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CAP. II
CONCEPTO CAP. IV
CAP. V
CAP. VI
CAP. VII
CAP. VIII
CAP. IX
Sumario: 1. El procedimiento administrativo. Generalidades. 1.1. Finalidad
del procedimiento administrativo. 1.2. Clasificación de los procedimientos ad- CAP. X
ministrativos contenida en la ley de procedimiento administrativo general. 1.3.
Procedimientos tramitados por la Administración que no son procedimientos CAP. XI
administrativos. 1.4. El Manual de Procedimientos Institucionales. 2. Procedi-
miento administrativo de oficio. 2.1. Supuestos habilitantes para el inicio de CAP. XII
oficio de un procedimiento administrativo. 2.2. Iniciación de un procedimiento
administrativo de oficio. 2.3. Notificación del acto de inicio del procedimiento. CAP. XIII
2.4. Tramitación del procedimiento administrativo de oficio. 3. Procedimientos
iniciados a pedido de parte. 3.1. Procedimiento de aprobación automática. CAP. XIV
3.1.1. Formalidades que se deben cumplir en el procedimiento de aprobación
automática. 3.1.2. Procedimientos considerados de aprobación automática.
CAP. XV
3.1.3. Fiscalización posterior. 3.1.4. Realización de la fiscalización posterior.
3.1.5. Consecuencias de la declaración falsa o fraguada de un acto adminis-
CAP. XVI
trativo. 3.2. Procedimiento de evaluación previa. 3.2.1. Plazo máximo para el
procedimiento administrativo de evaluación previa. 4. Los sujetos del proce-
CAP. XVII
dimiento administrativo. 4.1. Los administrados. 4.2. Autoridad administrativa.
CAP. XVIII
CAP. XIX
El procedimiento administrativo es uno de los más importantes conceptos
del derecho administrativo, necesario para entender la función administrati- CAP. XX
va en relación directa con los administrados. Se entiende por procedimiento
CAP. XXI
administrativo, al conjunto de actuaciones administrativas tramitadas en
las entidades, que tienen por finalidad la emisión de un acto administrativo. CAP. XXII
Administrativo General1003.
CAP. XXV
Claro, eventualmente un procedimiento administrativo podría no culminar con
CAP. XXVI
un acto administrativo, puesto que el mismo podría concluir con una forma
anormal de terminación del procedimiento, como el desistimiento o el silencio CAP. XXVII
administrativo; pero es claro que todo procedimiento administrativo está dise-
CAP. XXVIII
ñado para generar actos administrativos. Además, todo acto administrativo
CAP. XIX
CAP. I
debe ser el resultado de un procedimiento administrativo, tramitado además
de manera regular, bajo sanción de nulidad
CAP. II
CAP. XI
1.1. Finalidad del procedimiento administrativo
CAP. XII
El procedimiento administrativo, a su vez, tiene una doble finalidad. En primer
lugar, constituir una garantía de los derechos de los administrados, haciendo
CAP. XIII efectivo en particular el derecho de petición administrativa. Y es que el pro-
CAP. XIV
cedimiento administrativo es la reacción del Estado Liberal de Derecho ante
la existencia de potestades autoritarias de la Administración1004, en mérito de
CAP. XV concepciones provenientes de respeto por los derechos fundamentales y el
CAP. XVI
sometimiento de la Administración a la Ley.
Pero a la vez, el procedimiento administrativo debe asegurar la satisfacción
CAP. XVII
del interés general1005. Dentro de esta lógica, se incluyen principios como el de
CAP. XVIII verdad material, eficacia o informalismo, así como conceptos tan importantes
CAP. XIX
como los de simplificación administrativa, el impulso de oficio, oficialidad de la
prueba y la participación de los administrados en el procedimiento y en la toma
CAP. XX de decisiones por parte de la autoridad administrativa.
CAP. XXI
1.2. Clasificación de los procedimientos administrativos contenida
CAP. XXII
en la ley de procedimiento administrativo general
CAP. XXIII
En primer lugar, los procedimientos administrativos que inician los administra-
CAP. XXIV dos ante las entidades para satisfacer o ejercer sus intereses o derechos —es
decir, los iniciados a pedido de parte—, se clasifican en: procedimientos de
CAP. XXV
aprobación automática o de evaluación previa por la entidad, y este último a
CAP. XXVI su vez se encuentra sujeto, en caso de falta de pronunciamiento oportuno por
parte de la Administración, a silencio positivo o silencio negativo1006.
CAP. XXVII
CAP. XXVIII
CAP. XIX
1004 Santamaría Pastor, Principios de derecho administrativo, cit., pp. 55-56.
1005 García de Enterría/Fernández, Curso de derecho administrativo, cit., T. II, p. 437.
1006 Artículo 30º de la Ley N.º 27444.
Ahora bien, la Ley no establece una clasificación de los denominados proce- CAP. I
dimientos de oficio —iniciados sin participación directa del administrado—, ni
establece esquemas de silencio administrativo para ello, no existiendo meca- CAP. II
Un mecanismo que permite aclarar lo antes señalado es la existencia de los CAP. XXV
llamados Manuales de Procedimientos (MAPRO) al interior de las entidades de
CAP. XXVI
la Administración Pública1008. El MAPRO es un instrumento de gestión que debe
CAP. XXVII
CAP. XXVIII
1007 Artículo 32.- En las entidades de la Administración Pública se establecerán comisiones
permanentes de procesos administrativos disciplinarios para la conducción de los respec- CAP. XIX
tivos procesos.
1008 Directiva N.º 002-77-INAP/DNR.
CAP. I
contener todos los procedimientos que a su vez detallan las acciones que se
siguen en la ejecución de los procesos generados para el cumplimiento de las
CAP. II funciones —a cargo de las diferentes unidades orgánicas de una entidad— y
CAP. III
que debe guardar correspondencia con los dispositivos legales y/o administra-
tivos que regulan el funcionamiento de la misma.
CAP. IV
Según las normas aplicables, el Manual de Procedimientos es un documen-
CAP. V to descriptivo y de sistematización normativa, teniendo a la vez un carácter
CAP. VI
instructivo e informativo, puesto que pone en conocimiento del personal de la
entidad respecto a los procedimientos que operan al interior de ella. En dicho
CAP. VII documento se incluyen todos los procedimientos institucionales, siendo que
CAP. VIII
únicamente los procedimientos administrativos son incorporados al Texto Único
de Procedimientos Administrativos (TUPA) de la entidad1009.
CAP. IX
general, que se supone que no siempre concuerda con el interés individual de CAP. I
los particulares. Sin embargo, esta concepción es discutible, toda vez que el
interés general se concibe como la sumatoria de los intereses particulares de CAP. II
la colectividad. Incluso a nivel del procedimiento sancionador, como veremos CAP. III
más adelante, la Administración se convierte en juez y parte, en especial si no
CAP. IV
existe una denuncia que haya generado la iniciación del procedimiento.
CAP. V
2.1. Supuestos habilitantes para el inicio de oficio de un procedi-
CAP. VI
miento administrativo
CAP. VII
Es evidente que no todo procedimiento administrativo puede ser iniciado de
oficio, pues existen actividades que se ejercen únicamente por particulares. CAP. VIII
Por ello, la ley —de manera concordante con gran parte de la doctrina— esta-
CAP. IX
blece los supuestos que deben existir en forma alternativa a fin de que pueda
iniciarse de oficio un procedimiento administrativo, que son los siguientes1012: CAP. X
debería ser concurrente a cualquiera de los otros dos y no alternativo. CAP. XVIII
La competencia para iniciar procedimientos de oficio debe estable-
cerse inequívocamente en la Ley, máxime si los mismos pueden CAP. XIX
incluye como un supuesto adicional el pedido que puedan hacer otras CAP. XXVII
entidades —que no son competentes para conocer del caso— a la
autoridad directamente competente, a fin de que esta inicie el proce- CAP. XXVIII
CAP. XIX
CAP. I
dimiento de oficio1013. Este supuesto, sin embargo, no se encuentra
regulado expresamente en nuestro ordenamiento, pero sí en la doc-
CAP. II trina y la legislación comparada. Asimismo, se encuentra precisado
CAP. III
en lo que concierne al procedimiento administrativo sancionador1014.
CAP. IV
2.2. Iniciación de un procedimiento administrativo de oficio1015
CAP. V Todo procedimiento de oficio requiere de la emisión de un acto administrativo
CAP. VI
denominado acto de inicio a fin de conferirle validez. Como todo acto administra-
tivo, el acto que da inicio a un procedimiento de oficio debe estar debidamente
CAP. VII
motivado —máxime si puede restringir derechos— y basarse en un objeto lícito,
CAP. VIII así como física y jurídicamente posible. En determinados casos, la acción de la
Administración se encontrará sometida a plazos de prescripción o caducidad,
CAP. IX
razón por la cual la misma deberá tener cuidado al ejercer la facultad de inicio del
CAP. X procedimiento de oficio, puesto que el acto de iniciación devendría en nulo1016.
CAP. XI
Sin embargo, siendo la naturaleza del citado acto de inicio la de un acto de
trámite, tendría que acreditarse que el mismo produce indefensión para que
CAP. XII pueda ser impugnado de manera inmediata por parte del administrado1017. Y,
CAP. XIII
ello ocurriría únicamente si el mismo genera efectos jurídicos de gravamen
por sí mismo, o va acompañado de alguna medida cautelar u otra acción que
CAP. XIV
pueda afectar los intereses del administrado, como podría ocurrir por ejemplo
CAP. XV en un procedimiento de fiscalización o en un procedimiento sancionador. En
todo caso, cualquier defecto del acto de inicio podrá ser invocado en el eventual
CAP. XVI
recurso que se interponga contra la resolución que ponga fin al procedimiento.
CAP. XVII
2.3. Notificación del acto de inicio del procedimiento
CAP. XVIII
Ahora bien, el acto de inicio de oficio del procedimiento es notificado a los ad-
CAP. XIX
ministrados determinados cuyos intereses o derechos protegidos puedan ser
CAP. XX afectados por los actos a ejecutar, a fin de que puedan ejercer su derecho de
defensa. Se exceptúa de dicha notificación el caso de fiscalización posterior
CAP. XXI
a solicitudes o a su documentación, acogidos a la denominada presunción de
CAP. XXII veracidad —principio de simplificación administrativa a la cual hemos hecho
referencia con anterioridad—, en especial aquellos supuestos que generan
CAP. XXIII
procedimientos de aprobación automática, siendo que el procedimiento de
CAP. XXIV fiscalización posterior se inicia sin poner ello en conocimiento del administrado.
CAP. XXV Sin embargo, resulta evidente que los procedimientos fiscalización posterior no
pueden generar los efectos señalados en la norma cuando se detecte la vulne-
CAP. XXVI
CAP. XXVII 1013 González Pérez, Manual de procedimiento administrativo, cit., p. 284; Morón Urbina,
Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General, cit., p. 254.
CAP. XXVIII
1014 Artículo 235º de la Ley N.º 27444.
CAP. XIX
1015 Artículo 104º inciso 104.2 de la Ley N.º 27444.
1016 González Pérez, Manual de procedimiento administrativo, cit., p. 286.
1017 González Pérez, Manual de procedimiento administrativo, cit., p. 283.
ración al principio de presunción de veracidad, sino una vez que se han iniciado CAP. I
y concluido los procedimientos de oficio respectivos, vale decir, el procedimiento
de nulidad de oficio y el procedimiento sancionador que correspondan1018. CAP. II
Por otro lado, la norma establece que la notificación del acto de inicio del pro- CAP. III
Debemos señalar además que la decisión que inicia el procedimiento se notifica CAP. IX
inmediatamente luego de emitida la misma —en caso que ello proceda— salvo
que la normativa autorice que sea diferida por su naturaleza confidencial basada CAP. X
Por otro lado, los administrados tienen derecho a ser informados en los proce- CAP. XXIII
CAP. XXVI
CAP. XXVII
1018 Morón Urbina, Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General, cit., p.
CAP. XXVIII
214.
1019 Artículo 104º inciso 104.3 de la Ley N.º 27444.
CAP. XIX
1020 Artículo 44º inciso 44.3 de la Ley N.º 27444.
1021 Artículo 55º inciso 5 de la Ley N.º 27444.
CAP. I
Aquí existen algunos problemas. En primer lugar, el hecho de que no existe un
plazo máximo de duración, como sí ocurre en el procedimiento a pedido de parte.
CAP. II En segundo lugar, no se establece efecto alguno a la falta de pronunciamiento
CAP. III
de la autoridad administrativa, hecho que generaría, según la doctrina y derecho
comparados, la denominada caducidad, la cual parece darse únicamente en
CAP. IV
el procedimiento administrativo sancionador.
CAP. V
CAP. VI
3. PROCEDIMIENTOS INICIADOS A PEDIDO DE PARTE
Como su nombre lo indica, son aquellos procedimientos iniciados por el ad-
CAP. VII
ministrado en mérito del empleo de su derecho de petición y pretendiendo
CAP. VIII hacer efectivo un interés o derecho específico, sea particular o colectivo. Los
CAP. IX
procedimientos a pedido de parte pueden clasificarse en procedimientos de
aprobación automática y procedimientos de evaluación previa.
CAP. X
CAP. XI
3.1. Procedimiento de aprobación automática
CAP. XII
El procedimiento de aprobación automática consiste en que la solicitud es
considerada aprobada desde el mismo momento de su presentación ante la
CAP. XIII entidad competente para conocerla, siempre que cumpla con los requisitos y
CAP. XIV
entregue la documentación completa, previsiones exigidas en el Texto Único
de Procedimientos Administrativos (TUPA) de la entidad1022.
CAP. XV
La existencia de procedimientos de aprobación automática se basa en principios
CAP. XVI de simplificación administrativa, como la presunción de veracidad, celeridad
y privilegio de controles posteriores. Asimismo, se justifica en el empleo de
CAP. XVII
mecanismos de promoción de la inversión privada, favoreciendo el ingreso al
CAP. XVIII mercado de los agentes económicos; además de permitir la participación de los
CAP. XIX
administrados en los procedimientos y el manejo de la administración pública.
De esta manera se establecen mecanismos a través de los cuales se favorece
CAP. XX a los administrados de manera directa, fomentando su ingreso a la formalidad.
CAP. XXI De hecho, la aprobación automática se concibió como un mecanismo para
eliminar restricciones administrativas para la inversión privada, de conformidad
CAP. XXII
con el Decreto Legislativo N.º 757, Ley Marco para el Crecimiento de la Inver-
CAP. XXIII sión Privada, siendo evidentemente preferida sobre la evaluación previa. Sin
embargo, la primera norma que consigna el procedimiento de aprobación au-
CAP. XXIV
tomática fue el artículo 11º del Decreto Supremo N.º 070-89-PCM, Reglamento
CAP. XXV de la Ley de Simplificación Administrativa, para circunstancias derivadas de la
CAP. XXVI
tramitación de autorizaciones, licencias y permisos, en mérito al principio de
presunción de veracidad, sujetándose evidentemente a fiscalización posterior.
CAP. XXVII
Finalmente, los procedimientos de aprobación automática permiten a la Admi-
CAP. XXVIII nistración Pública mejorar su eficiencia, enfocando la evaluación previa a los
CAP. XIX
supuestos que realmente lo justifiquen, es decir, aquellos en los cuales la in- CAP. I
tensidad del interés general involucrado requiera de un análisis más exhaustivo
de la legalidad o pertinencia de lo solicitado por el administrado. Tal situación CAP. II
genera una reducción de costos evidente en el ámbito de las entidades, que CAP. III
beneficia a la sociedad en su conjunto, dado que los costos administrativos
CAP. IV
que asume el Estado son finalmente cargados a aquella a través del sistema
impositivo. CAP. V
CAP. XXVIII
CAP. I
aquellos que cumplan con determinados requisitos establecidos por la Ley1025.
Estos requisitos operan sin perjuicio de la fiscalización posterior que realice la
CAP. II administración, procedimiento que como veremos más adelante es la evidente
CAP. III
respuesta del ordenamiento jurídico a la presunción de veracidad.
1. Aquellos conducentes a la obtención de licencias, autorizaciones,
CAP. IV
constancias y copias certificadas o similares; resultados que favore-
CAP. V cen al administrado y que le permiten ejercer determinados derechos,
los cuales requieren una respuesta inmediata de la administración.
CAP. VI
2. Que sean procedimientos que habiliten para el ejercicio continuado
CAP. VII
de actividades profesionales, sociales, económicas o laborales en el
CAP. VIII ámbito privado, de tal manera que ante el incumplimiento de alguno
de los requisitos la Administración puedan declarar la nulidad de la
CAP. IX
autorización en cuestión.
CAP. X 3. Que las actividades a realizar no afecten derechos de terceros, de tal
manera que no sea indispensable informarles a estos de la existencia
CAP. XI
de la autorización o del ejercicio del derecho.
CAP. XII
Lo que ocurre es que la obligación administrativa de solicitar autorizaciones
CAP. XIII para el ejercicio de determinadas actividades genera costos de transacción
respecto a los particulares, que a su vez desincentivan dichas actividades, que
CAP. XIV
resultan importantes para la colectividad. En consecuencia, y a fin de corregir
CAP. XV la distorsión generada por dicho mecanismo de intervención estatal, y a la
vez permitir corregir la lentitud e ineficiencia de la Administración Pública, se
CAP. XVI
establece que la aprobación será automática1026, siempre que se cumpla con
CAP. XVII los requisitos exigidos, y sin perjuicio de la fiscalización posterior.
CAP. XVIII Ejemplos de procedimientos de aprobación automática son las licencias de
funcionamiento municipal para la apertura de locales o para la utilización de
CAP. XIX
anuncios. Asimismo, se aplica la aprobación automática a mecanismos adminis-
CAP. XX trativos de habilitación profesional. Finalmente, debe emplearse la aprobación
automática para procedimientos de autorización de entidades privadas para
CAP. XXI
el ejercicio de determinadas actividades económicas que no se encuentren
CAP. XXII incluidas en los procedimientos que requieren evaluación previa. En tal sentido,
los procedimientos de aprobación automática se habilitan de manera residual,
CAP. XXIII
respecto a los procedimientos de evaluación previa.
CAP. XXIV
CAP. XXVI
Por la fiscalización posterior —típico procedimiento iniciado de oficio, como
ya hemos visto—, la entidad ante la que se realiza un procedimiento de apro-
CAP. XXVII bación automática o de evaluación previa, queda obligada a verificar de oficio
CAP. XXVIII
CAP. XIX
1025 Artículo 31, inciso 31.4 de la Ley N.º 27444.
1026 Indecopi. Área de Estudios Económicos, “Impulsando la simplificación administrati-
va: un reto pendiente”, cit., p. 21.
Estado no renuncie a su función fiscalizadora, sin que ello perjudique a los CAP. VIII
administrados en la tramitación de los procedimientos administrativos1028.
CAP. IX
Lo indicado en el párrafo precedente no obsta para que no deba emplearse
la fiscalización posterior respecto a los procedimientos de evaluación previa, CAP. X
en particular los sometidos a silencio administrativo positivo. Ello dado que la CAP. XI
presentación de documentos y la información proporcionada por los adminis-
trados dentro de los procedimientos de evaluación previa, también gozan de CAP. XII
La fiscalización posterior comprende no menos del diez por ciento de todos los CAP. XVI
expedientes sujetos a la modalidad de aprobación automática, con un máxi-
mo de 50 expedientes por semestre, pudiendo incrementarse dicho número CAP. XVII
Resulta imposible poder fiscalizar todos los expedientes tramitados ante una CAP. XX
entidad en esta modalidad, razón por la cual se establece un sistema de CAP. XXI
muestreo. Ahora bien, esta fiscalización se realiza evidentemente a través
de muestras obtenidas al azar, sin que la determinación de los expedientes CAP. XXII
dicho organismo para establecer dichos lineamientos. Por otro lado, la norma CAP. XXVI
1027 Artículo 32, inciso 32.1 de la Ley N.º 27444. CAP. XXVII
CAP. I
no señala el mecanismo a emplear cuando se deba verificar la autenticidad
de aquello que ha sido presentado por el particular en un procedimiento de
CAP. II evaluación previa.
CAP. III En este contexto, mediante Decreto Supremo N.º 096-2007-PCM se ha regulado
los lineamientos para la realización de la fiscalización posterior. Así, el artículo
CAP. IV
4º de la norma preceptúa que los expedientes administrativos materia de fisca-
CAP. V lización posterior serán seleccionados por medios electrónicos o informáticos.
CAP. VI
Así, en el caso de procedimientos administrativos de aprobación automática,
el sistema de selección deberá garantizar una muestra aleatoria simple de no
CAP. VII menos del 10% del total de expedientes tramitados en el semestre, con un
CAP. VIII
máximo de 50 expedientes por cada procedimiento administrativo previsto en
el TUPA.
CAP. IX
Asimismo, el artículo 5º prescribe que en caso que el mínimo de 10% del total
CAP. X de expedientes tramitados en el semestre por cada procedimiento exceda el
número de 50 expedientes, se podrá reputar que, en razón de su número e
CAP. XI
incidencia, tal procedimiento tiene un impacto sustancial sobre el interés gene-
CAP. XII ral. En este caso, las entidades de la Administración Pública están facultadas
CAP. XIII
a seleccionar, conforme al procedimiento previsto en el párrafo anterior, más
de 50 expedientes hasta completar una cantidad de expedientes equivalente
CAP. XIV a la raíz cuadrada del número total de expedientes por cada procedimiento
CAP. XV
administrativo previsto en el TUPA.
Además, cada entidad a que se refiere el artículo I del Título Preliminar de la
CAP. XVI
Ley N.º 27444 dictará las normas internas referidas al personal a cargo de la
CAP. XVII fiscalización posterior1030. Corresponde a los directivos a cargo de los órganos
y dependencias de las entidades que tramitan los procedimientos administra-
CAP. XVIII
tivos previstos en el TUPA respectivo, realizar la evaluación de los resultados
CAP. XIX de la fiscalización posterior, así como adoptar las acciones que correspondan.
CAP. XX Por otro lado, la revisión de los expedientes seleccionados comprenderá pero
no se limitará a su verificación e investigación exhaustivas mediante la compro-
CAP. XXI
bación de su autenticidad y el cruce de información con aquellas personas o
CAP. XXII instituciones que puedan figurar en su contenido1031, teniendo en cuenta que la
facultad de verificación es amplia y no se limita a verificaciones documentales,
CAP. XXIII
pudiendo incluir inspecciones o pericias1032.
CAP. XXIV
La norma señala que se podrá solicitar a las entidades públicas y privadas
CAP. XXV que corroboren la autenticidad de las declaraciones, documentos, información
y traducciones proporcionados por los administrados y que sirvió de sustento
CAP. XXVI
para el inicio del respectivo procedimiento administrativo. Asimismo, los in-
CAP. XXVII
CAP. XXVIII
1030 Artículo 6º del Decreto Supremo N.º 096-2007-PCM.
CAP. XIX
1031 Artículo 7º del Decreto Supremo N.º 096-2007-PCM.
1032 Morón Urbina, Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General, cit., p.
213.
automática o a evaluación previa. Esta Central será de acceso exclusivo a las CAP. VI
entidades de la Administración Pública y tiene como propósito que estas ten-
gan información acerca de los administrados que hayan incurrido en los actos CAP. VII
por los citados administrados. Los casos en que se hayan presentado decla- CAP. XI
raciones, información o documentación falsa o fraudulenta por parte de los
administrados serán comunicados a la Presidencia del Consejo de Ministros CAP. XII
trativo CAP. XV
considerará no satisfecha la exigencia respectiva para todos sus efectos, CAP. XVIII
procediendo a comunicar el hecho a la autoridad jerárquicamente superior, si
lo hubiere, para que se declare la nulidad del acto administrativo sustentado CAP. XIX
Como resultado, la nulidad que se declare debe estar relacionada directamente CAP. XXIII
con la generación de los vicios del procedimiento establecidos en la Ley. En
tal sentido, esta previsión legal no está creando una nueva causal de nulidad, CAP. XXIV
sino más bien estableciendo una consecuencia ante la existencia de fraude CAP. XXV
o falsedad. Dicha consecuencia deberá concordar con las normas de la Ley
de Procedimiento General que establecen las causales por las cuales puede CAP. XXVI
Además, la autoridad procederá a imponer a quien haya empleado esa declara- CAP. XXVIII
ción, información o documento una multa a favor de la entidad entre dos y cinco
CAP. XIX
CAP. I
Unidades Impositivas Tributarias vigentes a la fecha de pago. Es evidente que,
para ello, la entidad debe tramitar el procedimiento administrativo sancionador
CAP. II respectivo, con las obligaciones y derechos que ello conlleva, incluyendo la
CAP. III
notificación al administrado para los respectivos descargos.
Ello, porque si la conducta se adecua a los supuestos previstos en el Título XIX
CAP. IV
Delitos contra la Fe Pública del Código Penal, esta deberá ser comunicada al
CAP. V Ministerio Público para que tramite la denuncia respectiva, la misma que po-
CAP. VI
dría generar el inicio de la acción penal correspondiente1034. Sin embargo, en
este caso concreto no existe una afectación al non bis in ídem, toda vez que
CAP. VII si bien es cierto nos encontramos ante el mismo hecho y el mismo sujeto, el
CAP. VIII
fundamento es distinto. Mientras que la sanción administrativa se dirige a la
vulneración del principio de presunción de veracidad, la pena se dirige al bien
CAP. IX jurídico denominado fe pública. Finalmente, la nulidad del acto administrativo
CAP. X
constituye más bien una medida correctiva. Sobre estos conceptos vamos a
volver en el capítulo final de la presente obra.
CAP. XI
CAP. XXIII
Existe silencio administrativo positivo cuando el administrado se encuentra
facultado a asumir que la autoridad ha accedido a lo solicitado ante la inac-
CAP. XXIV tividad de la misma. Se habla de silencio administrativo negativo cuando el
CAP. XXV
administrado, ante el transcurso del plazo, puede asumir que lo solicitado ha
sido denegado. En ambos casos, se mantiene el derecho del administrado de
CAP. XXVI esperar el pronunciamiento de la administración en caso lo considerase con-
CAP. XXVII
veniente. A esto nos referiremos con amplitud más adelante.
CAP. XXVIII
CAP. XIX
1034 Artículo 32, numeral 32.3 de la Ley.
1035 Morón Urbina, Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General, cit., p.
141.
puesto que ante la inactividad formal existe el silencio administrativo1037. Sin CAP. XII
embargo, las normas vigentes no establecen distinción alguna, a lo que hay
que agregar lo señalado por el texto del Código Procesal Constitucional1038, con CAP. XIII
lo cual la discusión estaría saldada. Por otro lado, el silencio administrativo, CAP. XIV
y en especial el negativo, constituyen en realidad garantías limitadas, que no
CAP. XV
resultan ser paliativos por completo efectivos ante la inmovilidad de las enti-
dades públicas. CAP. XVI
CAP. XVII
4. LOS SUJETOS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
CAP. XVIII
Los sujetos que intervienen en el procedimiento administrativo general son los
administrados y la autoridad administrativa1039. Ambos son partes en tanto inte- CAP. XIX
CAP. XXIII
CAP. XXIV
1036 Artículo 35º de la Ley N.º 27444.
1037 Sobre el particular: Carpio Marcos, Edgar, “Inactividad administrativa y acción de cum-
CAP. XXV
plimiento”, en Revista Jurídica del Perú, N.º 18, Trujillo, 2001, p. 16.
1038 Código Procesal Constitucional: CAP. XXVI
Artículo 66.- Objeto
Es objeto del proceso de cumplimiento ordenar que el funcionario o autoridad pública CAP. XXVII
renuente:
CAP. XXVIII
1. Dé cumplimiento a una norma legal o ejecute un acto administrativo firme; o
2. Se pronuncie expresamente cuando las normas legales le ordenan emitir una resolu- CAP. XIX
ción administrativa o dictar un reglamento.
1039 Artículo 50º de la Ley N.º 27444.
CAP. I
entre las citadas partes, pero deja en claro la relación desigual existente entre
ambos.
CAP. II
En cambio, en un proceso trilateral, y como su nombre lo indica, existen tres
CAP. III partes claramente diferenciadas, una de ellas es la Administración —el ente
encargado de la solución del conflicto, en general un órgano colegiado o un
CAP. IV
tribunal administrativo— y las otras son dos administrados con intereses clara-
CAP. V mente contrapuestos, respecto de los cuales la autoridad debe resolver.
CAP. VI
4.1. Los administrados1040
CAP. VII
Como ya lo hemos señalado en un capítulo previo, el administrado es la persona
CAP. VIII natural o jurídica que, cualquiera sea su calificación o situación procedimental,
CAP. IX
participa en el procedimiento administrativo. Para que una persona pueda ser
considerada administrado, se debe encontrar en una relación de subordinación
CAP. X respecto a la Administración y bajo su tutela en una situación jurídica determina-
CAP. XI
da. Asimismo, se requiere la existencia de un interés por parte del administrado,
lo cual lo convierte en protagonista del procedimiento1041.
CAP. XII
Ahora bien, una entidad estatal puede intervenir como administrado en un pro-
CAP. XIII cedimiento administrativo cuando se somete a las normas que lo disciplinan, en
CAP. XIV
igualdad de facultades y deberes que los demás administrados. Esto se ve por
ejemplo en procedimientos administrativos trilaterales, en donde la autoridad
CAP. XV administrativa puede resolver conflictos incluso entre dos entes administrativos.
CAP. XVI
4.2. Autoridad administrativa1042
CAP. XVII
La autoridad administrativa, al interior de un procedimiento administrativo es el
CAP. XVIII agente de las entidades que bajo cualquier régimen jurídico, ejercen potestades
CAP. XIX
públicas y conducen el inicio, la instrucción, la sustanciación, la resolución, la
ejecución, o que de otro modo participan en la gestión de los procedimientos
CAP. XX administrativos.
CAP. XXI Autoridad administrativa, en el sentido del procedimiento administrativo no son
solo los órganos administrativos de la administración central (o Gobierno Na-
CAP. XXII
cional), sino también de los entes descentralizados y las empresas del Estado
CAP. XXIII en tanto emitan actos administrativos. Se ha afirmado el criterio de la ausencia
CAP. XXIV
de aplicación de las normas específicas del procedimiento administrativo a las
empresas estatales, excepción hecha de sus actos administrativos emitidos en
CAP. XXV circunstancias particulares, como podría ser en el contexto de la contratación
CAP. XXVI
CAP. XXVII
CAP. VI
CAP. VII
CAP. VIII
CAP. IX
CAP. X
CAP. XI
CAP. XII
CAP. XIII
CAP. XIV
CAP. XV
CAP. XVI
CAP. XVII
CAP. XVIII
CAP. XIX
CAP. XX
CAP. XXI
CAP. XXII
CAP. XXIII
CAP. XXIV
CAP. XXV
CAP. XXVI
CAP. XXVII
CAP. XXVIII
CAP. XIX
ADMINISTRATIVA
CAP. IV
CAP. V
CAP. VI
CAP. VII
CAP. VIII
CAP. IX
Sumario: 1. La legalidad del procedimiento. El Texto Único de Procedi-
mientos Administrativos. 1.1. El Texto Único de Procedimientos Administrati-
CAP. X
vos. Generalidades. 1.2. Contenido del Texto Único de Procedimientos Adminis-
trativos. 1.2.1. Los servicios prestados por las entidades administrativas. 1.2.2.
CAP. XI
Los parámetros de los servicios exclusivos. 1.2.3. Duplicidad de procedimientos
administrativos. 1.3. Previsiones formales del Texto Único de Procedimientos
CAP. XII
Administrativos. 1.3.1. Autoridades competentes. 1.3.2. Procedimiento para
aprobar el TUPA. 1.3.3. La calificación de los procedimientos. 1.3.4. Opinión
previa. 1.3.5. Difusión y publicación del TUPA. 1.3.6. Modificación de un TUPA CAP. XIII
ya aprobado. 1.3.7. Entidades que no cumplen con publicar su respectivo
TUPA. 1.4. Los servicios que no son prestados de manera exclusiva por las CAP. XIV
entidades y su regulación. 2. Mecanismos de simplificación administrativa
en general. 2.1. Antecedentes y evolución. 2.2. Mecanismos que se utilizan CAP. XV
para la simplificación del procedimiento administrativo. 2.3. Simplificación proce-
dimental. 2.3.1. Requisitos para la tramitación del procedimiento administrativo. CAP. XVI
2.3.2. La presunción de veracidad en el procedimiento administrativo. 2.3.3.
Traducciones de parte, informes o constancias profesionales o técnicas. 2.4. CAP. XVII
Documentación que no puede solicitarse a los administrados por parte de las
entidades. 2.4.1. Información o documentación existente en la entidad. 2.4.2. CAP. XVIII
Información o documentación de la propia entidad. 2.4.3. La presentación de
más de dos ejemplares de un mismo documento. 2.4.4. Fotografías de los CAP. XIX
administrados. 2.4.5. Otros posibles requerimientos que no resultan exigibles.
2.4.6. Presentación espontánea. 2.5. Sucedáneos documentales. 2.5.1. Admi- CAP. XX
sión de los sucedáneos documentales en los procedimientos administrativos.
2.5.2. Labor de los fedatarios. 2.5.3. Régimen de fedatarios existente y requisitos CAP. XXI
de autenticación de documentos. 2.5.4. Autenticación de actos propios. 2.5.5.
Copia de un documento público. 2.5.6. El caso de la documentación privada. CAP. XXII
2.6. Políticas en materia de simplificación administrativa. 2.6.1. Principios. 2.6.2.
Objetivos estratégicos. 2.6.3. Metodología de Simplificación Administrativa. 3.
CAP. XXIII
Derechos de tramitación. Determinación de los costos de los procedi-
mientos administrativos. 3.1. Determinación del monto de los derechos de
CAP. XXIV
tramitación. 3.1.1. Condiciones que se exigen a la entidad para el cobro del
derecho de tramitación. 3.1.2. Límites de los derechos de tramitación. 3.1.3.
CAP. XXV
Forma de cancelación del derecho de tramitación. 3.1.4. Procedimiento de
determinación. 3.2. Situaciones de improcedencia del cobro de derechos de tra-
mitación. 3.2.1. Improcedencia de la división el procedimiento administrativo para CAP. XXVI
efectos del cobro de derechos de tramitación. 3.2.2. Excedentes económicos.
3.2.3. Igualdad en el pago del derecho de tramitación para los administrados. CAP. XXVII
3.3. Gastos administrativos. 3.3.1. Supuestos en los que procede el reembolso
de los gastos administrativos. 3.3.2. Condena de costas en el procedimiento CAP. XXVIII
administrativo. 4. Entidades encargadas del cumplimiento de las normas
de procedimiento. 4.1. La competencia de las entidades encargadas de CAP. XIX
garantizar el cumplimiento de las normas antes señaladas. El Indecopi. 4.1.1.
CAP. I
Barreras burocráticas. 4.1.2. Evolución de la normativa. 4.1.3. La regulación
actual. 4.1.4. Como se efectúa el análisis de una barrera burocrática. 4.1.5.
CAP. II Lo señalado por el Tribunal Constitucional sobre el particular. 4.2. Facultades
propias de la Presidencia del Consejo de Ministros para garantizar el cumpli-
CAP. III miento de lo establecido en la Ley. 4.3. Mecanismo bajo el cual se regulará las
facultades de la Presidencia del Consejo de Ministros para el cumplimiento de
CAP. IV lo dispuesto en la Ley. .
CAP. V
CAP. VI
pago por derechos de tramitación cuando se haya cumplido con los requisitos CAP. I
normativos que venimos señalando1044.
CAP. II
Y es que la administración, en mérito de principios de simplificación adminis-
trativa, no puede exigir a los administrados el cumplimiento de determinadas CAP. III
Asimismo, la Ley N.º 26090 preceptúa que solamente podrá exigirse a los ad- CAP. IX
requisito u otra información, documentación o pago que no consten en dicho CAP. XII
Texto, bajo responsabilidad del empleado público que los exija; aplicándosele
las sanciones establecidas por dicha norma1045, que consisten en la generación CAP. XIII
La norma antes señalada1046 establece, además, que el órgano de control CAP. XVI
Finalmente, la norma señala que el órgano de control debe elevar al Titular del CAP. XXII
Pliego un informe mensual sobre el estado de los procedimientos iniciados, así
CAP. XXIII
como sobre las responsabilidades en que hubieran incurrido los funcionarios o
servidores públicos que incumplan con las normas de la Ley del Procedimiento CAP. XXIV
CAP. XXVII
CAP. XXVIII
1044 Artículo 36º, numeral 36.2 de la Ley N.º 27444.
1045 Artículo 9º de la Ley N.º 29060.
CAP. XIX
1046 Artículo 8º de la Ley N.º 29060.
1047 Artículo 20º del Decreto Supremo N.º 079-2007-PCM.
La importancia del TUPA genera que se haya establecido desde el principio CAP. II
parámetros materiales para su elaboración. La Ley establece como resultado
CAP. III
que las entidades elaboran y aprueban o gestionan la aprobación —según
sea el caso— de su Texto Único de Procedimientos Administrativos (TUPA), CAP. IV
incluyendo un conjunto de elementos1052.
CAP. V
Todos los procedimientos de iniciativa de parte requeridos por los administra-
dos para satisfacer sus intereses o derechos mediante el pronunciamiento de CAP. VI
cualquier órgano de la entidad, siempre que esa exigencia cuente con respaldo CAP. VII
legal, el cual deberá consignarse expresamente en el TUPA con indicación de
la fecha de publicación en el Diario Oficial. CAP. VIII
La descripción clara y taxativa de todos los requisitos exigidos para la realización CAP. IX
relación a la Unidad Impositiva Tributaria (UIT), publicándose en las entidades CAP. XXII
en moneda de curso legal. Es evidente que la ausencia de indicación de la
CAP. XXIII
existencia de un pago para la tramitación de una solicitud o la prestación de un
servicio permite al administrado presumir que dicha tramitación o dicho servicio CAP. XXIV
son gratuitos. Por otro lado, dicha indicación puede establecerse únicamente
CAP. XXV
si la entidad se encuentra facultada al cobro mediante una norma con rango
de ley1055. CAP. XXVI
CAP. XXVII
CAP. XXVIII
1052 Artículo 37º, inciso 1 al 8 de la Ley.
1053 Artículo 159º, numeral 159.1 de la Ley.
CAP. XIX
1054 Morón Urbina, Derecho procesal administrativo, cit., [1997], p. 148.
1055 Artículo 44º, numeral 44.2 de la Ley.
CAP. I
El TUPA debe señalar también las vías de recepción adecuadas para acceder
a los procedimientos contenidos en el TUPA, de acuerdo a lo dispuesto por los
CAP. II artículos 117º y siguientes de la Ley de Procedimiento Administrativo General.
CAP. III
Ello incluye la posibilidad de emplear la oficina de trámite documentario o los
mecanismos alternativos de recepción.
CAP. IV
El TUPA deberá señalar también la autoridad competente para resolver en cada
CAP. V instancia del procedimiento, a fin de que pueda establecerse con claridad a
CAP. VI
quien corresponde la instrucción y resolución del trámite y la responsabilidad
respecto del mismo. Asimismo, debe señalar los recursos a interponerse para
CAP. VII acceder a cada una de las instancias del procedimiento. En este último caso,
CAP. VIII
si bien es cierto que la interposición de un recurso requiere la participación de
abogado1056, es necesario que el administrado conozca la existencia del recurso
CAP. IX para poder decidir emplearlo. Ello implica también poder conocer qué resolu-
CAP. X
ción en concreto pone fin a la vía administrativa, para efectos de un eventual
proceso contencioso administrativo.
CAP. XI
Finalmente, el TUPA debe establecer los formularios que son empleados
CAP. XII durante la tramitación del respectivo procedimiento administrativo. Mediante
CAP. XIII
los formularios los administrados, o algún servidor a su pedido, completando
datos, o marcando alternativas planteadas, proporcionan la información usual
CAP. XIV que se estima suficiente, sin necesidad de otro documento de presentación.
CAP. XV
Los formularios se emplean en especial cuando los administrados deban su-
ministrar información para cumplir exigencias legales y en los procedimientos
CAP. XVI de aprobación automática. Los formularios también son utilizados cuando las
CAP. XVII
autoridades deben resolver una serie numerosa de expedientes homogéneos,
así como para las actuaciones y resoluciones recurrentes, que sean autoriza-
CAP. XVIII
das previamente1057, convirtiéndose en un importante mecanismo de gestión.
CAP. XIX
1.2.1. Los servicios prestados por las entidades administrativas
CAP. XX
El TUPA también incluirá la relación de aquellos servicios prestados en
CAP. XXI
exclusividad por las entidades, cuando el administrado no tiene posibilidad
CAP. XXII de obtenerlos acudiendo a otro lugar o dependencia1058. Ello asegura que la
prestación de dichos servicios —muchos de los cuales se consideran servicios
CAP. XXIII
públicos— no esté sujeta a la discrecionalidad de la autoridad administrativa,
CAP. XXIV dado que el administrado carece de opción alguna de elegir quien le va a pres-
tar el servicio que demanda. En términos económicos, la entidad en cuestión
CAP. XXV
posee una clara posición de dominio respecto al administrado, posición de la
CAP. XXVI cual fácilmente podría abusar.
CAP. XXVII
CAP. XXVIII
CAP. XIX
1056 Artículo 211º de la Ley.
1057 Artículo 154º de la Ley N.º 27444.
1058 Artículo 37º, segundo párrafo, de la Ley N.º 27444.
canismos alternativos para acceder a servicios básicos. El análisis a este nivel CAP. III
se nos muestra similar al que debemos hacer cuando en el mercado existe
CAP. IV
una situación de monopolio, puesto que el Estado podría determinar de ma-
nera discrecional la calidad, el costo y el modo de prestación de los servicios, CAP. V
situación que se complica cuando los servicios son calificados como públicos.
CAP. VI
En consecuencia, se precisará en el TUPA, con respecto a dichos servicios,
la descripción de todos los requisitos exigidos para la prestación del servicio, CAP. VII
los derechos que proceda cobrar, los mecanismos para acceder al servicio, la CAP. VIII
autoridad competente para la prestación del servicio en cuestión y los formu-
larios a emplear para ello por parte del administrado. Asimismo, los requisitos CAP. IX
y condiciones para la prestación de los servicios por las entidades se fijarán CAP. X
por decreto supremo refrendado por el Presidente del Consejo de Ministros1059.
CAP. XI
En este caso, la norma en cuestión debe contener los parámetros para la presta- CAP. XIII
ción de servicios exclusivos. Esos servicios son prestados por la Administración
CAP. XIV
en ejercicio de un ámbito de la función administrativa denominado actividad
prestacional, que consiste en la realización de acciones que favorecen a los CAP. XV
administrados, razón por la cual debe crearse una regulación adecuada para
CAP. XVI
impedir que ese servicio no se preste.
En primer lugar, los servicios que están incorporados en el TUPA son aquellos CAP. XVII
evidentemente no puede recurrir a otra entidad o empresa. Ello implica que se CAP. XX
definida con claridad la prestación de los servicios en la norma legal que define
la competencia de la entidad y de los órganos que la conforman. CAP. XXI
En segundo lugar, el TUPA debe contener la descripción clara y taxativa de CAP. XXII
todos los requisitos exigidos para la prestación de cada servicio, de tal forma CAP. XXIII
que el cumplimiento de los referidos requisitos obliga, bajo responsabilidad,
a la ejecución de las acciones que corresponden a dicho servicio, son incluir CAP. XXIV
Asimismo, el TUPA debe contener los supuestos en que procede el pago de CAP. XXVI
tasas por la prestación del servicio, con indicación de su monto y forma de
pago; así como las vías de recepción adecuadas para acceder a los servicios CAP. XXVII
respectivos, las mismas que deben estar al alcance de todos los administrados. CAP. XXVIII
CAP. XIX
CAP. I
Finalmente, debe establecerse la autoridad competente para la prestación di-
recta del servicio así como los recursos a interponerse en el caso en que dicho
CAP. II servicio sea denegado; así como los formularios que sean empleados durante
CAP. III
la tramitación del respectivo procedimiento administrativo.
formalidad posible, puesto que la decisión del titular de un organismo constitucio- CAP. I
nal autónomo no requiere decisión adicional de ninguna autoridad, a diferencia
de todos los demás casos que hemos señalado. Ello tiene evidente relación con CAP. II
No encontramos, sin embargo, diferencias de rango entre las normas que CAP. IX
aprueban requisitos, procedimientos y costos y las que a su vez aprueban el
respectivo TUPA. Sin embargo, es válido recordar que el TUPA, en principio, CAP. X
La previsión formal a este nivel no debería permitir la modificación de las nor- CAP. XIII
mas que ya habían sido emitidas para determinar los citados procedimientos.
CAP. XIV
Lo que ocurre en la práctica, no obstante lo antes indicado, es la generación
simultánea de las normas que generan procedimientos y el respectivo texto CAP. XV
La conducción del proceso de elaboración y formulación del TUPA de las enti- CAP. XVIII
dades estará a cargo del órgano responsable de las funciones de planeamiento CAP. XIX
o quien haga sus veces1062. Ello es por completo razonable si te toma en cuenta
que el TUPA es también un instrumento de gestión puesto que guía el funcio- CAP. XX
Asimismo, la Oficina de Asesoría Jurídica de la Entidad o quien haga sus ve- CAP. XXIII
de evaluación previa, y en este último caso, como procedimientos sometidos CAP. XXVI
a silencio administrativo positivo o a silencio administrativo negativo. Ello tiene
por finalidad satisfacer el cumplimiento de las normas legales que sean perti- CAP. XXVII
CAP. XXVIII
CAP. I
nentes, en especial la Ley del Procedimiento Administrativo General y la Ley
del Silencio Administrativo.
CAP. II
Finalmente, el responsable de la Oficina de Administración y Finanzas de cada
CAP. III entidad o quien haga sus veces, en el caso de los procedimientos administrati-
vos que no tengan la condición de gratuitos, deberán sustentar ante el órgano
CAP. IV
responsable de la elaboración del TUPA, los costos de cada procedimiento
CAP. V administrativo y los derechos de tramitación que se establezcan en el TUPA1064.
CAP. VI
Sobre los costos de los procedimientos vamos a tratar más adelante en este
mismo capítulo.
CAP. VII
CAP. VIII
1.3.2. Procedimiento para aprobar el TUPA1065
CAP. IX
En primer lugar, la entidad deberá identificar las normas que determinan las
competencias de la Entidad y los procedimientos administrativos a su cargo
CAP. X que deben seguir los administrados. Para ello deberá identificar el sustento
CAP. XI
legal de cada procedimiento y evaluar los requisitos que deben cumplir los
administrados para la tramitación de cada procedimiento.
CAP. XII
Seguidamente, deberá evaluar si los requisitos establecidos por cada trámite
CAP. XIII son necesarios, aportan valor y suministran información indispensable al objetivo
CAP. XIV
del trámite, así como esté fundamentado en razones técnicas y legales respecto
de la regulación general materia del trámite. Es evidente que, mientras menos
CAP. XV requisitos innecesarios se exijan, la labor de la entidad es más eficiente, a la
CAP. XVI
vez que se resuelve con mayor rapidez, beneficiando al administrado.
Asimismo, se debe identificar a la autoridad competente para pronunciarse
CAP. XVII
en cada instancia de cada procedimiento y los recursos a interponerse para
CAP. XVIII acceder a ellas. Para esto debe tenerse en cuenta que la autoridad en cuestión
CAP. XIX
debe ser una sola en cada instancia y que dicha competencia debe fluir de la
ley, los reglamentos y los instrumentos de gestión.
CAP. XX
Además, se debe identificar la norma que ha aprobado el derecho de tramitación
CAP. XXI que se cobra en cada procedimiento; así como identificar los costos asociados
a cada procedimiento o servicio prestado en exclusividad y el monto resultante
CAP. XXII
del derecho de tramitación a cobrar al administrado. En la actualidad existe
CAP. XXIII una norma que permite efectuar dicho cálculo, la cual vamos a comentar más
adelante.
CAP. XXIV
Finalmente, la entidad debe llenar los formatos que la norma establece, con-
CAP. XXV
forme al instructivo. Como es lógico, dichos formatos debe ser suscritos por los
CAP. XXVI funcionarios responsables a los que nos hemos referido líneas arriba, debiendo
actualizarse de manera permanente, así como reflejar los procedimientos ad-
CAP. XXVII
ministrativos vigentes de la Entidad. Los anexos de dichos formatos deberán
CAP. XXVIII
CAP. XIX
1064 Artículo 7º del Decreto Supremo N.º 079-2007-PCM.
1065 Artículo 8º del Decreto Supremo N.º 079-2007-PCM.
estar a disposición del público en general para lo cual deberán publicarse en CAP. I
el portal electrónico de la entidad.
CAP. II
días hábiles desde la publicación de la referida norma, las entidades a que se CAP. IX
refiere el artículo I del Título Preliminar de la Ley N.º 27444 deberán recalificar
los procedimientos administrativos previstos en sus TUPA procurando la ge- CAP. X
Finalmente, la norma preceptúa que solo en caso de procedimientos sujetos CAP. XII
a plazos con aplicación del silencio administrativo negativo se debe consignar
una breve explicación que sustente de dicha calificación, teniendo en cuenta CAP. XIII
los supuestos a que se refiere la primera disposición transitoria complementaria CAP. XIV
y final de la Ley N.º 29060, Ley del Silencio Administrativo..
CAP. XV
rios, deberá contarse con la opinión de la Secretaría de Gestión Pública de la CAP. XIX
Presidencia del Consejo de Ministros, dadas sus funciones de coordinación
en la administración pública. CAP. XX
En el caso de los Organismos Públicos del Gobierno Nacional, incluidos aque- CAP. XXI
llos adscritos a la Presidencia del Consejo de Ministros, los mismos deberán CAP. XXII
contar con la opinión de la Oficina General de Planeamiento y Presupuesto del
Ministerio al cual se encuentren adscritos. Ello no solo porque la autonomía CAP. XXIII
de los organismos públicos se encuentra relativamente limitada, sino además CAP. XXIV
porque, por su importancia, el TUPA del Poder Ejecutivo se aprueba por decreto
supremo, el mismo que debe ir refrendado por el ministerio que corresponde. CAP. XXV
Ahora bien, en el caso de los Gobiernos Regionales y Locales se deberán contar CAP. XXVI
CAP. XIX
CAP. I
de la Oficina de Planeamiento y Presupuesto, o quien haga sus veces, del
Gobierno Regional o Local al que se encuentre adscritos dichos organismos.
CAP. II
En el caso de las demás entidades, previamente a su aprobación, ellos debe-
CAP. III rán contar con la opinión favorable de la Secretaría General o del órgano que
haga sus veces. Un ejemplo son los organismos constitucionales autónomos,
CAP. IV
los mismos que emiten su TUPA sin discutirlo con ninguna entidad.
CAP. V
CAP. VI
1.3.5. Difusión y publicación del TUPA
CAP. VII
Cada 2 (dos) años, las entidades están obligadas a publicar el íntegro del TUPA,
bajo responsabilidad de su titular. Al respecto, el plazo se computará a partir
CAP. VIII de la fecha de la última publicación del mismo. Sin embargo, las entidades po-
CAP. IX
drán realizar dicha publicación antes de cumplimiento de dicho plazo, cuando
consideren que las modificaciones producidas en el TUPA lo ameriten.1067 Esta
CAP. X última atribución se configura como una facultad, cuando debería concebirse
CAP. XI
como una obligación, toda vez que a publicación favorece al administrado al
permitirle conocer el nuevo texto una vez emitida la modificación.
CAP. XII
Ahora bien, el TUPA es publicado en el Diario Oficial El Peruano cuando se
CAP. XIII trata de entidades con alcance nacional, o en el diario encargado de los avisos
CAP. XIV
judiciales en la capital de la región o provincia, tratándose de entidades con
alcance menor. Por otro lado, la norma señala que sin perjuicio de la indicada
CAP. XV publicación, cada entidad realiza la difusión de su TUPA mediante su ubicación
CAP. XVI
en un lugar visible de la referida entidad1068, previsión que se contrapone a la
flexibilización observada respecto a la publicación del citado texto1069.
CAP. XVII
CAP. XVIII
1.3.6. Modificación de un TUPA ya aprobado1070
CAP. XIX Una vez aprobado el TUPA, toda modificación que no implique la creación de
nuevos procedimientos y que no determinen el incremento de derechos de tra-
CAP. XX
mitación o requisitos —sino que se establezca en beneficio de los particulares—,
CAP. XXI se realizará por Resolución Ministerial del Sector, Norma Regional de rango
equivalente o Decreto de Alcaldía, o por Resolución del Titular del Organismo
CAP. XXII
Autónomo conforme a la Constitución, según el nivel de gobierno respectivo.
CAP. XXIII La previsión tiene por finalidad facilitar a la Administración Pública la puesta
en práctica de mecanismos de simplificación administrativa.
CAP. XXIV
En caso contrario, la modificación del TUPA se realiza indiscutiblemente por
CAP. XXV
Decreto Supremo del sector, por ordenanza regional —la norma de máximo
CAP. XXVI nivel de las autoridades regionales—, por Ordenanza Municipal o por Resolución
del Titular de organismo constitucionalmente autónomo, como se ha indicado
CAP. XXVII
CAP. XXVIII
1067 Artículo 38º, numeral 38.2 de la Ley N.º 27444.
CAP. XIX
1068 Artículo 38º, numerales 38.3 y 38.4 de la Ley N.º 27444.
1069 Morón Urbina, Derecho procesal administrativo, cit., [1997], p. 150.
1070 Artículo 38º, numeral 38.5 de la Ley N.º 27444.
anteriormente. Ello tiene sentido dada la necesidad de establecer límites for- CAP. I
males para el establecimiento de nuevos costos o requisitos en perjuicio de
los particulares. CAP. II
CAP. VI
1.3.7. Entidades que no cumplen con publicar su respectivo TUPA1071
CAP. VII
El ordenamiento jurídico estableció la necesidad de generar mecanismos
coercitivos para obligar a las entidades públicas a aprobar sus respectivos CAP. VIII
ser de compleja aplicación, toda vez que somete al administrado a CAP. XXIII
la decisión de la Administración si es que se requiere de una actua-
ción material de esta, sea de dar o de hacer1072. Como resultado, el CAP. XXIV
CAP. XXVII
CAP. XXVIII
1071 Artículo 49º, incisos 1 y 2 de la Ley.
1072 Morón Urbina, Derecho procesal administrativo, cit., [1997], pp. 168-169. CAP. XIX
1073 Maraví Sumar, Milagros, “La simplificación administrativa: un asunto complejo”, en Thé-
mis, N.º 40. Lima, Pontificia Universidad Católica del Perú, 2000, p. 295.
CAP. I 1.4. Los servicios que no son prestados de manera exclusiva por las
entidades y su regulación
CAP. II
Respecto a aquellos servicios que no sean prestados en exclusividad —en los
CAP. III
cuales el administrado goza de capacidad de elección, por lo menos limitada—,
CAP. IV las entidades a través de Resolución del Titular del Pliego establecerán los
requisitos y costos correspondientes a los mismos, los cuales deberán ser
CAP. V
debidamente difundidos para que sean de público conocimiento. Sin embargo,
CAP. VI la Ley del Procedimiento Administrativo General no regula los parámetros para
que las entidades puedan prestar servicios que los actores privados también
CAP. VII
prestan.
CAP. VIII
Ahora bien, la primera norma en regular el tema que venimos señalando es el
CAP. IX Decreto Supremo N.º 088-2001-PCM, el mismo que por primera vez intentó
regular al aplicación del principio de subsidiaridad. Lo que ocurre es que, como
CAP. X
hemos señalado anteriormente en la presente obra, la actividad empresarial del
CAP. XI Estado se encuentra intensamente limitada por el artículo 60º de la Constitución.
CAP. XII
Lo señalado se encuentra corroborado por lo establecido por el artículo 1º del
referido decreto supremo, en el sentido que, para desarrollar actividades de
CAP. XIII
comercialización de bienes y servicios y efectuar los cobros correspondien-
CAP. XIV tes a los ciudadanos, las Entidades del Sector Público requieren contar con
autorización de Ley expresa. La norma prescribe que el Titular de la Entidad
CAP. XV
correspondiente cautela que dichas actividades se sujeten a las limitaciones y
CAP. XVI condiciones impuestas por la Constitución y la Ley que autoriza su desarrollo.
CAP. XVII
A su vez, el artículo 2º de la norma preceptúa que el Titular de la Entidad
mediante Resolución establecerá la descripción clara y precisa de los bienes
CAP. XVIII y/o servicios que son objeto de comercialización por parte de la Entidad, las
CAP. XIX
condiciones y limitaciones para su comercialización si las hubiere así como el
monto del precio expresado en porcentaje de la UIT y su forma de pago. Estos
CAP. XX
parámetros son insuficientes, en especial si lo que se está cautelando es el
CAP. XXI principio de subsidiaridad, que se encuentra constitucionalmente consagrado.
CAP. XXII
Asimismo, la Resolución a que se refiere el párrafo precedente deberá ser
publicada en la misma oportunidad en que se publica el Texto Único de Pro-
CAP. XXIII cedimientos Administrativos (TUPA) de la Entidad correspondiente. Toda
CAP. XXIV
modificación a dicha Resolución deberá aprobarse por Resolución del Titular
y publicarse en el Diario Oficial El Peruano. Debemos recordar que el propio
CAP. XXV TUPA no requiere ya ser publicado en el Diario Oficial, conforme lo dispuesto
CAP. XXVI
por la Ley N.º 29091.
CAP. XXVII
Un segundo problema en este ámbito es la necesidad real de que dicha resolu-
ción sea emitida con las mismas formalidades que el TUPA, puesto que dicha
CAP. XXVIII regulación va dirigida también a los administrados. Sin embargo, la emisión
CAP. XIX
de la decisión a través de una resolución se encuentra señalado en la Ley del
Procedimiento Administrativo General de la misma manera, razón por la cual no
puede modificarse dicha previsión legal a través de una norma reglamentaria CAP. I
como la que estamos proponiendo.
CAP. II
Asimismo, el artículo 3º de esta norma establece que en la delimitación del
alcance de la actividad comercial que con carácter subsidiario desarrolla la En- CAP. III
infraestructura física en perjuicio del Patrimonio del Estado. Estas condiciones CAP. VI
son insuficientes, en especial en un contexto de necesidad de que la inversión
privada sea incentivada de manera integral e intensa. CAP. VII
Para que no queden dudas, el artículo 10º de la referida norma preceptúa que CAP. VIII
que sean o no producidos por la misma Entidad, y que generalmente se brinda CAP. XI
en condiciones de competencia con el sector privado.
CAP. XII
Ahora, resulta evidente que esta regulación es anacrónica, puesto que en la
actualidad se encuentran vigentes un conjunto de normas que regulan la acti- CAP. XIII
vidad empresarial del Estado, en particular el Decreto Legislativo N.º 1031, así
CAP. XIV
como el Decreto Legislativo N.º 1044, que sanciona la competencia desleal.
Asimismo, la regulación en cuestión debe ponerse en el contexto de la Ley del CAP. XV
ha establecido un régimen unificado, que reúne la normativa que se había CAP. XXVI
elaborado sobre el particular.
CAP. XXVII
CAP. XXVIII
1074 Tornos Más, Joaquín, “La simplificación procedimental en el ordenamiento español”, en CAP. XIX
Revista de Administración Pública, N.º 151, Centro de Estudios Constitucionales, Madrid,
2000, p. 42.