INTER JUSTICIA: El Precede... INTER JUSTICIA: El Precede...

Página 1 de 5

El Precedente Vinculante en el Sistema Normativo

Lourdes Morales Benavente

1. ANTECEDENTES:

A. EN EL DERECHO COMPARADO

El antecedente del precedente vinculante es la

Jurisprudencia, cuyo sentido antiguo del término
es el equivalente de Ciencia del derecho; en
Roma por ejemplo: los Jurisconsultos eran
llamados Jurisprudentes, mientras que en el
sentido técnico moderno, a la Jurisprudencia
debe entendérsele como el Derecho Objetivo
que se desprende de los fallos pronunciados por
los tribunales.

La confrontación de las reglas jurídicas con los

casos concretos determinan que los tribunales mediante la interpretación precisen el
sentido de una ley, buscando una armonía lógica; del mismo modo se procede cuando
existiendo casos en que ni la ley, ni la costumbre solucionan, se recurre a los
principios generales del derecho y a la analogía, etc; siendo los tribunales quienes
mediante la Jurisprudencia van aportando a la elaboración del derecho un importante
concurso.

Es necesario mencionar la importancia asignada a la Jurisprudencia como fuente de

derecho en el Sistema Anglo americano, (Commom Law), en el cual la Sentencia
emitida por las Cortes Superiores, constituye un precedente que para casos futuros
obliga al mismo tribunal o a tribunales inferiores (juge made Law). El derecho inglés es
en esencia un derecho judicial, donde el Juez no se le considera interprete de la ley,
sino quien declara la costumbre.

El common law inglés se basa en un criterio uniforme y colegiado; lo que, genera una
unidad cultural cuyo efecto inmediato es reducir las diferencias de criterios jurídicos.
En este Sistema una de las principales fuentes es la jurisprudencia (Case law) en el
que la autoridad deriva a la regla de la observancia del precedente judicial (Stare
Decisis), el mismo que solo puede operar previa publicidad a través de los law reports.

Si observamos la aplicación del precedente judicial inglés, veremos que es vinculante

(Binding Precedent) cuando los tribunales superiores le confieren tal calidad, siendo
creador además de derecho; pudiendo apartarse el Juez del precedente vinculante la
cual es una innovación que debe fundamentarse evidenciando diferencias entre los
casos, actualizando de esta manera el sistema legal inglés.

En el Common Law norteamericano, por su parte los motivos que generan la dación
de precedentes vinculantes ante la magistratura, son:
• Cuando se evidencie que en los niveles inferiores de la judicatura se dan distintas
concepciones o interpretaciones sobre una determinada figura jurídica o frente a un
caso determinado.

• Necesidad de llenar un vacío legislativo o una laguna de las leyes. Se trata de hacer
frente al caso construyendo una respuesta a partir de la interpretación constitucional.

• Necesidad de desarrollar la jurisprudencia sentando un nuevo precedente que anula

uno anterior (la conocida práctica del overruling).

En el Derecho Continental, el desarrollo y evolución de la Jurisprudencia si bien

inicialmente fue estimado menos importante; sin embargo en Francia, la Corte de
Casación es quien ha venido adecuando la aplicación de la legislación que data de
principios del siglo XIX; así también en lo que respecta al campo administrativo con el
Consejo de Estado de Francia; se evidenciaba la presencia constitucional
jurisprudencial, siendo un ejemplo de ello, la Jurisprudencia del Consejo Constitucional
Francés, ejerciendo una enorme influencia sobre el ordenamiento jurídico; es así como
el Derecho Constitucional ha pasado a ser el derecho que define las bases
fundamentales del orden jurídico y las relaciones entre el estado y los individuos.

Cabe señalar que en Alemania, otro país de la tradición romano germánica, los fallos
judiciales emitidos por los órganos competentes son de alto valor científico y práctico y
si bien la Constitución de Weimar incluía derechos personales fundamentales, sin
embargo constituían concesiones legislativas de la voluntad del Estado de acuerdo
con la teoría positivista jurídica dominante y no seguridades y garantías de un orden
de valores de carácter pre estatal, lo que significa que es independiente del arbitrio del
Estado..

En Suiza, el Tribunal Federal, no solo reglamento de acuerdo con la experiencias de

http://revistaiddes.blogspot.com/2010/07/el-precedente-vinculante-en-el-sistema.html 27/09/2010
INTER JUSTICIA: El Precede... INTER JUSTICIA: El Precede... Página 2 de 5

las causas presentadas los límites y las consecuencias de las jurisdicciones legales;
por ejemplo el “derecho a la igualdad” contemplado en el art. 4 de la Constitución
Federal, sino que mediante la dación de los fallos judiciales elaboró, una teoría y
reglamentación sobre lo arbitrario en materia
Administrativa, judicial y sobre la denegación de justicia.

El Código Civil Suizo ha proclamado en el art. 1° el valor de la jurisprudencia

recomendando al Juez inspirarse en las soluciones que ha consagrado. Le reconoce
aún un papel o una costumbre, el Juez resuelva “según las reglas que él establecería
si tuviera que hacer acto de legislador”

En conclusión en el devenir del derecho romano germánico o Continental,

encontramos que el precedente como tal, lo constituyen fallos que resuelven
problemas de alcance más general, fijando una noción de aplicación a otras causas
semejantes, siendo estos los denominados fallos de principio y que forman
jurisprudencia, lo que ha surgido debido al cambio en el concepto de Constitución,
asumiendo la recepción del concepto norteamericano, generando una nueva estructura
entre Constitución y ley, lo que produce la judicialización del ordenamiento mediante el
Tribunal Constitucional.

Atendiendo, además, que en el ámbito de la investigación relativa a la formación

jurisprudencial del Derecho, la Justicia Constitucional se sitúa en una posición peculiar,
en tanto que los Tribunales Constitucionales no suelen ser órganos integrados al Poder
Judicial, gozando sus decisiones de una eficacia muy superior a la justicia ordinaria,
afianzando el rol de la Constitución como Norma Suprema; asimismo las decisiones
del Tribunal no solo se reduce a declarar la inconstitucionalidad de las leyes, sino de
una o varias interpretaciones, que conforman la “doctrina del Tribunal” que se
incorpora al fallo, siendo vinculante para los tribunales ordinarios.

2. EL PRECEDENTE VINCULANTE EN EL PERU:

Encontramos en el desarrollo del derecho procesal constitucional, regulaciones en
nuestra legislación que contemplaban de alguna manera la importancia de la
Jurisprudencia en nuestro medio:

• El artículo 9 de la Ley 23506, de Amparo y Hábeas Corpus, que decía: que las
resoluciones judiciales emitidas en los procesos de amparo y hábeas corpus
constituían jurisprudencia obligatoria cuando de ellos pudiesen
desprenderse “principios de alcance general”, pudiendo apartarse los jueces de la
aplicación de las mismas, fundamentando las razones de hecho y derecho.

• El artículo 22 de La Ley Orgánica del Poder Judicial prescribe que todas las Salas
Especializadas de la Corte Suprema dictan “principios jurisprudenciales de obligatorio
cumplimiento”, significando una obligación relativa en tanto los magistrados pueden
apartarse si motivan adecuadamente sus resoluciones.

• Así también es de verse en cuanto a la aplicación del artículo 116 de la Ley Orgánica
del Poder Judicial, que regula “ los plenos Jurisdiccionales”, los cuales en la práctica
no tienen fuerza vinculante.

• Por su parte, en el artículo 400 del Código Procesal Civil, que contempla la
denominada “Doctrina Jurisprudencial”, la cual se constituye cuando se trata de una
decisión adoptada por la mayoría absoluta de los vocales supremos reunidos en Sala
Plena de la Corte Suprema. “vincula a los órganos jurisdiccionales hasta que sea
modificada por otro pleno casatorio”.

• El artículo 154 del Código tributario de 1993 señalaba “ Las resoluciones del Tribunal
Fiscal que interpreten de modo expreso y con carácter general el sentido de normas
tributarias, constituirían precedentes de observancia obligatoria para los órganos de la
administración tributaria, mientas dicha interpretación no sea modificada por el mismo
tribunal, por vía reglamentaria o por Ley”

• La Ley del Proceso Contencioso Administrativo ( 27584) en su artículo 34, contempla

que constituye doctrina jurisprudencial en materia contencioso administrativa las
decisiones de la Sala Constitucional y social de la Corte Suprema. Permitiendo esta
norma que los jueces justifiquen las razones por las que dicho criterio no resultaba
aplicable al caso sometido a su fuero.

• Resulta relevante mencionar la legislación en la que si se consigna expresamente el

término precedente, como en el artículo VI del Título Preliminar de lay 27444, Ley de
Procedimiento Administrativo General, que establece: “Los actos administrativos que
interpreten de modo expreso y con carácter general el sentido de la legislación,
constituirán precedentes administrativos de observancia obligatoria para la entidad,
mientras dicha interpretación no sea modificada”

• Asimismo, en el artículo 301-A del Código de Procedimientos Penales, incorporado

mediante el artículo 2 del Decreto Legislativo N° 959, en su inciso 1, dice : “ Las

http://revistaiddes.blogspot.com/2010/07/el-precedente-vinculante-en-el-sistema.html 27/09/2010
INTER JUSTICIA: El Precede... INTER JUSTICIA: El Precede... Página 3 de 5

Sentencias de la Sala Penal de la Corte Suprema, sin perjuicio de los dispuesto en el

artículo 22 de la Ley Orgánica del Poder Judicial constituyen precedente vinculante
cuando así lo expresen las mismas, precisando el extremo de su efecto normativo.
Cuando la Sala Penal de la Corte Suprema resuelva apartándose del precedente, debe
expresar los fundamentos de hecho y derecho que sustenta la sentencia y las razones
por las cuales se aparta del precedente”.

• Siendo menester acotar, que la redacción del artículo señalado en el acápite anterior
es similar a la que regula el precedente vinculante constitucional, en el artículo VII del
Título Preliminar del Código Procesal Constitucional, que dice: “ Las Sentencias del
tribunal Constitucional que adquieren la autoridad de cosa Juzgada constituyen
precedente vinculante cuando así lo exprese la sentencia, precisando el extremo de su
efecto normativo. Cuando el Tribunal Constitucional resuelva apartándose del
precedente, debe expresar los fundamentos de hecho y de derecho que sustentan la
sentencia y las razones por las cuales se aparta del precedente”.

• Sin embargo, la obligatoriedad de que los jueces interpreten conforme a las

decisiones del Tribunal Constitucional, se colige de la Primera Disposición General de
la Ley N° 26435, norma anterior al Código Procesal Constitucional, y que
expresaba: “Los jueces y tribunales interpretan y aplican las leyes y toda norma con
rango de ley y los reglamentos según los preceptos y principios constitucionales,
conforme a la interpretación de los mismos que resulte de las resoluciones dictadas
por el Tribunal Constitucional en todo tipo de procesos.”

II.- DEFINICION DEL PRECEDENTE VINCULANTE EN LOS SISTEMAS JURIDICOS.

En el Sistema del Commom Law, se puede definir al precedente como “Una decisión
de un Tribunal o de un Juez, tomada después de un razonamiento sobre una cuestión
de derecho planteada en un caso, y necesaria para el establecimiento del mismo, es
una autoridad o precedente obligatorio, para el mismo tribunal y para otros de igual o
inferior rango en subsiguientes casos en que se plantee otra vez la misma cuestión”,
pudiendo entenderse que se parte desde el caso concreto hacia el derecho objetivo.

En cuanto al Derecho Continental, el precedente es visto desde el derecho objetivo al

caso concreto, se hace referencia a una regla jurídica, es decir a una norma que vía
interpretación o integración del ordenamiento dispositivo, crea el Juez para el caso
planteado y que puede servir para resolver un caso futuro análogo, correspondiendo
dicha función a los órganos jurisdiccionales.

Es así, que cuando se asigna al precedente el carácter constitucional, se

considera “que es aquel que surge de las disposiciones constitucionales, de
disposiciones infra constitucionales o que versan sobre la validez o invalidez de actos u
omisiones pero desde la Constitución”; solo puede, por ello considerarse precedente
constitucional, aquel surgido de la aplicación de las disposiciones constitucionales; y
que crea la jurisdicción de la norma.

3.- CONDICIONES DEL USO DEL PRECEDENTE EN EL PERU

En el Perú, el Tribunal Constitucional, cumple dos funciones: resolviendo conflictos, es
decir casos concretos, y es un Tribunal de precedentes, es decir tiene entre sus
funciones establecer, a través de su jurisprudencia, la Política Jurisdiccional para la
aplicación del derecho por parte de los jueces del Poder Judicial y del Propio Tribunal
Constitucional en casos futuros; lo que se encuentra regulado en el artículo VII del
Título Preliminar del Código Procesal Constitucional.

En ese sentido, a partir de lo señalado en el acápite anterior se puede establecer; que

los precedentes, constituyen:

1.- Una herramienta técnica que facilita la ordenación y la coherencia de la

Jurisprudencia.

2.- Expresan el poder normativo del Tribunal Constitucional, mediante el marco jurídico
compuesto por la Constitución, Ley Orgánica del Tribunal Constitucional y el Código
Procesal Constitucional, “Las Sentencias del Tribunal Constitucional que adquieren la
calidad de cosa juzgada constituyen precedente vinculante cuando así lo exprese la
sentencia, precisando el efecto normativo”

El Tribunal ha conceptualizado al Precedente vinculante constitucional, en las

Resoluciones, emitidas en el Expediente: Nº 3741-2004-AA/TC, del 14 de Noviembre
del 2005, foja 36 y en el Expediente: Nº 0024-2003-AI/TC, del 10 de octubre del 2005,
primera consideración previa; cuya definición es la siguiente:

“aquella regla jurídica expuesta en una caso particular y concreto que el Tribunal
Constitucional decide establecer como regla general; y que por ende deviene en
parámetro normativo para la resolución de futuros proceso de naturaleza homóloga.”

http://revistaiddes.blogspot.com/2010/07/el-precedente-vinculante-en-el-sistema.html 27/09/2010
INTER JUSTICIA: El Precede... INTER JUSTICIA: El Precede... Página 4 de 5

“El precedente constitucional tiene por su condición de tal efectos similares a una ley.”

“La regla externalizada como precedente a partir de un caso concreto se convierte en

una regla preceptiva común que alcanza a todos los justiciables y que es oponible
frente a los poderes públicos”

Asimismo, el Tribunal Constitucional ha considerado que el precedente busca:

1.- Dar predictibilidad a la Justicia Constitucional, es decir esta regla nace a fin de
lograr la seguridad jurídica y que ello redunde en mantener la vigencia del principio de
igualdad ante casos idénticos; y
2.- La defensa de los derechos fundamentales, al dar coherencia a la Jurisprudencia
expedida por el Tribunal Constitucional.

Pedro Grandez Castro, remarca la idea de dos concepciones del precedente, la formal
y material, distinguiendo una de otra:

• La concepción formal del precedente: interesa, en cualquier caso, que la regla sea
identificada por el Juez que debe aplicar el precedente, sin que a éste le interese la
forma en que ha sido formulada tal regla. No requiere de reglas o condiciones, el
Tribunal tiene su competencia para fijar el precedente, siendo la única condición que
se resuelva sobre el fondo. (Art. 6 del Código Procesal Constitucional).

• La concepción material del precedente: para la cual el precedente es una técnica,

que está sujeta a determinados límites, existiendo la vinculación entre la regla
precedente y el caso resuelto, el Tribunal tiene la potestad de extraer la regla y hacerla
conocer, debiendo tener una argumentación que ha servido para la decisión del caso,
diferenciando el Obiter y la ratio decidendi.

CONCLUSIONES:

1.- En el marco de los antecedentes históricos, el origen de la figura del precedente

vinculante data del derecho Ingles, y del Derecho Norteamericano dentro del
denominado Sistema del Commow Law, resaltando la Jurisprudencia como fuente de
derecho emitida por los Tribunales, el primero dentro del contexto de la soberanía
parlamentaria y el segundo en el contexto de la soberanía popular, mientras que en
derecho continental o Sistema del Civil Law, debido a la importancia dada en estos
últimos años a la defensa de los derechos fundamentales y a la evolución de un
Estado Constitucional de Derecho, las resoluciones dadas por los tribunales asumen la
importancia de tales como creadores del derecho pero tomando a la Constitución como
norma principal y cuyo interprete supremo es el Tribunal Constitucional quien emitirá
los precedentes vinculantes Constitucionales de carácter obligatorio general en el
ámbito público y privado, contemplado en nuestro medio por el Código Procesal
Constitucional, y Ley Orgánica del Tribunal Constitucional.

2.- En cuanto a la naturaleza del precedente vinculante, puede señalarse que es una
técnica que facilita la ordenación y coherencia de la Jurisprudencia en tanto que vía
interpretación e integración del ordenamiento jurídico el Juez crea el dispositivo que se
aplicará al caso planteado y que servirá para el pronunciamiento de un caso futuro
análogo. Y si estrictamente nos ceñimos al concepto precedente vinculante
constitucional, debemos entender a que la regla jurídica surge de la interpretación de
las disposiciones constitucionales, convirtiéndose en una verdadera fuente de derecho,
ubicándose por encima de la ley.

BIBLIOGRAFIA

Du Pasquier, Claude “Introducción al derecho”

Ediciones y Distribución Justo Valenzuela Lima, 1983, 3era edición.

Fernández Segado Francisco “La Judicialización del derecho Constitucional”

Revista del Foro- CAL, Año LXXXI. N° 1 Enero-junio de 1993.

Grandez, Castro Pedro “Estudios al Precedente constitucional” Palestra del Tribunal

Constitucional. Revista mensual de Jurisprudencia. Febrero 2007.

Landa, Arroyo César “Los Precedentes Constitucionales” Justicia Constitucional

Revista de Jurisprudencia y doctrina. Año III, N° 5, Enero-Junio, Lima 2007

Neyra Zegarra, Ana Cristina “Algunas reflexiones sobre los criterios del Tribunal
Constitucional para adoptar precedentes Vinculantes”. Revista Gaceta Constitucional,
Tomo 17. Mayo-2009

Publicado por Instituto de Defensa y Desarrollo Social en 13:41

Etiquetas: convención derechos del niño, jurisprudencia, Perú, precedentes

http://revistaiddes.blogspot.com/2010/07/el-precedente-vinculante-en-el-sistema.html 27/09/2010
INTER JUSTICIA: El Precede... INTER JUSTICIA: El Precede... Página 5 de 5

0 comentarios:

Publicar un comentario en la entrada

Entrada más reciente Página principal Entradas antiguas

Suscribirse a: Enviar comentarios (Atom)

http://revistaiddes.blogspot.com/2010/07/el-precedente-vinculante-en-el-sistema.html 27/09/2010