UNIVERSIDAD TECNOLOGICA DE SANTIAGO (UTESA)

ASIGNATURA:
DERECHO COMPARADO

TEMA:
LA FAMILIA DEL COMMON LAW

ESTUDIANTE:
VICTOR JOSE BATISTA MONTERO

MATRICULA:
118-6149

PROFESOR:
LIC. AIDA BLANCO

FECHA:
24 DE OCTUBRE DEL 2021
 LA FAMILIA DEL COMMON LAW

Historia del Derecho Ingles

La importancia del derecho romano se refleja en el propio concepto de

“common law”, puesto que originariamente proviene de (ius commune).
El Oxford Dictionary of Law define el concepto del siguiente modo:

El origen histórico se puede considerar a partir de la invasión normanda en

1066, puesto que el territorio se encontraba regulado por un sistema judicial
muy poco desarrollado y homogéneo, siendo a partir de ese momento el
germen jurídico del common law, y que se desarrollaría a partir de los siglos XII
y XIII.

Los primeros movimientos del common law vinieron de la mano de jueces

itinerantes, y en donde se decidía por medio de una comparación analógica
entre los diferentes casos a examen. Los anteriores “sistemas jurídicos”
existentes antes del siglo XII fueron, por tanto, reemplazados por este “derecho
consuetudinario”, común a aquellos pertenecientes a la corona inglesa.

La posterior colonización de diversas tierras hizo posible la extensión

del common law a otros territorios que, tras independizarse de la corona
inglesa, han mantenido el sistema jurídico del common law hasta la actualidad.
Es por ello que el common law pasa a formar parte de los tres subsistemas que
forman el sistema jurídico británico: inglés y galés, escocés y norirlandés.
 El Common Law y la Ley Wquitty

El concepto Common Law -o Ley común- hace referencia al sistema jurídico

creado en Inglaterra en el siglo XI, que consiste en un sistema legal basado,
primordialmente, en las decisiones adoptadas por los tribunales, en contraste
con los sistemas de Derecho Civil, como el español, donde la principal fuente
de derecho es la Ley.

Este sistema engloba dos tipos de normas. Por un lado, se encuentran las no

escritas (unwritten) y, por otro, las denominadas normas no promulgadas o
sancionadas (unenacted). De igual forma, existen varias fuentes de
este Common Law:

 Custom: Los jueces en la aplicación del derecho se basan en otros fallos

similares anteriores, que sentaron precedente y que al reiterarse en el tiempo,
han consolidado la costumbre.

 Judicial Precedento Case Law: La jurisprudencia como fuente de

derecho cobra una enorme y primordial importancia, con la ventaja de no dejar
las decisiones legislativas en manos del oportunismo político, pasando la
responsabilidad de la equidad del legislador al juez.
  Legislationo Statutory Law: Las leyes, que pueden ser leyes
parlamentarias (Act of Parliament) y disposiciones de tipo reglamentario, y la
legislación delegada (Delegated legislation) emanada del gobierno central o
local, como las órdenes ministeriales (ministerial orders) y las ordenanzas
municipales (local by-laws).

 Books of authority: Al igual que en España la doctrina, se trata de una

fuente secundaria o derivada del Derecho.

El Common Law cobra importancia dentro del Derecho Internacional gracias a

su flexibilidad, capacidad de adaptación y prevalencia en los países
anglosajones, especialmente dentro de los negocios y las finanzas.

En la aplicación del Common Law se parte de un razonamiento inductivo, en el

que se estudian las situaciones particulares del caso y luego se establecen los
precedentes dados por hechos similares. Estos precedentes son vinculantes
para el juez, pues es obligatorio que su sentencia se ajuste a ellos, por lo que
es poco común que varíen las decisiones en casos parecidos. Esto no implica
que este sistema no pueda evolucionar, por el contrario, pues con los
constantes cambios también se establecen nuevos precedentes.
 Papel de los jueces en la familia de derecho del Common Law

Es cierto que, en los primeros siglos de esta tradición jurídica, cuando se

encontraba en plena fase de formación en la Inglaterra de los siglos XI a XIII,
no existían muchas normas escritas que pudieran guiar la labor de los jueces.
El Derecho romano no había entrado en las islas británicas por decisión
expresa de la nobleza anglosajona (Statute of Merton, 1235). Asimismo, la
labor legislativa de los monarcas era escasa, por lo que los jueces tenían que
recurrir a las costumbres locales y a las pocas reglas jurídicas que conocían de
su tradición normanda. Pero, una vez que los jueces recogían una determinada
costumbre -que consideraban justa y adecuada-incorporándola al sistema
mediante una sentencia, esta pasaba a convertirse en Derecho gracias a la
técnica del precedente. Solo entonces las costumbres locales adquirían fuerza
vinculante.

Por esta razón no resulta del todo preciso afirmar que se trata de un Derecho
de base consuetudinaria, sino, más bien, jurisprudencial.

Como acabamos de señalar, el Common Law es un Derecho de base

jurisprudencial, es decir, elaborado por los jueces a través de las resoluciones
que se convierten en precedentes vinculantes (binding precedent). Por ello,
al Common Law se le conoce como Derecho de elaboración judicial (judge-
made law) o derecho jurisprudencial (case law).

Esta idea encaja con lo que acabamos de contarte sobre la escasez de leyes
escritas en sus primeros años y la ausencia del Derecho romano como
conjunto de normas supletorias. La labor de los jueces y los tribunales ingleses
fue fundamental en los primeros siglos del Common Law. Gracias a la técnica
del precedente se llegaron a elaborar verdaderos corpus de normas jurídicas
que regulaban, y todavía hoy regulan, materias tan amplias como los contratos
(Contract Law) o el Derecho inmobiliario (Land & Property Law).
 Sin embargo, a pesar de la importancia que todavía hoy tiene el Derecho
jurisprudencial (case law), no significa que este tenga prevalencia sobre las
leyes escritas (statute law). Tanto en Inglaterra y Gales como en los Estados
Unidos se considera que la jurisprudencia debe aplicarse siempre que sus
normas no choquen con las de una ley escrita. En ese caso, prevalecerán
siempre las leyes del Parlamento británico (Parliament Acts), de los estados
(State Acts) o del gobierno federal (Federal Acts), según el caso.

Estructura y fuentes de la familia del Common Law

Pero, no solo del precedente vive el Common Law. Existen también otras
fuentes creadoras de Derecho como son la ley (que, poco a poco, va ganando
importancia), la costumbre y la doctrina. Éstas son las principales fuentes del
Derecho anglosajón:

1. Judicial Precedent o Case Law: similar a lo que nosotros llamamos

jurisprudencia.
2. Legislation o Statutory Law: las leyes, que pueden ser leyes
parlamentarias (Act of Parliament) y disposiciones de tipo reglamentario y la
legislación delegada (Delegated legislation) emanada del gobierno central o
local, como las órdenes ministeriales (ministerial orders) y las ordenanzas
municipales (local by-laws).
3. Custom: la costumbre, como los usos mercantiles (law merchant)
4. Books of authority: la doctrina.

El Common Law es el sistema jurídico vigente en Inglaterra y en la mayoría de

los países de tradición anglosajona, pero también da nombre a toda una
tradición jurídica o familia del Derecho.

En sentido estricto podemos decir que es el sistema jurídico creado en

Inglaterra tras la conquista normanda (1066).
Se llamó common (común) porque pasó a ser el Derecho de aplicación general
en todo el reino por parte de los tribunales del rey, los cuales seguían un
mismo conjunto de principios y reglas jurídicas.

En un sentido más amplio se habla de Common Law para referirse a aquel

sistema legal basado, primordialmente, en las decisiones adoptadas por los
tribunales, en contraste con los sistemas de Derecho Civil (o tradición romano-
germánica), como el nuestro, donde la principal fuente de Derecho es la Ley.

El Common Law —término que conviene no traducir si no es estrictamente

necesario—, está formado por un conjunto de normas no escritas (unwritten) y
no promulgadas o sancionadas (unenacted). Se fundamenta, por tanto, en el
Derecho de carácter eminentemente jurisprudencial.

De ahí el dicho comúnmente utilizado por los juristas anglosajones

de Remedies precede rights, que podría traducirse por «la acción crea el
derecho», y que hace referencia a que son las acciones o los procedimientos
judiciales interpuestos antes los tribunales los que dan pie a las decisiones de
los jueces que, a su vez, crean el Derecho.
 La costumbre  como fuente de la familia

La costumbre es ‘el modelo de conducta observado reiteradamente en una

comunidad que, de acuerdo con el ambiente social en el que nace y se
desenvuelve, obliga a los miembros de dicha comunidad a cumplirla’. De
acuerdo con el artículo 1.3 del Código Civil, para que la costumbre tenga el
carácter de fuente del Derecho es necesario que no sea contraria a la moral o
al orden público y, que sea probada; es decir, quien invoca la existencia de una
costumbre jurídica está obligado a demostrar su existencia, con los requisitos
propios de las mismas.

Se habla, por tanto, de la existencia de un elemento material (la reiteración en

el comportamiento) y un elemento espiritual (la elevación de ese
comportamiento a modelo de conducta, de observancia preceptiva),
distinguiéndose la costumbre jurídica de los usos sociales.

 Elemento objetivo: se puede verificar fácilmente mediante los sentidos.

Se refiere a conductas generalizadas que se llevan a cabo de forma constante
una y otra vez durante un periodo de tiempo largo.

 Elemento subjetivo: se trata de la asunción por parte de la mayoría de

los miembros de una sociedad de que es preciso actuar de una forma
determinada según una obligación jurídica, y que si no se realiza ese
comportamiento pueden ser sancionados jurídicamente.