PROGRAMA

DE ESTUDIOS DE DERECHO

2021 – I
Nombre del curso: Derecho
Constitucional Comparado.
N° Sesión: 13 y 14

Tema: Estudia el Sistema: Conmon Law.

El parlamentarismo como forma de gobierno.

Docente: Mg. Víctor Eduardo Pacheco Villar.

Reflexión para la Praxis Cotidiana.
Objetivos

Al finalizar la sesión los estudiantes serán capaces de:

Identificar: El Common Law.

•Comprender: El Sistema Parlamentario como forma de

gobierno.
EL COMMON LAW
El Common Law es el sistema jurídico vigente en
Inglaterra y en la mayoría de los países de tradición
anglosajona, pero también da nombre a toda una
tradición jurídica o familia del Derecho.
En sentido estricto podemos decir que es el sistema
jurídico creado en Inglaterra tras la conquista
normanda (1066).
EL COMMON LAW
Se llamó common (común)
porque pasó a ser el
Derecho de aplicación
general en todo el reino por
parte de los tribunales del
rey, los cuales seguían un
mismo conjunto de
principios y reglas jurídicas.
EL COMMON LAW
En un sentido más amplio se habla de Common
Law para referirse a aquel sistema legal basado,
primordialmente, en las decisiones adoptadas por los
tribunales, en contraste con los sistemas de Derecho
Civil (o tradición romano-germánica), como el nuestro,
donde la principal fuente de Derecho es la Ley.
EL COMMON LAW
El Common Law (término que conviene no traducir si
no es estrictamente necesario), está formado por un
conjunto de normas no escritas (unwritten) y no
promulgadas o sancionadas (unenacted).
Se fundamenta, por tanto, en el Derecho de carácter
eminentemente jurisprudencial.
EL COMMON LAW
El common law es un derecho construido por los jueces, un
derecho judicial (judge made-law), con base en decisiones
establecidas en cientos de años de casos. Conforme estas
decisiones se fueron acumulando, gradualmente fueron
condensándose en principios del derecho (principles of law).
A su vez este sistema se basa en un principio fundamental que
puede enunciarse de la siguiente manera: los casos análogos
deben decidirse de manera similar.
EL COMMON LAW
De ahí el dicho comúnmente utilizado por los juristas
anglosajones de Remedies precede rights, que podría
traducirse por «la acción crea el derecho», y que hace
referencia a que son las acciones o los procedimientos
judiciales interpuestos antes los tribunales los que dan
pie a las decisiones de los jueces que, a su vez, crean el
Derecho.
EL COMMON LAW
El origen histórico se puede considerar a partir de la
invasión normanda en 1066, puesto que el territorio se
encontraba regulado por un sistema judicial muy poco
desarrollado y homogéneo, siendo a partir de ese
momento el germen jurídico del common law, y que se
desarrollaría a partir de los siglos XII y XIII.
EL COMMON LAW
Los primeros movimientos del common law vinieron de
la mano de jueces itinerantes, y en donde se decidía
por medio de una comparación analógica entre los
diferentes casos a examen. Los anteriores “sistemas
jurídicos” existentes antes del siglo XII fueron, por
tanto, reemplazados por este “derecho
consuetudinario”, común a aquellos pertenecientes a la
corona inglesa.
EL COMMON LAW
La posterior colonización de diversas tierras hizo
posible la extensión del common law a otros territorios
que, tras independizarse de la corona inglesa, han
mantenido el sistema jurídico del common law hasta la
actualidad. Es por ello que el common law pasa a
formar parte de los tres subsistemas que forman el
sistema jurídico británico: inglés y galés, escocés y
norirlandés.
EL COMMON LAW
Pero, no solo del precedente vive el Common Law.
Existen también otras fuentes creadoras de Derecho
como son la ley (que, poco a poco, va ganando
importancia), la costumbre y la doctrina.
Éstas son las principales fuentes del Derecho
anglosajón:
EL COMMON LAW
• Judicial Precedent o Case Law: Similar a lo que nosotros llamamos
jurisprudencia.
• Legislation o Statutory Law: Las leyes, que pueden ser leyes
parlamentarias (Act of Parliament) y disposiciones de tipo
reglamentario y la legislación delegada (Delegated
legislation) emanada del gobierno central o local, como las órdenes
ministeriales (ministerial orders) y las ordenanzas municipales (local
by-laws).
• Custom: La costumbre, como los usos mercantiles (law merchant).
• Books of authority: La doctrina
EL COMMON LAW
Los países que adoptan el
derecho anglosajón son por lo
general aquellos que formaron
parte de las colonias y
protectorados ingleses,
incluyendo a los Estados Unidos.
Las características del conmon
law incluyen:
EL COMMON LAW
• No siempre existe una constitución escrita o leyes codificadas.
• Las decisiones judiciales son forzosas - las decisiones del tribunal
de última instancia pueden ser anuladas por el mismo tribunal o
a través de legislación.
• Amplia libertad de contratación (para contratar) - son pocas las
disposiciones implícitas en un contrato de ley (sin embargo, las
disposiciones que protegen a los consumidores privados pueden
ser implícitas).
• Generalmente, todo está permitido si no está prohibido por ley.
EL COMMON LAW
El common law funciona basado en un principio procesal
denominado stare decisis, que garantiza un cierto nivel de
seguridad jurídica en las decisiones que toman los tribunales,
sin embargo, dicho principio procesal no es una directriz
inexorable, porque los Principios Generales del Derecho
indican si un determinado precedente, obtenido en virtud del
stare decisis, debe mantenerse, interpretarse de una nueva
manera o cambiarse, debido a que éstos son verdaderas
normas jurídicas.
EL COMMON LAW
Conforme al principio stare
decisis, al estar o seguir lo
decidido, las decisiones
precedentes sobre idénticas
cuestiones deben ser seguidas
por los tribunales, por ello
obligados a acatar o cumplir
con los asuntos resueltos.
EL COMMON LAW
Es una máxima general de que cuando un punto se ha resuelto
mediante una decisión, que forma un precedente que no podrá dejar
de aplicarse salvo que otras circunstancias modifiquen el statu quo, el
dejar estar, lo anteriormente decidido obliga a tener que argumentar
sólidamente el cambio adoptado, por lo que la doctrina del stare
decisis no impide volver a examinar y, si es necesario, invalidar las
decisiones anteriores, con la dificultad de considerar una serie de
factores, incluyendo la edad de la precedente que se deja de seguir, la
naturaleza y el grado de confianza pública y privada en la que se apoya
la variación, y su compatibilidad o incompatibilidad con otras normas
legislativas.
EL COMMON LAW
Para determinar la obligatoriedad de un determinado
precedente, solamente desde el punto de vista formal,
deben tenerse en cuenta dos factores fundamentales,
siguiendo de cerca la doctrina del stare decisis: la
jerarquía de las cortes que expiden las decisiones que
contienen los precedentes y el ámbito territorial de
esas mismas cortes.
EL COMMON LAW
Conforme a esto, serían obligatorios para las cortes de
menor jerarquía los precedentes establecidos por las
cortes de mayor jerarquía, siempre y cuando estas se
encuentren en su correspondiente distrito judicial, con
excepción de la Corte Suprema que tiene jurisdicción
en todo el territorio.
EL COMMON LAW
La piedra angular del common law es el precedente judicial,
sin embargo no todas las decisiones judiciales constituyen en
sí mismas precedentes de obligatoria aplicación en casos
subsecuentes.
Para determinar esto debemos establecer, en primer lugar, la
estructura de una sentencia del common law llamada
decision, la cual está constituida básicamente por tres partes:
EL COMMON LAW
a) Determinación de los hechos jurídicamente relevantes
(findings of material facts), tanto de aquellos que emergen
de manera directa como aquellos que se infieren de los
primeros.
b) Enunciación del principio del derecho aplicable, revelado
por los hechos.
c) La decisión propiamente dicha, o parte resolutiva de la
sentencia, que consiste en la determinación de los
derechos y deberes de los litigantes con base en las partes
a) y b) de la sentencia.
EL PARLAMENTARISMO COMO
FORMA DE GOBIERNO
El sistema parlamentario
aparece en los siglos XIII y XIV
y su lugar de origen,
históricamente hablando, es
Inglaterra. Posteriormente, se
expandió por casi toda
Europa Occidental.
EL PARLAMENTARISMO COMO
FORMA DE GOBIERNO
Se refiere al tipo de régimen de Estado donde la formación del
gobierno está cimentada en una asamblea o sistema de
asambleas en cuya base hay un principio representativo que
determina los criterios de su composición y su permanencia
depende del consentimiento de la mayoría parlamentaria.
Esa mayoría puede surgir directamente de las elecciones o,
bien, de una coalición. Su nombre se deriva de su principio
fundador, o sea, que el Parlamento es soberano.
EL PARLAMENTARISMO COMO
FORMA DE GOBIERNO
En el sistema
parlamentario existe una
marcada dependencia entre los
órganos Ejecutivo y Legislativo.
En realidad el Gobierno es
nombrado y/o apoyado por el
Parlamento, el cual es el único
organismo político elegido por
voluntad popular.
EL PARLAMENTARISMO COMO
FORMA DE GOBIERNO
En principio, el Gobierno está formado por el partido
mayoritario o por una coalición que goza de hegemonía
en las cámaras parlamentarias.
Lo que ocurre es que en el régimen parlamentario
típico, clásico o puro los ministros son también
miembros de la representación parlamentaria, a fin de
que pueda establecerse un control adecuado respecto
de ellos.
EL PARLAMENTARISMO COMO
FORMA DE GOBIERNO
En este sistema se pueden distinguir los siguientes
elementos: un Poder Ejecutivo dividido entre el jefe de
Estado (monarca o presidente) y el jefe de gobierno
(primer ministro, presidente del gobierno o canciller) y
un Poder Legislativo, el Parlamento, compuesto por dos
cámaras.
EL PARLAMENTARISMO COMO
FORMA DE GOBIERNO
Primero encontramos la alta, de donde derivan las de
Senadores o equivalentes (la de los Lores, en Inglaterra, sigue
siendo el refugio de la aristocracia) y la baja, llamada así por
ser, desde su origen, la no aristocrática (de los Comunes en
Inglaterra, que representa al pueblo, equivalente a la Cámara
de Representantes en Estados Unidos, a la Asamblea Nacional
en Francia o al Congreso de los Diputados en España). Con la
excepción inglesa, en todos los países con sistemas
parlamentarios los miembros de la Cámara Alta surgen de
procesos electorales.
EL PARLAMENTARISMO COMO
FORMA DE GOBIERNO
El jefe de Estado tiene una función simbólica que
puede ser decisiva en caso de crisis política profunda,
pero no dispone de atribuciones políticas.
En la práctica, el jefe de Estado acata la decisión del
electorado o la de la mayoría parlamentaria.
EL PARLAMENTARISMO COMO
FORMA DE GOBIERNO
Las prerrogativas del Ejecutivo se ejercen por medio del
gabinete alrededor del primer ministro; este gabinete es
responsable frente al Parlamento, que en todo momento
puede destituirlo por el voto de una moción de censura o
rechazarlo por medio de una cuestión de confianza. En
contrapartida, el primer ministro puede, en nombre del jefe
de Estado, decidir la disolución del Parlamento. El desarrollo
del sistema parlamentario transfirió, así, el poder al
Parlamento y, a través de éste, al gabinete.
EL PARLAMENTARISMO COMO
FORMA DE GOBIERNO
El gobierno, en quien recaen el poder y las funciones
ejecutivas, surge y se mantiene gracias al respaldo de la
mayoría parlamentaria, pero puede ser destituido por medio
de la moción de censura.
Por su parte, el jefe de gobierno o primer ministro puede
plantear la cuestión de confianza como un recurso para
obtener el apoyo de su mayoría; pero si no lo logra, debe
renunciar.
EL PARLAMENTARISMO COMO
FORMA DE GOBIERNO
El primer ministro y su gabinete están sujetos al control
político, a través de diversos mecanismos, por parte del
Parlamento. Los más utilizados son las facultades de
investigación, interpelación, información o requerimiento de
comparecencia.
No significa que el gobierno esté subordinado al Parlamento,
sino que cada uno mantiene su autonomía, aun cuando el
gobierno surge de la mayoría y le rinde cuentas.
EL PARLAMENTARISMO COMO
FORMA DE GOBIERNO
El sistema parlamentario es más flexible para gobernar
sociedades afectadas por conflictos étnicos, culturales,
religiosos, lingüísticos o ideológicos, precisamente
porque el Parlamento permite la discusión, la
confrontación pacífica, la negociación, el compromiso y
la repartición del poder.
EL PARLAMENTARISMO COMO
FORMA DE GOBIERNO
Este sistema conoce diversas modalidades, entre
las que encontramos la monarquía parlamentaria,
la república y la democracia parlamentaria, que
surgen de la mezcla original de la historia y la
cultura políticas y de los diseños institucionales
de cada país.
EL PARLAMENTARISMO COMO
FORMA DE GOBIERNO
Entre las características que son propias a los sistemas
parlamentarios destacan:
1) El Parlamento elije al Jefe de Gobierno.
2) El Parlamento no comparte con ningún otro órgano
del Estado la dirección de los asuntos públicos (el
gobierno).
EL PARLAMENTARISMO COMO
FORMA DE GOBIERNO
3) El Poder Legislativo se divide en dos cámaras.
4) El Jefe de Estado tiene una función simbólica, ya que no
dispone de atribuciones políticas.
5) Las prerrogativas del Ejecutivo se ejercen por medio del
gabinete alrededor del primer ministro.
6) El gobierno surge y se mantiene gracias al respaldo de la
mayoría parlamentaria.
EL PARLAMENTARISMO COMO
FORMA DE GOBIERNO
7) El primer ministro y su gabinete están sujetos al
control político, a través de diversos mecanismos, por
parte del Parlamento.
8) La integración del Parlamento traduce la estructura
del sistema de partidos.
9) El Parlamento puede destituir gobiernos y el
Ejecutivo disolver al Parlamento.
CONCLUSIÓN
El common law es un derecho construido por los
jueces, un derecho judicial (judge made-law), con base
en decisiones establecidas en cientos de años de
casos. Conforme estas decisiones se fueron
acumulando, gradualmente fueron condensándose en
principios del derecho (principles of law).