TEMA 2.

FUENTES NORMATIVAS

1. Fuentes primarias. Las que nos dan un derecho directamente aplicable

per se.

Las fuentes primarias son, por supuesto, fuentes escritas y tienen los siguientes
caracteres:

a) Generalidad. Porque van dirigidas a una pluralidad de sujetos. No caben

normas que se impongan sólo a un individuo. No obstante, hay normas que
pueden dirigirse a un grupo concreto de individuos (por ejemplo, a los alumnos
de un curso determinado), pero no por ello se perdería el carácter de abstracta
de la regulación que se impusiera, pues esa norma, al fin y al cabo, establece
unos mandatos dirigidos a todos los que sucesivamente y a lo largo del tiempo
se encuentren en el supuesto de hecho que regule, sin distinguir a individuos
concretos.

b) Publicidad. No cabe normas secretas. Han de ser publicadas en los diarios

oficiales para luego poder entrar en vigor.

c) Jerarquización. La existencia de normas inferiores a otras superiores tiene

gran importancia porque las segundas pueden modificar, derogar o sustituir a las
primeras.

d) Pervivencia hasta su derogación. Las normas se hacen para que duren en el

tiempo hasta que otra norma posterior de igual o superior rango la derogue,
modifique o sustituya.
No obstante, hay casos en que es la propia norma la que determina cuándo
desaparecerá al darse unas circunstancias concretas (por ejemplo, las normas
hechas para regular las evacuaciones en una inundación concreta,
desaparecerán cuando lo haga la inundación).

e) Vocación de futuro. Las normas regulan circunstancias presentes y futuras

(irretroactividad), pero excepcionalmente pueden regular situaciones pasadas
(retroactividad) con los límites del art. 9 de la Constitución, que prohíbe ello
cuando se trate de establecer "disposiciones sancionadoras no favorables o
restrictivas de derechos individuales".

Dados los principios de estatalidad y racionalidad del Derecho antes aludidos,

las fuentes primarias se refieren de forma especial a dos tipos de normas
jurídicas, en primer lugar a las leyes, y, en segundo lugar, a los reglamentos.

A) Leyes y Reglamentos

La palabra ley tiene en el lenguaje jurídico diversos significados. Se utiliza

frecuentemente como sinónimo de “Derecho”, lo que no es ciertamente
adecuado. Por esta razón, aquí siempre la utilizaremos de forma más restringida,
para referirnos a la norma jurídica impuesta por el Estado, y en realidad no por
cualquier órgano del Estado sino solo por aquellos que tienen la potestad
específica de dictar normas con dicho rango (Cortes Generales y Parlamentos

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autonómicos por un lado, en cuanto a las Leyes
propiamente dichas; y, gobiernos nacional y autonómicos por otro, en el caso de
los Decretos-Leyes y Decretos-Legislativos).

A estas normas legales internas añadiremos, como consecuencia de nuestra

incorporación a la Unión Europea, unas normas comunitarias equiparables a la
ley: los Reglamentos comunitarios. No se debe incurrir en el grave error de
confundir los reglamentos comunitarios con los reglamentos (nacionales,
autonómicos o locales), pues aquellos que proceden de las instituciones
comunitarias disponen de un rango más elevado que los equipara formal y
materialmente a las Leyes, que incluso deberán ajustarse a las previsiones
establecidas en los reglamentos de la Unión Europea.

Por reglamento (a nivel interno: nacional, autonómico o local) entendemos la

norma jurídica emanada por los órganos ejecutivos estatal, autonómico y local,
y subordinada a la ley. Es decir, los reglamentos tienen rango infralegal,
situándose jerárquicamente por debajo de las leyes (y también de los
reglamentos comunitarios).

B) Tratados Internacionales
Los Tratados Internaciones pueden ser considerados también como fuentes
primarias siempre y cuando cumplan tres requisitos:

- Que sean válidamente celebrados. Para ello es indispensable con carácter

general el consentimiento regio (art. 63. 2 CE). Además, en atención a lo
establecido por el artículo 94.1 CE se requiere la previa autorización de las
Cortes Generales en los siguientes supuestos:
a) Tratados de carácter político.
b) Tratados o convenios de carácter militar.
c) Tratados o convenios que afecten a la integridad Territorial del Estado o a los
derechos y deberes fundamentales establecidos en el Título I.
d) Tratados o Convenios que impliquen obligaciones financieras para la
Hacienda Pública.
e) Tratados o convenios que supongan modificación o derogación de alguna ley
o exijan medidas legislativas para su ejecución.

- Que sean publicados oficialmente en España.

- Que no sean contrarios a la Constitución Española. Si un Tratado que se

pretende incorporar a nuestro ordenamiento tiene previsiones contrarias a la CE
no se podrá incorporar inmediatamente a nuestro ordenamiento. Para ello será
necesario que se modifique previamente la Constitución, y sólo después de esto
se le podría considerar como fuente primaria de nuestro ordenamiento (art. 95
CE).

En caso de que se cumplan los requisitos a los que hemos hecho referencia,
según el artículo 96 CE estos tratados se convierten en fuente directa y su
efectividad se impone con un peso importante ya que las leyes posteriores no
pueden desconocerlos.
Sus disposiciones sólo podrán ser derogadas, modificadas o suspendidas en la

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forma prevista en los propios tratados o de acuerdo con las normas generales
del Derecho Internacional.

C) La Jurisprudencia (Doctrina) del Tribunal Constitucional

Singular relevancia en el plano normativo tiene la doctrina emanada del Tribunal

Constitucional. En particular, las sentencias interpretativas que se adhieren al
texto normativo objeto de la controversia cumpliendo una función normativa
positiva que determina el exacto alcance que deba darse a aquél para entenderlo
ajustado a la Ley fundamental.

Pero también debemos destacar las Sentencias del TC que declaran la

inconstitucionalidad de una Ley (en los recursos de inconstitucionalidad de las
Leyes), ya que dicha declaración supondrá la inmediata derogación de la norma
inconstitucional, y, por tanto, su expulsión del ordenamiento jurídico. Por esta
razón a menudo se ha hecho referencia al Tribunal Constitucional como
“legislador negativo”.

Además, es necesario destacar que con carácter general tanto el poder

legislativo como el poder judicial están vinculados por la doctrina sentada por el
TC. Sin embargo, el propio Tribunal no se encuentra vinculado por su propia
doctrina, pudiendo apartarse de la misma en caso de considerarlo necesario (art.
13 LOTC). Por las razones expuestas, las decisiones de este órgano tienen una
preeminencia superior y característica.

2. Fuentes Complementarias cuya vigencia se deriva de los propios

pronunciamientos de las fuentes primarias. Son la costumbre y los
principios generales del derecho.

A) Costumbre

Este tipo de fuente complementaria se ha convertido actualmente en fuente

supletoria, y sólo tiene trascendencia normativa cuando es recogida por el
legislador, y más concretamente cuando éste afirma de forma expresa que en
determinadas circunstancias se aplicará la costumbre que reinaba anteriormente
(la costumbre del lugar). (Por ejemplo: en el CC se establece que el que disfrute
de un determinado territorio con árboles en usufructo podrá talarlos según la
costumbre del lugar). O también, reconoce la existencia de determinados
Tribunales Consuetudinarios: El Tribunal de Aguas de Valencia.

En términos generales podemos definir la costumbre como el uso seguido de

manera uniforme, general, duradera y constante de una determinada conducta
aceptable, como expresión de una convicción jurídica, o dicho más simplemente,
es la norma de conducta nacida en la práctica social y considerada como
obligatoria por la comunidad.

Por supuesto, la costumbre deberá ser secundum legem, es decir, acorde a las
leyes y al conjunto del ordenamiento jurídico, ya que de lo contrario (costumbre
contra legem) no podrá ser considerada como fuente válida de derecho.

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B) Principios Generales del Derecho

El artículo 1.4 del Código Civil establece que "los principios generales del
Derecho se aplicarán en defecto de ley o costumbre, sin perjuicio de su carácter
informador del ordenamiento jurídico".

Hay quien dice que son principios que responden a un Derecho natural e
intemporal (la presunción de inocencia, igualdad ante la ley, derecho a ser oído,
etc). En nuestro ordenamiento jurídico se encuentran todos positivizados, en
normas, concretamente en la Constitución. Por tanto, forman parte de nuestro
ordenamiento jurídico y salen de él (como principios) para completarlo, darle
sentido y unidad.

Por tanto, deberemos acudir a los principios generales del Derecho en aquellos
supuestos en los que se presenten las denominadas “lagunas normativas”, o lo
que es lo mismo, cuando ni las leyes ni la costumbre establezcan una regulación
válida produciéndose un vacío normativo.

3. Fuentes aclaratorias: Que orientan sobre el auténtico sentido y

alcance de lo querido por el legislador. Son la Jurisprudencia y la
Doctrina científica.

A) Jurisprudencia

Son las decisiones que emanan de Jueces y Tribunales cuando dirimen los
conflictos que se les plantean. En ellas los jueces van asentando criterios sobre
lo que creen que el legislador quiso establecer.

Aunque el juez no innova el Derecho, sino que sólo aplica la Ley, es lo cierto
que sus sentencias nos van a proporcionar una guía imprescindible para saber
lo que puede prosperar o no ante los Tribunales.

Especial trascendencia tiene la jurisprudencia que emana del Tribunal Supremo.

Dicha jurisprudencia está integrada por “la doctrina que, de modo reiterado,
establezca el Tribunal Supremo al interpretar y aplicar la ley, la costumbre y los
principios generales del derecho” (1.6 CC). Se entiende que es reiterada cuando
existen, al menos, dos sentencias coincidentes. Hablamos entonces de doctrina
legal. Doctrina que en cualquier momento podrá ser modificada por nuevos
pronunciamientos judiciales de ese tribunal que se separen del sentido
mantenido en las sentencias anteriores. Es común que las demandas judiciales
presentadas ante el TS se fundamenten en los
pronunciamientos anteriores del órgano que ha de resolver, así como también
que las propias sentencias incorporen en su texto partes de sentencias
anteriores que fundamentan la decisión que se ha adoptado en última instancia.
B) Doctrina científica
La doctrina científica está formada por las opiniones de los juristas expresadas
en sus trabajos de investigación. Aunque no tiene tampoco carácter de fuente
del derecho, se la reconoce el valor de auxiliar en la determinación y
comprensión de las normas jurídicas. Es decir, esta labor de los estudiosos del

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 Derecho implica una importante aportación para la aclaración del contenido de
las normas.

Importante: Unión Europea

Aprenderse esto:

5. LA LEY Y LAS NORMAS EQUIPARADAS A LA LEY1

1.1 La Ley:

Aquella norma escrita emanada de los órganos que tienen atribuida la

suprema potestad legislativa.

1 Manual Ramón Martín Mateo, págs. 89 y siguientes.

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 a. La Ley Consitucional.

Priman sobre las demás Leyes. Marca, las reglas del juego generales a
que debe ajustarse todo el funcionamiento del Estado.

b. Las Leyes Orgánicas y Ordinarias.

Leyes orgánicas, art. 81 CE , que por necesitar un procedimiento de
aprobación más riguroso que el de las leyes ordinarias, en el ámbito del
Estado, solo pueden ser derogadas por otras adoptadas con los mismos
requisitos y no por las ordinarias, de mayor sencillez aprobatoria.
.
c. Las Leyes de las CC.AA.
En el marco de sus Estatutos de Autonomía y en relación con las materias
y con los procedimientos allí previstos, las CC.AA pueden también dictar
Leyes con el mismo rango que las del Estado, sometidas al control
exclusivo del Tribunal Constitucional. Art. 153,a CE

d. El procedimiento de elaboración de leyes.

e. Las materias reservadas a la ley.

1.2 Normas no parlamentarias equiparadas a la Ley.

a. Decretos-leyes. Normas con fuerza de Ley emanadas del Poder Ejecutivo

en virtud de sus propias facultades.

b. Decretos –legislativos. Art. 82. 1 CE y art. 85 C

c. Normas equiparadas a Ley de las Comunidades Autónomas.

1.3 La normativa con rango de ley de la Comunidad Europea.

1) Las fuentes comunitarias

Desde el momento en que los Estados se integran en la Unión Europea otorgan

su consentimiento para que ciertas competencias se ejerzan directamente por la
Comunidad a través de una estructura única y distinta de la de los Estados
miembros.
El sistema de integración en que consiste la Unión Europea supone la creación
de un ordenamiento jurídico propio integrado en el sistema jurídico de los
Estados miembros. Este ordenamiento comunitario dispone de: a) fuentes
propias, b) órganos de producción propios (Consejo, Parlamento) y c) un sistema
judicial que garantiza la aplicación de dicho orden jurídico.

A) Derecho originario
Es derecho originario el integrado por los tres Tratados iniciales de las
Comunidades Europeas y las subsiguientes modificaciones posteriores
(Tratados CECA, EURATOM y CEE). Conforman, según el TJCE “la carta
constitucional de la Comunidad de Derecho” en que consisten las Comunidades

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Europeas. Esta fuente goza de superioridad jerárquica sobre: El derecho
derivado de la Unión. El derecho nacional de los Estados miembros en las
materias atribuidas a las Comunidades (principios de primacía y de efecto
directo).

B) Derecho derivado

El derecho derivado lo forman los “actos” de las instituciones europeas. Dentro

de esta categoría debemos distinguir, de un lado, la normativa jurídica de
naturaleza obligatoria (y que por lo tanto será la más importante), y, de otro,
aquella normativa de naturaleza no obligatoria.

De naturaleza obligatoria. En esta categoría debemos destacar tres normas

comunitarias: el Reglamento, la Directiva y la Decisión.

- Reglamento. El acto normativo más completo y eficaz, prácticamente

homologable a las normas de rango legal de los Estados miembros.
- Directiva. Es un acto que obliga al Estado miembro destinatario en cuanto al
resultado que deba conseguirse, dejando a las autoridades nacionales la
elección de la forma y de los medios. Por tanto:
1. Es un acto obligatorio que no tiene alcance general, solo obliga al
destinatario que son exclusivamente los Estados.
2. Impone una obligación de resultado, dejando a los destinatarios
(Estados) la elección de la forma y de los medios para llegar a
aquel.
3. La trasposición de la Directiva supone el reconocimiento de un
cierto margen de apreciación o discrecionalidad de los Estados,
aunque no ilimitado, ya que: por un lado, debe respetarse el plazo;
por otro, deben elegirse las formas y medios adecuados para
garantizar la eficacia plena de la misma, su efecto útil.

(Ejemplos de incorporación de Directivas Comunitarias a nuestro ordenamiento

en materia informática tendríamos: la Ley 5/1998, de 6 de marzo, de
incorporación al Derecho español de la Directiva 96/9/CE, del Parlamento
Europeo y del Consejo, de 11 de marzo de 1996, sobre la protección jurídica de
las bases de datos (BOE, 7 marzo).; y, la Ley Orgánica 15/1999, 13 de diciembre
de Protección de Datos de Carácter Personal que traslada el contenido de la
Directiva 95/46/CE, 24 octubre).

- Decisión. Es un acto obligatorio “en todos sus elementos y para todos sus
destinatarios”.Se distingue de las otros actos en que mientras la decisión
tiene alcance individual, el Reglamento lo tiene general; y también en que
mientras la decisión supone la obligatoriedad de “todos sus elementos” la
Directiva sólo obliga al resultado.

De naturaleza no obligatoria. Podemos distinguir dos tipos de actividades

comunitarias: las recomendaciones y los dictámenes.

- Dictámenes. Expresión de una opinión sobre una cuestión o asunto

determinado.

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- Recomendación. Es un instrumento de acción indirecta que pretende
orientar y promover un comportamiento en un sentido determinado. Es un
instrumento frecuentemente utilizado cuando se pretende aproximar
legislaciones u homogeneizar la política económica y monetaria. Emanan
del Consejo, de la Comisión y del Banco Central Europeo.

ESQUEMA DE LAS FUENTES PRIMARIAS EN EL DERECHO

ADMINISTRATIVO

PRIMER NIVEL

1.Tratados constitutivos de la UE (CECA, CEE, CEEA), refundidos en el Tratado

de Maastricht en 1992, cuya última actualización es el Tratado de Lisboa que
entró en vigor el 1 de diciembre de 2009.

2.Constitución española de 1978

3.Estatutos de Autonomía.

SEGUNDO NIVEL

1.Reglamentos, Directivas o Decisiones que son las normas que van generando
las instancias europeas y que se incorporan como normas obligatorias al
ordenamiento de cada uno de los Estados miembros.

2.Tratados internacionales
Leyes orgánicas previstas en el artículo 81 de la Constitución
Leyes ordinarias para aquellas materias que deben ser reguladas por Ley pero
no orgánica.
Decretos Leyes y Decretos Legislativos que son normas con rango de ley que
no proceden del Parlamento
3.Leyes de las CCAA
Decretos Leyes y Decretos Legislativos procedentes de los Gobiernos
autonómicos cuando se prevea en sus Estatutos de Autonomía.

TERCER NIVEL

1.Reglamentos estatales, autonómicos y locales.

Los Reglamentos son disposiciones administrativas con carácter general y con

rango inferior a la ley.
El fundamento de la potestad reglamentaria de la Administración es la
imposibilidad de los Parlamentos de regular por ellos mismos, hasta el detalle
materias concretas. Se hace necesario que la Administración complete las tareas

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del legislador especificando una serie de normas complementarias que son los
reglamentos. Además la Constitución en el artículo 97 atribuye a la
Administración la potestad reglamentaria.

Los Titulares de la potestad reglamentaria son:

-En la Administración del Estado: el Consejo de Ministros, las Comisiones

delegadas del Gobierno y los Ministros.
-En las CCAA: el Consejo de Gobierno, los consejeros y el presidente de la
Comunidad
-En la Administración local: los plenos del Ayuntamiento y las Diputaciones
provinciales.

Los Reglamentos están jerarquizados a mayor rango del órgano del que
emanan mayor rango tendrá el reglamento. Los reglamentos no pueden ir en
contra de lo dispuesto en otros de rango superior, ni en contra de lo dispuesto
en las leyes. Un reglamento nunca puede regular materias reservadas a la ley.

ACTIVIDAD 1

De acuerdo con la clasificación de fuentes del derecho, contesta a qué categoría

pertenecen:

-Ley 20/1990, de 19 de diciembre sobre el régimen fiscal de cooperativas.

-Real Decreto 136/2002, de 1 de febrero que aprueba el registro de Sociedades
Cooperativas.
-STS de 2 de septiembre de 2006, por la que la entidad aseguradora se hace
cargo de las prestaciones por incapacidad temporal por enfermedad común.
-J.Bermejo Vera. Derecho Administrativo. Parte especial, 5ªedición, Civitas,
Madrid, 2001.
-Real Decreto Legislativo 1/2001 que aprueba el texto refundido de la Ley de
aguas.

ACTIVIDAD 2

Ordena las siguientes normas de acuerdo con el principio de jerarquía:

-Decreto 171/2007, del Consell, por el que establece el procedimiento para

reconocer el derecho a las prestaciones del sistema valenciano para las
personas dependientes.
-Ley 39/2006 de Promoción de la Autonomía Personal y Atención a las personas
en situación de dependencia.
-Real Decreto-Ley 9/2008, por el que se crean un Fondo Estatal de Inversión
Local y un Fondo Especial del Estado para la dinamización de la economía y el
empleo y se aprueban créditos extraordinarios para atender a su financiación.

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-Orden ESD/1984/2008, por la que se crea la Comisión Especial para la mejora
de la calidad del Sistema para la Autonomía y Atención a la Dependencia.
-Real Decreto 74/2009 por el que se determina el nivel mínimo de protección
garantizado a los beneficiarios del sistema para la autonomía y atención a la
dependencia para el ejercicio 2009.

CUESTIONARIO TEMA 2

1.Realiza la clasificación de las fuentes en Derecho Administrativo.

2.¿Qué fuentes son fuentes primarias? ¿por qué? Señala las características de
las fuentes primarias.
3.¿Qué son fuentes complementarias? ¿Cuáles son?
4.¿Qué son fuentes aclaratorias? ¿Cuáles son?
5.Un Real Decreto ¿qué tipo de fuente es? ¿en que nivel estaría? ¿podría
modificar un Decreto Ley?
6.Una Ley orgánica ¿qué tipo de fuente es? ¿cómo se aprueba? ¿qué regula?
¿puede modificar una ley ordinaria?
7.¿Qué es un Reglamento? ¿puede modificar un Decreto legislativo?
8.Señala los límites de la potestad reglamentaria
9.Señala dentro de la Administración General del Estado quién tiene atribuida la
potestad reglamentaria y como se denominan en cada caso.
10.¿Qué es una Ordenanza municipal? ¿quién puede aprobarla?

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