Derecho anglosajón o Common Law: qué es y características esenciales

En el área del derecho, algunos países otorgan mayor importancia a ciertas fuentes del derecho que
otras, por esta razón es que existen dos principales sistemas de derecho en el mundo, el Derecho
Anglosajón o Common Law y el Derecho Civil.

La mayoría de los países adopta las características de uno u otro sistema de derecho, dependiendo
de su historia y los objetivos de cada nación, y lo incorporan a su sistema legal. En este blog
conoceremos a fondo qué es el Common Law.

¿Orígenes del Common Law?

El origen histórico tiene lugar a partir de la invasión normanda de Inglaterra, esta fue la conquista y
ocupación de Inglaterra en el 1066 por un ejército formado por normandos, bretones, flamencos y
franceses, liderado por el duque Guillermo II de Normandía, mejor conocido como Guillermo el
Conquistador.

 Este hecho fue primordial para el origen del Common Law, pues el territorio se encontraba
regulado por un sistema judicial homogéneo y poco desarrollado, pero a partir esa conquista
se desarrollarían diversos cambios que aceleraron la evolución del sistema de derecho a partir
de los siglos XII y XIII, remplazando así los anteriores sistemas jurídicos por el derecho
consuetudinario, común en las naciones que pertenecían a la corona inglesa.

¿Qué es el Common Law?

El Common Law o Derecho Anglosajón, es el sistema jurídico vigente en Inglaterra y en la mayoría de

los países que pertenecen a la tradición anglosajona. Como vimos anteriormente, tuvo su origen tras
la conquista normanda, su nombre “Common” (Común) es porque se convirtió en el derecho que se
aplicó en todo el reino, regidos por los tribunales del rey, pues seguían un mismo conjunto de
principios y reglas jurídicas.

Siendo más específicos, el Derecho Anglosajón se refiere a un sistema legal basado en las decisiones
que se realizan por los tribunales, es decir, los jueces dictaminan sus decisiones con base a los
principios, costumbres y la jurisprudencia.

A diferencia del Derecho Civil (o tradición romano-germánica), el Common Law no tiene como
principal fuente de derecho la Ley, incluso algunas naciones como Inglaterra no cuentan con una Ley
escrita (Constitución). Por esta razón, la tradición jurídica del Derecho Anglosajón no se encuentra
presente en Latinoamérica o Europa Continental.

✓ Características del Common Law

Ahora que ya conocemos qué es el Common Law, es importante identificar las principales
características de este sistema de derecho. El Derecho Anglosajón está conformado por las
siguientes características:

• No siempre existen las leyes escritas y no promulgadas o sancionadas.

• Se fundamenta en el derecho de carácter eminentemente jurisprudencial.
 • Las decisiones judiciales son forzosas.
• Las decisiones tomadas en el tribunal pueden ser anuladas únicamente por el mismo
tribunal o a través de legislación.
• Generalmente, todo está permitido si no está prohibido por ley.

Se basa en la idea Remedies precede rights que se traduce como “La acción crea el derecho”, dando
a entender que las acciones judiciales en los tribunales dan pauta a las decisiones de los jueces y a su
vez crean el derecho.

➢ Fuentes del Common Law

Las fuentes del derecho son las contribuciones que dan origen al sistema jurídico, a partir de ellas
surgen las normas jurídicas que regulan la vida de las personas que se rigen bajo ese sistema. Es
importante conocer que cada sistema de derecho tiene diferentes fuentes del derecho, es decir, el
Derecho Civil no se basa en las mismas fuentes que el Derecho Anglosajón. A continuación, te
compartimos las fuentes del Common Law:

 Judicial Precedent o Case Law-Jurisprudencia: Se refiere al conjunto de sentencias y demás

resoluciones judiciales emitidas por los órganos judiciales de un ordenamiento jurídico
determinado.

 Legislation o Statutory Law - Leyes: Hace referencia a las leyes, estas pueden ser
parlamentarias, (Act of Parliament) y disposiciones de tipo reglamentario y la legislación
delegada (Delegated legislation) que tienen su origen del gobierno central o local, como lo
son las órdenes ministeriales (ministerial orders) y las ordenanzas municipales (local by-
laws).

 Custom - Costumbre: Cada nación tiene sus propias costumbres, la más relevante es la
costumbre mercantil (law merchant)

 Books of authority - Doctrina: Tratados de abogados y juristas de reputado reconocimiento.

Importancia del Derecho Anglosajón

Actualmente, los despachos jurídicos requieren abogados que tengan las habilidades para negociar y
elaborar contratos, así como asesorar a clientes en el idioma inglés, debido al aumento de empresas
e inversionistas de origen internacional y de la apertura de mercados en otros países.
 Derecho continental o europeo, civil law.

El derecho continental también conocido como el derecho europeo constituye el sistema jurídico en
la mayoría de los países europeos y latinoamericanos y que tienen su origen en el derecho romano.

También es conocido este derecho continental como civil law y tiene su origen en el derecho
romano, germano y canónico. Su principal característica es la esencialidad de un código de leyes
escrito, es decir, que el sistema normativo esté codificado y este sea su principal fuente de derecho.

La otra característica que define al derecho continental es la solución de conflictos a través de un

método deductivo. ¿Esto qué significa? En el derecho continental existe un fuerte armamento
jurídico, es decir, un fuerte poder legislativo del cual emanan normas jurídicas que los ciudadanos
deben cumplir.

Cuando estas normas jurídicas no son cumplidas o las partes entran en conflicto por su aplicación,
será el juez quién decida este conflicto y lo hará a través de las normas jurídicas que existen en el
sistema. De la norma ya escrita y establecida el juez conseguirá la solución para el conflicto
planteado. La solución ya está antes del conflicto.

➢ Características del derecho continental

Las principales características son:

• Es un sistema jurídico basado en las normas emanadas del poder legislativo y ejecutivo.
• La jurisprudencia solo aplica e interpreta las normas ya escritas y no crea derecho.
• Las soluciones a los casos están en los derechos escritos.
• Los precedentes jurisprudenciales no son obligatorios.
• Su origen está en los principios del derecho romano.
• Las normas han sido dictadas con legitimidad democrática.
Derecho continental y derecho anglosajón (civil law VS common law)

El derecho continental tiene su contraposición en el derecho anglosajón. Derecho nacido en las islas
británicas y que tiene su aplicación en las mismas y los territorios que fueron colonias británicas
como los EE. UU. o Australia entre otros.

En el common law a diferencia del derecho continental no existe un amplio marco normativo, sino
que serán los tribunales los encargados a través de los conflictos particulares en armar un sistema
jurídico que deberá ser respetado por los ciudadanos.

En el common law utilizan el modelo inductivo. Es decir, un conflicto se presenta ante el juez y será
él quien creará el derecho para poder solucionar el pleito y esa creación de derecho por el juez
tendrá carácter de norma jurídica. La solución nace del conflicto y no estaba antes. Estas soluciones
de los jueces son conocidas como jurisprudencia y deben ser cumplidas en adelante por los demás
tribunales como si fueran ley.

Fuentes del derecho continental

Las principales fuentes del derecho continental son: Las actuales fuentes del derecho son:

✓ Leyes: Las normas escritas que emanan de la voluntad del pueblo a través de las cortes.
Estas normas son aprobadas según el procedimiento oportuno designado por cada Estado y
son publicadas para que así puedan ser conocidas por todos los ciudadanos. Son
susceptibles de aplicación coercitiva y son la principal fuente que utilizan los jueces o
árbitros para solventar un pleito.
 ✓ Costumbres: Es conocido como el derecho consuetudinario y es una fuente subsidiaria de la
ley. Se trata de actuaciones recurrentes en un lugar determinado.
✓ Principios generales del derecho: son un conjunto de ideas que atribuyen a las normas y al
sistema jurídico en general un carácter ético. Son fuentes subsidiarias tanto de leyes como
de costumbres.
✓ En los sistemas de derecho romano o continental, la jurisprudencia no es reconocida como
fuente de derecho porque no se le otorga la función de creación de derecho sino
simplemente de aplicación y control de este. En cambio, en el sistema de derecho
anglosajón sí se reconoce a la jurisprudencia como fuente de derecho ya que tiene otorgada
la potestad de creación de derecho. Es decir, las sentencias de sus más altos tribunales serán
un precedente y tendrán que ser cumplidas a futuro por los tribunales inferiores y tendrán
carácter persuasivo para los tribunales superiores.

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¿CUALES S0N LAS FORMAS DE SOLUCION DE CONFLICTO?

METODOS ALTERNATIVOS DE SOLUCION DE CONFLICTOS:

Métodos alternativos de solución de conflictos

Conciliatón nacional 2022

▪ CONCILIACIÓN EN EQUIDAD: Dos o más personas solucionan sus conflictos por intermedio
de un tercero llamado Conciliador en Equidad
▪ CONCILIACIÓN EN DERECHO: Gestionar por sí mismas la solución de sus diferencias, con la
ayuda de un tercero neutral y calificado
▪ MASC MUJER: Métodos de solución de conflictos para las mujeres
▪ ARBITRAJE: Mediante el cual las partes defieren a árbitros la solución de una controversia
relativa a asuntos de libre disposición
▪ AMIGABLE COMPOSICIÓN: La Ley 1563 de 2012 en su artículo 59 define a la amigable
composición
▪ PROCEDIMIENTO PARA NEGOCIACIÓN DE DEUDAS: Reajustar con sus acreedores un plan de
pago favorable
▪ INSPECCIÓN, VIGILANCIA Y CONTROL: de conformidad con lo establecido en el artículo 18 de
la Ley 640 de 2001 y el Decreto 1069 de 2015.
▪ DIRECTORIO: Directorio entidades SICAAC

-SICAAC-Sistema de Información de la Conciliación, el Arbitraje y la Amigable Composición.

SISCAC es la plataforma dispuesta por la Cuenta de Alto Costo, para que las IPS y EPS puedan
registrar y validar en tiempo real la información de los pacientes de alto costo. SISCAC está
enmarcada en la calidad del reporte, la oportunidad y la gestión del riesgo. Bogotá D.C., octubre 24
de 2019.

Mecanismos Alternativos de Solución de Conflictos

Concepto y Definición: Los Mecanismos Alternativos de Solución de Conflictos – MASC, son los
procedimientos y trámites que tienen como propósito buscar la solución a los conflictos surgidos
entre las partes de manera amigable y cordial.

Se denominan “alternativos” porque establecen mecanismos diferentes al proceso judicial para

solucionar los conflictos y su trámite es llevado a cabo transitoriamente por particulares de
conformidad a lo establecido en el artículo 116 de la Carta Magna: “Los particulares pueden ser
investidos transitoriamente de la función de administrar justicia en la condición de conciliadores o
en la de árbitros habilitados por las partes para proferir fallos en derecho o en equidad, en los
términos que determine la ley». Artículo 116 inciso 4 Constitución Política”.

Estos mecanismos pueden ser autocompositivos o heterocompositivos:

Mecanismos Autocompositivos:

En este tipo “las propias partes confrontadas resuelven sus desavenencias, en ejercicio de la
autonomía de la voluntad, ya sea de manera directa o asistidos por terceros neutrales que facilitan
el diálogo y la búsqueda de soluciones al conflicto. Dentro de este primer grupo se encuentran
mecanismos como la conciliación, negociación, la mediación y la amigable composición”.

“En la autocomposición las partes pueden abordar la solución del conflicto, ya sea comunicándose e
intercambiando propuestas directamente –y en este caso estamos ante una negociación–, o bien
con la intervención de un tercero neutral e imparcial que facilita y promueve el diálogo y la
negociación entre ellas –y en ese evento nos encontramos ante la mediación, en cualquiera de sus
modalidades.”

Mecanismos Heterocompositivos:

En estos mecanismos “las partes enfrentadas someten la solución de sus conflictos a terceros que se
encargan de resolverlos independientemente de la autonomía de la voluntad de las partes. En este
segundo grupo se ubican tanto los mecanismos de justicia formal como el arbitraje”.

LA INTERVENCIÓN DE UN TERCERO NEUTRAL EN EL PROCESO: Esta intervención puede variar según

el grado de su intervención y control del proceso y toma de decisiones. Las siguientes son las clases
de intervención:

INTERVENCIÓN INQUISITIVA: es aquella en la que el tercero maneja completamente el proceso con

muy poca intervención de las partes en conflicto. Esta forma de intervención es típica de los
sistemas de heterocomposición, es decir de la justicia formal, en donde es un juez quien toma la
decisión, o en el arbitraje, en donde un árbitro decide por las partes.

INTERVENCIÓN DISPOSITIVA: Son las partes en controversia las que manejan el proceso, como
ocurre en la mediación o la conciliación.

INTERVENCIÓN MIXTA: cuando tanto las partes como el tercero, en diferente grado y distinta forma,
participan y controlan el proceso de búsqueda de soluciones.

“La implantación de estos mecanismos en los distintos sistemas jurídicos coincide con el logro de
cuatro objetivos básicos comunes: (i) facilitar el acceso a la justicia; (ii) proveer una forma más
efectiva de solución a los conflictos; (iii) mejorar la capacidad de la comunidad para participar en la
resolución de los conflictos; y (iv) aliviar la congestión, la lentitud y los costos de la justicia estatal
formal”
Tipos de Mecanismos Alternativos de Solución de Conflictos:

Aunque podrían enumerarse una gran cantidad de clases y tipos de mecanismos alternativos de
solución de conflictos, los más utilizados por la sociedad colombiana son: 1) La negociación, 2) La
mediación, 3) La conciliación, 4) El arbitraje y, 5) La amigable composición.

• La negociación:
La negociación es un procedimiento autocompositivo de resolución de conflictos, en el cual las
partes actúan directamente sin la intervención de terceros que funjan como mediadores o
interlocutores entre quienes tienen diferencias. No obstante, es posible que las personas que
negocian cuenten con asesores o consultores que les ayuden a encontrar puntos de acuerdo o
fórmulas de solución.

La negociación es la forma más antigua y natural que existe para resolver conflictos. Este mecanismo
se usa en la vida cotidiana, tanto para resolver conflictos sencillos, como complejos. Al negociar
existen unos intereses comunes, pero también unos opuestos. La negociación es muy común en el
área comercial. En la negociación las partes aceptan sentarse a la mesa a negociar sobre cómo
resolver su conflicto, sin regulación jurídica directa a la que se sometan. El proceso puede ser más o
menos elaborado y puede existir un facilitador que cuente con el reconocimiento de las partes para
jugar ese papel.

La negociación es un mecanismo en donde generalmente las partes no son adversarios ni están en

confrontación. Es usualmente un proceso informal y voluntario al que las partes recurren para lograr
un acuerdo mutuamente aceptable, sin la intervención de un tercero. En la negociación
generalmente hay regateos y discusiones, y cada una de las partes busca obtener los mejores
resultados. hasta.[1]

• La mediación:
La mediación se destaca porque las personas que sirven como mediadoras no tienen que ser
abogados o profesionales del derecho, ni tener ninguna formación académica especial, por lo tanto,
pueden llevar a cabo esta función todo tipo de personas, siempre y cuando se destaquen por su
liderazgo, compromiso y credibilidad.

Los mediadores no resuelven los asuntos, pues no son jueces ni árbitros, tampoco emiten concepto
sobre las versiones que las partes exponen, lo que tratan con su trabajo es de lograr un
acercamiento entre quienes tienen diferencias, facilitan el espacio para que el proceso de mediación
se realice en un ambiente de imparcialidad y tranquilidad, se respete la palabra y algunas reglas de
juego, que los mismos participantes disponen y aceptan.

Dada la sencillez de esta figura, la mediación es una experiencia que se puede implementar
fácilmente en distintas comunidades, como las escolares, pues en ellas pueden participar tanto los
docentes como los alumnos, ya que los compromisos que se adquieren tienen que ver más con el
respeto por la palabra y la convivencia, que con la adquisición de obligaciones. La participación en
los procesos de mediación es voluntaria, tanto de los mediadores como de las partes en conflicto, de
esta manera se garantiza el efectivo cumplimiento de los compromisos que se adquirieren y que
tienden a mejorar las relaciones de convivencia.
Como se observa entonces, el ejercicio de la mediación tiene como propósito servir de herramienta
para mejorar las relaciones interpersonales entre los miembros de una determinada comunidad.

• La conciliación:
En varias legislaciones la conciliación se usa como sinónimo de mediación, sin embargo, en sentido
estricto la conciliación es una forma particular de mediación en la que el tercero neutral e imparcial,
además de facilitar la comunicación y la negociación entre las partes, puede proponer fórmulas de
solución que las partes pueden o no aceptar según sea su voluntad.[2]

La conciliación es “un mecanismo de resolución de conflictos a través del cual, dos o más personas
gestionan por sí mismas la solución de sus diferencias, con la ayuda de un tercero neutral y
calificado, denominado conciliador”.

La conciliación es un mecanismo alternativo de solución de conflictos con regulación expresa en

Colombia, pues además de servir como herramienta para el acceso a la justicia, los acuerdos que se
logran a través de esta figura tienen mérito ejecutivo y hacen tránsito a cosa juzgada. Es decir, que, a
diferencia de la mediación, en caso de que las partes no cumplan los acuerdos, alguna de ellas puede
entablar una demanda que se llevará a cabo mediante un proceso ejecutivo (que evita el tiempo del
proceso ordinario) en el cual el juez determinará que lo acordado por las partes es de obligatorio
cumplimiento, y ya no se requiere resolver al respecto.

La conciliación, de conformidad a lo establecido en la Carta Magna, es considerada como un acto

judicial y no administrativo, independientemente de que lo realice un funcionario público o
administrativo.

La figura de la conciliación, más allá de promover la resolución de los conflictos de manera amigable,
tiene como propósito estimular la participación activa de los particulares, bien como conciliadores o
como gestores de la resolución conflictos.

A pesar de existir un tercero neutral que puede en dado caso proponer fórmulas de arreglo para la
resolución del conflicto, son las partes las que toman la decisión, por lo que éste se considera un
mecanismo autocompositivo, contrario al heterocompositivo, donde la solución es definida por un
tercero ajeno a las partes en contienda.

Esta figura “(…)busca involucrar a la comunidad en la resolución de sus propios conflictos, mediante
la utilización de instrumentos flexibles, ágiles, efectivos y económicos que conduzcan al
saneamiento de las controversias sociales y contribuyan a la realización de valores que inspiran un
Estado social de derecho, como son la paz, la tranquilidad, el orden justo y la armonía de las
relaciones sociales; además de que persigue la descongestión de los despachos judiciales,
reservando la actividad judicial para los casos en que sea necesaria una verdadera intervención del
Estado”[4].

• El arbitraje:
El Ministerio de Justicia y del Derecho define el arbitraje como un mecanismo alternativo de solución
de conflictos mediante el cual las partes defieren a árbitros la solución de una controversia relativa a
asuntos de libre disposición o aquellos que la ley autorice.
El arbitraje tiene las siguientes características:

• Es un mecanismo heterocompositivo, toda vez que es un tercero diferente a las partes quien
se encarga de dirimir el conflicto.
• Es oneroso ya que se debe pagar los honorarios y gastos del tribunal para que se pueda
adelantar el trámite.
• Es excepcional, ya que las partes, mediante un pacto arbitral han decidido relevar a la
justicia ordinaria permanente para que su controversia sea resuelta por particulares
investidos para administrar justicia.
• Si el pacto está contenido en una cláusula, ésta es autónoma del contrato.
• Es temporal, dado que el tribunal cesa en sus funciones cuando se presentan diversas
causales como la expedición del laudo o el vencimiento del término entre otros.

• La amigable composición:
“La Ley 1563 de 2012 en su artículo 59 define la amigable composición como un mecanismo
alternativo de solución de conflictos, por medio del cual, dos o más particulares, un particular y una
o más entidades públicas, o varias entidades públicas, o quien desempeñe funciones administrativas,
delegan en un tercero, denominado amigable componedor, la facultad de definir, con fuerza
vinculante para las partes, una controversia contractual de libre disposición.

La amigable composición tiene las siguientes características:

• Es un mecanismo heterocompositivo porque las partes delegan a un tercero la resolución de

su controversia.
• Es oneroso porque se debe pagar los honorarios y gastos del amigable componedor para
que se pueda adelantar el trámite.
• Es excepcional porque requiere pacto expreso de las partes.
• No jurídico obligatoriamente: El amigable componedor no tiene que ser abogado. Puede ser
cualquier persona que haya sido designado por las partes, sea un ciudadano en ejercicio y
obra como mandatario de las partes. No administra justicia.
• Es transaccional porque se expide una decisión que es firmada por el amigable componedor
y las partes, que tiene los mismos efectos de la transacción. Es decir, según la ley, constituye
cosa juzgada y las partes podrán dar alcance de prestar mérito ejecutivo.