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Expediente: C-2017-0001394
Motivo: Cuestión Previa 346 Nº 1 del Código
De Procedimiento Civil Venezolano

CIUDADANA
JUEZA SEGUNDA DE PRIMERA INSTANCIA EN LO CIVIL, MERCANTIL, Y
DEL TRÁNSITO DEL SEGUNDO CIRCUITO DE LA CIRCUNSCRIPCIÓN
JUDICIAL DEL ESTADO PORTUGUESA
SU DESPACHO

Yo; ROSA ISABEL MONTES DE HERRERA , venezolano, mayor

de edad, titular de la cedula de identidad Nro. V-5.945.010, asistida
en este acto por el abogado VICTOR VICENZO HURTADO LINAREZ ,
venezolano, mayor de edad, titular de la cedula de identidad Nro. V-
7.542.528, inscrito en el I.P.S.A bajo el número 155.471, me permito
dirigir a su competente autoridad, muy respetuosamente para exponer
y solicitar lo siguiente:

I
DE LA FALTA DE JURISDICCION FRENTE A LA ADMINISTRACION
PUBLICA, CUESTION PREVIA CONTENIDA EN EL ARTICULO 346
NUMERAL 1 DEL CODIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL
VENEZOLANO
Ciudadana Jueza, hay falta de jurisdicción, afirma Rengel,
cuando el asunto sometido a la consideración del juez no
corresponde en absoluto a la esfera de poderes y deberes que
idealmente están comprendidos en la función genérica de administrar
justicia, atribuida a los órganos del poder judicial, sino a la esfera de
atribuciones que asignan la Constitución y las leyes a otros órganos
del poder público, como son los órganos administrativos o los
órganos legislativos.

Siendo tomada la falta de jurisdicción por la doctrina, la ley y la

jurisprudencia como de orden público, inclusive la normativa adjetiva
civil estableciéndolo en su artículo 59 de la siguiente manera:
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La falta de jurisdicción del Juez respecto de la administración

pública, se declarará aun de oficio, en cualquier estado e instancia del
proceso.

Entonces podemos observar que inclusive de oficio sin que lo

peticione alguna de las partes, los jueces deben declararla aun de
oficio, por cuanto se le atribuye orden publico.

Cabe destacar que en el presente caso, el demandante, antes

identificado, pretende la reivindicación de un inmueble constitutivo y
así lo describe en otras palabras de una vivienda Rural ubicada en el
Municipio Agua Blanco, Antiguo Araure del Estado Portuguesa
constituida por dos cuartos, un baño, sala Cocina, techo de zinc,
paredes de bloques construidas en un lote de terreno Municipales en
una extensión de SESENTA Y UN METROS CUADRADOS CON
NOVENTA Y DOS CENTIMETROS (61, 92 M2) , bajo los siguientes
linderos: NORTE: avenida 2; SUR: Casa que es o fue del señor Félix
Morillo; ESTE: Casa que es o fue del Señor Juan y; OESTE: Calle 10.

En este sentido, si lo que se busca con la presente demanda, es

despojar de la posesión de un inmueble constituido por una vivienda
en el cual está habitado por mi persona, nos encontramos
indefectiblemente en la necesidad de oponer la cuestión previa
establecida en el artículo 346 numeral 1, de falta de jurisdicción
frente a la Administración Publica, de seguidas se explica las
razones.

Es así que se ha determinado que en los juicios en pudieran derivar en una

decisión cuya práctica material comporte la pérdida de la posesión o tenencia de
un inmueble destinado a vivienda principal, debe ser agotada una vía
administrativa. Una vez ello, es importante puntualizar lo establecido por el
Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley contra el Desalojo y la Desocupación
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Arbitraria de Viviendas, motivo por el cual es oportuna la cita de determinados

artículos del precitado Decreto, los cuales rezan de la siguiente manera:

Artículo 1°. El presente Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley tiene por objeto
la protección de las arrendatarias y arrendatarios, comodatarios y ocupantes o
usufructuarios de bienes inmuebles destinados a vivienda principal, así como las y
los adquirientes de viviendas nuevas o en el mercado secundario, contra medidas
administrativas o judiciales mediante las cuales se pretenda interrumpir o cesar la
posesión legítima que ejercieren, o cuya práctica material comporte la pérdida de a
posesión o tenencia de un inmueble destinado vivienda.
Artículo 2°. Serán objeto de protección especial, mediante la aplicación del
presente Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley, las personas naturales y sus
grupos familiares, que ocupen inmuebles destinados a vivienda principal en calidad
de arrendatarias o arrendatarios, comodatarias o comodatarios, así como aquellas
personas que ocupen de manera legítima dichos inmuebles como vivienda principal
Artículo 3°. El presente Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley será de
aplicación en todo el territorio de la República Bolivariana de Venezuela de manera
preferente a todas aquellas situaciones en las cuales, por cualquier medio,
actuación administrativa o decisión judicial, alguno de los sujetos protegidos por
este Decreto-Ley sea susceptible de una medida cuya práctica material comporte la
pérdida de la posesión o tenencia de un inmueble destinado a vivienda principal.
Artículo 5°. Previo al ejercicio de cualquier otra acción judicial o administrativa
que pudiera derivar en una decisión cuya práctica material comporte la pérdida de
la posesión o tenencia de un inmueble destinado a vivienda principal, en perjuicio
de alguno de los sujetos protegidos por este Decreto-Ley, deberá tramitarse por ante
el Ministerio con competencia en materia de hábitat y vivienda, el procedimiento
descrito en los artículos subsiguientes.

En el presente caso, el supuesto de hecho se compadece con la norma

referida, por lo que este juicio es de los que precisa agotar la vía administrativa
antes de su admisión. Sin embargo, es justo reconocer que al admitirse la
presente causa, no se exigió el cumplimiento de ese requisito legal, el cual es el
agotamiento de la vía administrativa, que como lo indica el artículo 5° ejusdem,
debe ser previo al ejercicio de cualquier acción judicial, incluso de la acción de
partición.
El problema que se presenta en el presente proceso es que el Juzgado A-quo
admitió la presente demanda y en efecto, el artículo 341 del Código de
Procedimiento Civil establece que el juez sólo admitirá la demanda cuando no sea,
inter alia, contraria a la ley, es decir, contraria a la ley es la demanda que
contraviene una disposición legislativa o que la incumple o la inobservada.
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Por su lado el mencionado artículo 5° del Decreto con Rango, Valor y Fuerza
de Ley contra el Desalojo y la Desocupación Arbitraria de Viviendas, exige a
los demandantes que agoten el procedimiento administrativo para iniciar las
demandas que comprometan la ocupación de un inmueble que sirva como
vivienda principal, por la cual la falta de cumplimiento de ese extremo legal, hace
la que la demanda sea contraria a la ley, con lo cual en el auto de admisión el
Tribunal A-quo incurre en un error que desde ya reconoce.
La Sala de Despacho de la Sala de Casación Civil, del Tribunal
Supremo de Justicia, en Caracas, a los cuatro (4) días del mes de
julio de dos mil dieciséis Exp. 2015-000701, Magistrado Ponente:
GUILLERMO BLANCO VÁZQUEZ, (caso: ASTRID DE LOS ANGELES
BARRIOS BRITO contra la ciudadana CAROLINA DEL VALLE
SERRANO RODRÍGUEZ) determino lo siguiente:

Ahora bien, planteada la situación en los términos expuestos -

pretendiéndose en el presente caso la resolución de un contrato de
opción de compra venta así como la devolución de un inmueble
destinado a vivienda el cual se encuentra ocupado por el opcionante-,
resulta pertinente citar el criterio establecido por esta Sala de
Casación Civil la sentencia N° 175 en la cual, en ponencia conjunta,
resolviendo el recurso de interpretación de los artículos 1, 3, 5 y 12
del Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley contra el Desalojo y la
Desocupación Arbitraria de Viviendas, publicado en la Gaceta Oficial
de la República Bolivariana de Venezuela N° 39.668 del 6 de mayo de
2011, específicamente se dispuso lo siguiente:
“…En todo caso, para comprender el supuesto previsto en la norma es
fundamental distinguir entre la pretensión civil y la administrativa,
toda vez que la primera sin duda debe ser examinada por sus
jueces naturales, es decir, la jurisdicción ordinaria, mientras que
la segunda, compete en primer orden al Ministerio del Poder
Popular en materia de Vivienda y Hábitat , a través de la
Superintendencia Nacional de Arrendamiento de Vivienda, la cual
ejerce la supervisión y control por parte del Estado en relación con las
solicitudes de ocupación del inmueble destinado a vivienda familiar y,
en todo caso, analizará y ponderará objetivamente las razones que
invoquen los interesados para ocupar el inmueble en cuestión
y solicitar la restitución de la posesión o el desalojo .
Ciertamente, los motivos ofrecidos por el legislador conducen a
ponderar la resolución del asunto con una visión social y real del caso
sometido a su consideración, en el que se cumplan las normas de
protección respecto de los sujetos amparados por el Decreto con
Rango, Valor y Fuerza de Ley, todo de “cara a la construcción de una
sociedad más justa y equitativa en los términos que exige el artículo 2°
del Texto Constitucional” .
(…Omissis…)
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Más recientemente, el Ministerio del Poder Popular con competencia

en materia de Vivienda y Hábitat, mediante las Resoluciones Nros. 10
y 11, publicadas en la Gaceta Oficial de la República Bolivariana
de Venezuela Nro. 40.115, de fecha 21 de febrero de 2013 , dictó las
Normas referentes a la Formulación e Implantación de Políticas que
permiten favorecer Modalidades de Pago, Financiamiento y Créditos
Accesibles a todos los sectores de la sociedad, para la Construcción,
Autoconstrucción, Adquisición, Mejora y Ampliación de Viviendas, lo
cual evidencia la intensión inequívoca del Estado de conceder créditos
con especiales condiciones para garantizar tal derecho fundamental.
En todo caso, lo importante es llamar la atención respecto de las
medidas de protección que se han adoptado y especialmente cómo a
través de ella lo que se pretende es hacer efectivo ese derecho
humano a una vivienda .
(…Omissis…)
Por lo tanto, aun cuando no exista en los términos del
recurrente “…inminente actividad de desalojo o desocupación….” ,
pero sí amenaza de perder la posesión o tenencia de un inmueble
destinado a vivienda por parte de los ocupantes, tenedores,
poseedores y demás sujetos comprendidos en la Ley por causa de
medidas judiciales, bien cautelares o ejecutivas que signifiquen
desposesión, desalojo o pérdida de la tenencia, deberá cumplirse
con el procedimiento especial previo a las demandas de cualquier
naturaleza siempre y cuando se trate de un inmueble destinado a
vivienda familiar , en los términos descritos en el citado Decreto con
Rango, Valor y Fuerza de Ley.
En virtud de todo lo anterior, esta Sala reitera en cuanto al ámbito
subjetivo de aplicación del referido Decreto con Rango, Valor y Fuerza
de Ley, que el mismo ampara no sólo a l os arrendatarios y
arrendatarias, comodatarios o usufructuarios, sino también a los
ocupantes o tenedores de bienes inmuebles destinados a vivienda
principal, inclusive a los adquirientes y las adquirientes de vivienda
nuevas o en el mercado secundario, cuando sobre esos inmuebles
destinados a vivienda familiar pudieran estar constituidas garantías
reales.
En relación con la posesión que merece protección en los términos del
Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley es “ la posesión, tenencia u
ocupación ”, se refiere aquella tutelada por el derecho, es decir, que
sea lícita.
En relación con el ámb ito objetivo de la Ley, la protección se
establece literalmente frente a cualquier medida preventiva o
ejecutiva, administrativa o judicial, que pudiera derivar en la
pérdida de la posesión, ocupación o tenencia sólo de inmuebles
destinados a “ vivienda principal ”.
Luego de verificado lo anterior, el artículo 5° y siguientes objeto de
interpretación sin duda contienen el procedimiento previo a las
demandas, que pudiera derivar en una decisión cuya práctica material
comporte la pérdida de posesión o tenencia de los sujetos amparados
por la Ley, por lo que su exigencia constituye un requisito de
admisibilidad sine qua non para acudir a la vía jurisdiccional.
El Decreto con Fuerza de Ley objeto de interpretación no sólo resulta
aplicable a las relaciones arrendaticias, sino que comprende los juicios
de otra naturaleza, verbigracia ejecución de hipoteca, en los cuales
puedan resultar afectados los derechos constitucionales y legales de
quienes ocupan o habitan un determinado inmueble destinado a
vivienda principal, -se insiste- en que el Decreto con Rango, Valor y
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Fuerza de Ley contra el Desalojo y la Desocupación Arbitraria de

Viviendas, no se circunscribe al campo de las relaciones
arrendaticias sino que comprende cualquier juicio que pudiera
conducir a una decisión cuya práctica material comporte la
pérdida de posesión o tenencia de un inmueble destinado a
vivienda familiar . Ciertamente, tal como se refirió anteriormente, la
protección se otorga inclusive a los adquirientes de viviendas nuevas o
en el mercado secundario sobre los cuales pesare alguna garantía real
(Artículo 2 eiusdem ).
Del criterio expuesto en la sentencia citada, se desprende que la
exigencia del agotamiento de la vía administrativa frente a cualquier
medida preventiva o ejecutiva, administrativa o judicial, que pudiese
comportar la pérdida de la posesión, ocupación o tenencia de
inmuebles destinados a vivienda antes de acudir a los órganos
jurisdiccionales, constituye un requisito de admisibilidad sine qua
non para acudir a la vía jurisdiccional, tal y como se prevé en el
artículo 10 de Ley contra el Desalojo y la Desocupación Arbitraria de
Viviendas.
Por todo lo antes expuesto, considerando que en este caso, los
efectos de la resolución del contrato de opción de compra venta
comporta la desocupación de un inmueble destinado a vivienda del
opcionante; y por cuanto no consta en autos que la parte actora haya
agotado la vía administrativa previa a la judicial ante el Ministerio del
Poder Popular para Vivienda y Hábitat, como lo exige el Decreto con
Rango, Valor y Fuerza de Ley contra el Desalojo y la Desocupación
Arbitraria de Viviendas, así como tampoco que la tenencia del
inmueble sea ilícita, esta Sala de casación Civil, en uso de sus
atribuciones, procederá a casar de oficio y sin reenvío la sentencia
recurrida por dársele curso a una pretensión inadmisible, en
consecuencia anulará todas las actuaciones ejecutadas en esta causa,
incluyendo el auto de admisión de la demanda. Así se resuelve.

Cabe destacar, que de acuerdo al criterio antes plasmado, dicha exigencia es

de ORDEN PUBLICO hay una actitud inerte ante tan precisa previsión, el
propósito al cual se adosa el referido Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley
contra el Desalojo y la Desocupación Arbitraria de Viviendas, que busca garantizar
a todos los y las habitantes el respeto y la protección del hogar, la familia, la
seguridad personal, la salud física y mental, que implican el derecho a no ser
desalojados arbitrariamente; y establecer procedimientos especiales para
garantizar que los desalojos forzosos se hagan previa garantía del derecho a la
defensa y acompañado de una política de protección de las familias y las personas
en el acceso a la vivienda. Casos como el de autos, son los que han autorizado a
que el juez revoque sus propios fallos, sin exclusión del auto de admisión,
cuando ellos contravengan derechos constitucionales, siendo que en el de
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autos no sólo se pudiera transgredir la garantía del debido proceso, sino además
se comprometería el derecho a la vivienda.

Cabe estacar, que al no agotarse la vía administrativa, que aperture la vía

judicial, existe una evidente FALTA DE JURISDICCION DEL PODER JUDICIAL

FRENTE A LA ADMINISTRACION PUBLICA, por cuanto corresponde ser

decidido el presente caso por compete en primer orden al Ministerio del Poder

Popular en materia de Vivienda y Hábitat específicamente por LA

SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE ARRENDAMIENTOS DE VIVIENDA, DEL

ESTADO PORTUGUESA, CON SEDE EN GUANARE, no teniendo jurisdicción el

poder judicial ante tal situación hasta tanto no exista una decisión por parte de

dicho órgano de la administración pública.

II
PETITORIO

Por todos los argumentos tanto de hecho como derecho

anteriormente expuesto es que opongo, como efectivamente opongo
con el presente escrito la cuestión previa contenida en el artículo 346
numeral 1 del Código de Procedimiento Civil Venezolano,
específicamente FALTA DE JURISDICCION DEL PODER JUDICIAL
FRENTE A LA ADMINISTRACION PUBLICA , y solicito que sea
declarada con lugar.

ROS A ISABEL
MONTES DE HERRERA
C.I.: V-5.945.010
VICTOR VICENZO
HURTADO LINAREZ
I.P.S.A: 155.471