enero será del 39,6%, vale aclarar que esto
incluye el 6,26% informado el 4 de diciembre de 2023. El vencimiento de la
mencionada cuota será el 15 de febrero de 2024.
Sabemos que esto implica un esfuerzo más para todos. Nosotros seguiremos
trabajando para estar presentes cuando más nos necesites, y te recordamos
que contamos con varios planes de salud que se ajustan a tus necesidades.
Ahora bien, si observamos las facturas que se acompañan como prueba, podemos
ver con claridad que la cuota del mes de Noviembre y diciembre de 2023 la
demandada me cobró una suma de $184.973, 69; en el mes de Enero de 2024 la
suma de $260.196,56 y finalmente, en el mes de Febrero de 2024 la sorprendente
suma de $517.503, 55.
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A raíz de esta situación, por encontrarme de viaje le encomendé a mi letrado
patrocinante, Doctor Ángel Javier ROMERO a IMPUGNAR de manera URGENTE
los aumentos de cuotas resueltos por la accionada, entendiendo que la situación
era demasiado grave y requería de una rápida respuesta extrajudicial.
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La desregulación de un servicio a todas luces esencial no es otra cosa que un
permiso para que las entidades de medicina prepaga realicen aumentos
desmedidos e infundados , por su sola voluntad, situación que se encontraba
vedada.
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constituyente no ha referido solo a “circunstancias excepcionales” y avanzando
en la configuración del supuesto habilitante lo pintó, esencialmente, como un
suceso patológico caracterizado por la inacción legislativa. Ello importa que a la
Constitución Nacional no le basta con la sola indicación de que son suficientes
los “circunstancias excepcionales” para que el Ejecutivo legible por razones de
necesidad y urgencia. Estas circunstancias excepcionales -justificaba Alfonsín en
la constituyente- están dadas por la existencia de una emergencia significativa y
necesidad súbita que imposibilite que los cometidos estatales se cumplan por los
medios ordinarios del procedimiento legislativo.
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Solamente cuando circunstancias excepcionales hicieran imposible seguir los
trámites ordinarios previstos por esta Constitución para la sanción de las leyes, y
no se trate de normas que regulen materia penal, tributaria, electoral o de régimen
de los partidos políticos, podrá dictar decretos por razones de necesidad y
urgencia, los que serán decididos en acuerdo general de ministros que deberán
refrendarlos, conjuntamente con el jefe de gabinete de ministros.
Se trata de una presunción iuris tantum, puesto que la misma puede revertirse si
se configuran los requisitos de habilitación previstos por el art. 99 inc. .3 de la
Constitución Nacional cuya interpretación y aplicación debe ser sumamente
restrictiva.
No .se trata de otra cosa que un principio elemental de la división de podes y del
sistema republicano de gobierno que ha adoptado desde sus inicios nuestro país.
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la Constitución para la .sanción de las leyes.".
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sentencias, con la eminente atribución de ejercer el control de constitucionalidad
de los normas jurídicas, por lo que no puede sostenerse, en modo alguno, que el
Poder Ejecutivo puede sustituir libremente la actividad del Congreso o que no se
halla sujeto al control judicial
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legisferantes que por regla constitucional no le pertenecen -art. 44 y 99, inciso
3º, párrafo 2º, de la Constitución Nacional.
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Constitución Nacional, por lo .que corresponde declarar que es absoluto e
insanablemente nulo en los términos del precepto constitucional.
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consumidor. Cuando existan dudas sobre los alcances de su obligación, se
estará a la que sea menos gravosa.
Así, se. ha dicho que “el articulo 37 de la ley 24.240 impone a la accionada el
deber de mantener la prestación de sus servicios conforme lo convenido
inicialmente , además de un deber específico de información ”. ”Encuadra dentro
del concepto de “cláusula abusiva ” (art . 37 de la LDC 24.240) la estipulación
que otorga a la empresa de medicina la facultad unilateral de modificar limitada
e incausadamente uno de los elementos esenciales del contrato, cual es el precio
de la cuota, si se trata de afiliados (…) que no cuenten con posibilidades ciertas
de ser aceptados por otra entidad, debiendo asimilarse el incremento de una
resolución unilateral, ya que de no poder afrontárselo, el consumidor se vería
obligado a desasociarse. * Cam. Nac Com., Ssla C, 8-3-2005, ”Fenella Usren a,
Rjčardo. c/ Qua1itas Medlca S.A“, L.Ł 2005-E-
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internacionales gozan de jerarquía superior a las leyes internas, según el art. 75
inc. 22 de la Carta Magna, por lo que, la sola posibilidad de que se produzca un
agravamiento o abandono de la salud de un habitante justifica atender a los
términos de la pretensión a fin de garantizar tal protección.
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los recursos públicos y los de la comunidad. A su vez, el art. 12 del Pacto
Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales estableció que
entre las medidas que los Estados partes deberían adoptar a fin de asegurar la
plena efectividad del derecho de toda persona al disfrute del más alto nivel
posible de salud física y mental, deberían figurar la prevención y el tratamiento
de las enfermedades epidémicas, endémicas, profesionales y de otra índole, y la
lucha contra ellas y la creación de condiciones que aseguren a todos asistencia
médica y servicios médicos en caso de enfermedad.
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Ha dicho, asimismo, el Alto Tribunal en relación a las obras sociales que tienen
como función específica y obligación primordial, la prestación médica integral y
óptima. Para ello cuenta con “la afluencia de medios económicos que administra
a fin de organizar adecuadamente aquel servicio, y en ello ha de contemplarse la
competencia, idoneidad y dedicación de los profesionales que se incorporan a la
misma, incluidos los especialistas, así como de todo personal afectado, e
igualmente, la aptitud de los medios empleados y toda la infraestructura del
servicio médico en cuestión. Estos diversos aspectos, además, deben
considerarse con sentido dinámico, esto es, en su compleja interacción
enderezada a resguardar la vida y la salud de los afiliados prestatarios del
servicio. El adecuado funcionamiento de aquel sistema se cumple no sólo con la
presencia pasiva o uso meramente potencial, sino que resulta imprescindible,
además que todos ellos se articulen activamente en cada momento y con relación
a cada paciente. Porque cada individuo que requiere atención médica pone en
acción todo el sistema” (conf. Dictamen del Procurador General en el fallo de la
CSJN, “Gonzalez Oronó de Leguizamón, Norma M. c/ Federación de
Trabajadores Jaboneros y Afines”, Fallos 306:182)
Corresponde indicar que el derecho a la vida -no sólo a la vida sino también a
una buena calidad de vida y por consiguiente a una adecuada atención médica-
asume un papel central en la sistemática de los derechos humanos, ya que tiene
por contenido un bien humano más básico que todo el resto, pues resulta ser la
condición necesaria, primera y más fundamental para la realización de los otros
bienes; por otra parte, tiene como objeto a la misma existencia sustancial del
hombre, que es el sustrato en el que inhieren las restantes perfecciones humanas
existencialmente no autónomas.( CFAMDP, “López Andrea I. c/ Osecac s/
amparo” de fecha 14/7/2000)
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otorgamiento de prestaciones de salud igualitarias, integrales y humanizadas,
tendientes a la promoción, protección, recuperación y rehabilitación de la salud,
que respondan al mejor nivel de calidad disponible y garanticen a los beneficiarios
la obtención del mismo tipo y nivel de prestaciones eliminando toda forma de
discriminación..." (art. 2°).
Por otra parte, La Constitución Nacional refiere, asimismo, en su art. 42, que los
consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derecho, en relación al
consumo, a la protección de su salud, seguridad, e intereses económicos; a una
información adecuada y veraz; a la libertad de elección y a condiciones de trato
equitativo y digno, disponiendo a sus efectos, que las autoridades proveerán a la
protección de esos derechos, a la educación para el consumo, etc.
En ese orden, la ley de Defensa del Consumidor 24.240 reformada por la ley
26.361 dispone medidas específicas acerca de la protección de la salud (arts. 4,
5 y 6).
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consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derecho, en la relación de
consumo, a la protección de su salud, seguridad e intereses económicos; a una
información adecuada y veraz; a la libertad de elección y a condiciones de trato
equitativo y digno. Dicha norma revela la especial protección que el constituyente
decidió otorgar a los usuarios y consumidores en razón de ser sujetos
particularmente vulnerables dentro del sistema económico actual…” (conf.
Tribunal citado, doctr. causa “Recurso de hecho deducido por la actora en la
causa Prevención, Asesoramiento y Defensa del Consumidor c/ Bank Boston
N.A. s/ sumarísimo”, sent. del 14 de marzo de 2017), agregando que “este
principio protectorio juega un rol fundamental en el marco de los contratos de
consumo donde, es preciso destacar, el consumidor se encuentra en una
posición de subordinación estructural…” y que “…Es por ello que con el fin de
preservar la equidad y el equilibrio en estos contratos, la legislación contempla
previsiones tuitivas en su favor en aras de afianzar esta protección preferencial
de raigambre constitucional…”
Por último, debo mencionar que el art. 1094 del Código de fondo dicta que las
normas que regulan las relaciones de consumo deben ser aplicadas e
interpretadas conforme con el principio de protección del consumidor y el de
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acceso al consumo sustentable, siendo ello el motivo central por el cual solicito
se apliquen las normas de los consumidores y usuarios.
Para el caso en concreto no existe otro medio judicial mas idóneo donde se pueda
lograr la pretensión deducida. Ello en virtud de tener como diagnóstico cáncer de
próstata conforme al certificado de mi médico tratante, de cual requiero de un
seguimiento periódico de mi enfermedad por medio del servicio de salud
contratado, del cual la demandada, con su decisión unilateral de aumentar
considerablemente la cuota intenta negarme, ya que de no mediar una rápida
tutela judicial efectiva me veré obligado a desafiliarme y perder la cobertura
medica habida, por no poder seguir abonando las enormes y cuantiosas sumas
de dinero que la accionada ha resuelto cobrarme.
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c) En el caso no hay necesidad de mayor amplitud de debate o prueba: la
comprobación de la arbitrariedad manifiesta, y la actual lesión de los
derechos constitucionales (presupuestos de la procedencia de la acción
incoada) no requieren de una actividad probatoria amplia, y tampoco se
requiere un debate que exceda los límites procesales del amparo. En
consecuencia, para arribar a una sentencia que se pronuncie sobre la
procedencia de la pretensión deducida, el procedimiento de la acción de
amparo resulta suficiente y adecuado para garantizar la defensa en juicio
de las partes en el marco de un proceso justo.
Por otra parte, debe recordarse que -a partir de la incorporación del nuevo artículo
43 a la Constitución Nacional-se ha producido la derogación del requisito -
contenido en la Ley de Amparo-vinculado a la inexistencia de otras vías
administrativas para tutelar el derecho que se pretende hacer valer, por resultar
incompatible con sus disposiciones tendientes a que la tutela se efectivice por la
acción expedita y rápida del amparo, siempre que no exista otro medio judicial
más idóneo (sentencia deprimera instancia en la causa “Consumidores Libres
Coop. Ltda. c./ Estado Nacional”, Doctrina Judicial 1996- I-331)
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podrá ser cumplida. Así, la medida cautelar tiene la finalidad de proteger la
eficacia de la sentencia que habrá de dictar V.S., como medio de hacer efectivo
el derecho a la defensa en juicio y a la tutela judicial efectiva, con el propósito de
evitar que pase a formar parte de un catálogo de ilusiones, y como señalan
GARCÍA DE ENTERRÍA y FERNÁNDEZ, “evitar que la demora en la resolución
del pleito principal cause perjuicios apreciables”
Asimismo, cabe indicar que las medidas cautelares, más que hacer justicia están
destinadas a dar tiempo a la justicia para cumplir eficazmente su obra (conf. J. Di
Iorio, “Nociones sobre la Teoría General de las Medidas Cautelares”, L.L. t.1978-
B, p.826;CNACCFed., Sala II, causa 9334 del 26-6-92, entre otras.
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medida cautelar a dejar sin efecto los aumentos realizados en aplicación
del Decreto de Necesidad y Urgencia 70/2023 de Poder Ejecutivo Nacional,
de las cuotas de medicina prepaga de los meses de Enero y Febrero de
2024, ordenándole en consecuencia a READECUAR los valores en virtud de
los aumentos autorizados por la autoridad de aplicación en los términos del
artículo 17 de la Ley 26.682. Así por ejemplo, aplicándose la Resolución
2577/2022 De Ministerio de Salud de la Nación, los aumentos establecidos
para el mes de Enero del corriente son del 6.26%.
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verosimilitud del derecho o apariencia de buen derecho. A tal fin se requiere un
“mero acreditamiento, generalmente realizado a través de un procedimiento
informativo”. En efecto, existe consenso en la doctrina y la jurisprudencia en
cuanto a que, para probar el fumus bonisiurisse deben “arrimar los elementos
idóneos para producir convicción en el tribunal sobre la apariencia de certeza o
credibilidad del derecho invocado como sustento de su pretensión”
Es que, como también tiene dicho en idéntico sentido la jurisprudencia del fuero,
“el dictado de las providencias precautorias no exige un examen de certeza sobre
la existencia del derecho pretendido; aún más, el juicio de verdad en esta materia
se encuentra en oposición a la finalidad del instituto, que no es otra cosa que
atender a aquello que no excede el marco de lo hipotético, dentro del cual agota
su virtualidad”.
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En otros términos, la verosimilitud del derecho se encuentra acreditada en
esta causa toda vez que el derecho a la salud, a la vida y a la integridad
física está garantizado por nuestra Constitución Nacional y los Tratados
Internacionales que serían violentados en caso de que la demandada
continúe cobrando los aumentos de cuota en forma desmedida y sin limite
alguno , lo que a su vez claramente afecta y atenta contra los derechos del
consumidor (Art 42 CN y Ley 24.240).
El peligro en la demora:
Como enseñara PALACIO, el proceso cautelar “es aquél que tiende a impedir
que el derecho cuyo reconocimiento o actuación se pretende obtener a través
de otro proceso, pierda su virtualidad o eficacia durante el tiempo que
transcurre entre la iniciación de ese proceso y el pronunciamiento de la
sentencia definitiva”
Así lo ha reconocido, incluso, la propia Cámara del fuero, que tiene dicho que el
peligro en la demora se identifica con el riesgo probable de que la tutela jurídica
definitiva que aquél aguarda de la sentencia a pronunciarse en el proceso
principal no pueda, en los hechos, realizarse, es decir que, a raíz del transcurso
del tiempo, los efectos del fallo final resulten prácticamente inoperantes.
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adecuado seguimiento y control periódico de mi enfermedad, situación
que está en grave peligro frente a los aumentos desmedidos y
descabellados de las cuotas mensuales, que de no mediar la presente
medida cautelar mis expectativas se verán claramente frustradas antes de
la sentencia, por no poder seguir aguantando abonar los aumentos
decretados por la accionada, lo que me llevará -inevitablemente- a
rescindir el contrato y quedarme sin la cobertura medica habida. TODO UN
VERDADERO ACTO DE INJUSTICIA.
La contracautela:
VI- DERECHO:
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VII-PRUEBA:
DOCUMENTAL:
-Credencial de afiliado.
-Recibo de haberes del Señor José Andrés Portnoy de los meses de noviembre
y diciembre de 2023.
-INFORMATIVA:
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Gestión de Recursos Humanos Ministerio de Hacienda y Finanzas del GCABA
a los efectos de que remita copia de los recibos de haberes del Señor José
Andrés PORTNOY CUIL: 23-10893292-9, Ficha: 299110 perteneciente a los
meses de Noviembre y diciembre de 2023, y Enero del año 2024.
IX-PETITORIO:
PROVEER DE CONFORMIDAD,
SERÁ JUSTICIA