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Tema 8

Práctica Procesal Civil y Mercantil

Aspectos prácticos de las


acciones de protección
de la propiedad y de la
posesión
Índice
Ideas clave 3
8.1. Introducción y objetivos 3
8.2. La acción reivindicatoria 4
8.3. La acción declarativa de dominio y los
expedientes registrales 8
8.4. La acción negatoria 9
8.5. La acción de deslinde 10
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8.6. La acción del artículo 41 LH 12


8.7. Las acciones posesorias 14
8.8. Referencias bibliográficas 22
8.9. Jurisprudencia 22

A fondo 25

Test 31
Ideas clave

8.1. Introducción y objetivos

El tema realiza la exposición de las principales acciones que se contemplan en el


ordenamiento jurídico español para la defensa del derecho de propiedad, así como
de la posesión. Dada la extensión de la materia que pretende abarcar, se limita a las
acciones generales, dejando las especificidades de casos concretos al estudio del
tema de la materia en cuestión, como ocurre con la propiedad horizontal o la
propiedad intelectual.

Los objetivos que se pretenden conseguir:

 Conocer las principales acciones que el ordenamiento jurídico español concede a


los particulares para la defensa del derecho de propiedad y para la protección de
la posesión.
 Determinarlos aspectos claves, desde un punto de vista sustantivo y procesal, para
la estimación de cada una de las acciones en cuestión.
 Conocer las últimas novedades legales con incidencia en la materia, como la Ley
15/2015, de 2 de julio, de Jurisdicción Voluntaria, la ley 13/2015, de 24 de junio,
de reforma de la Ley Hipotecaria y la Ley 5/2018, de 11 de junio, que modifica la
Ley de Enjuiciamiento Civil para permitir el desahucio contra la ocupación ilegal
de viviendas en determinados casos.
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8.2. La acción reivindicatoria

Se trata de la acción que el ordenamiento jurídico concede al propietario no poseedor


de un bien para recuperarlo de quien lo posee indebidamente. Su reconocimiento
legal se encuentra en el art. 348 del Código Civil (CC) y ante la insuficiente regulación
normativa, su contenido ha sido implementado por los tribunales de justicia a través
de las múltiples resoluciones judiciales dictadas sobre la misma.

Los componentes subjetivos de la acción son: el demandante o actor que habrá de


reunir la condición de propietario del bien y el demandado, que tendrá que ser
poseedor del bien en el momento de interposición de la demanda, careciendo de
derecho legítimo para poseer.

Se trata de una acción de naturaleza real, lo que supone que se puede ejercitar contra
cualquiera que posea indebidamente el bien, esto es, es oponible «erga omnes». Es,
además, una acción de condena, ya que el suplico de la demanda debe llevar siempre
incluido una solicitud al juez o tribunal para que condene al demandado a restituir el
bien.

Desde el punto de vista del fondo, quien ejercita la acción reivindicatoria ha de


probar suficientemente:
 El dominio del actor.
 La posesión del demandado.
 La identificación de la cosa.
 La carencia de título para poseer por parte del demandado.
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Consideraciones prácticas

Varias son las advertencias prácticas que deben hacerse en relación con la prueba del
dominio del actor.

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Dominio del actor

Cuando se trate de una adquisición derivativa, esto es, que proceda de un titular
anterior, será necesario no solamente probar la adquisición del reivindicante, sino
también que el que le transmitió lo había adquirido de su titular anterior y así
sucesivamente hasta que se acrediten las transmisiones suficientes hasta cubrir el
tiempo necesario para haber adquirido por usucapión (vid arts. 1930 y ss. del Código
Civil), o hasta se acredite la posesión inmemorial del bien, entendido como aquella
posesión constante de la cosa a lo largo del tiempo, sin que exista memoria de lo
contrario.

Como los dos presupuestos anteriores obligan a un gran esfuerzo probatorio, lo más
práctico para dar cumplimiento a este primer requisito es recurrir al art. 38 de la Ley
Hipotecaria (LH), que establece la presunción registral de que todos los derechos
que constan inscritos existen y pertenecen a su titular en la forma determinada por
el asiento respectivo. De manera que, aportando una certificación del Registro de la
Propiedad que acredite que en el mismo consta inscrito el dominio del actor se
invertirá la carga de la prueba, siendo el demandado quien deberá probar, entonces,
que el derecho inscrito en la realidad ya no es tal, o que posee con justo título para
ello.

Posesión del demandado

La acción debe dirigirse contra el poseedor o detentador de la cosa, entendido como


la persona que tenga la cosa en su poder el bien. Lo fundamental es que el
demandado sea poseedor del bien en el momento de interposición de la demanda.
De manera que, si durante la sustanciación del procedimiento dejara de hacerlo, ya
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sea de manera voluntaria o involuntaria, el procedimiento continuará y en la fase de


ejecución de sentencia, ante la imposibilidad de restitución del bien, el demandado
deberá resarcir al actor mediante la correspondiente indemnización de daños y
perjuicios.

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Además, el actor podrá ejercitar la acción rescisoria de dominio del adquirente del
demandado, siempre que el mismo lo haya hecho a través de contrato o negocio
jurídico (art. 1291.4 Código Civil).

Identificación del bien

Este requisito exige una perfecta descripción del bien objeto de reivindicación, con
sus linderos actuales y demás datos característicos identificativos del mismo, de tal
manera que permita al juzgador comprobar que la cosa reivindicada coincide
exactamente con la poseída por el demandado. Esta prueba no resulta sencilla
cuando hablamos de fincas adquiridas hace muchos años, con unos linderos que en
modo alguno se corresponden con la realidad actual, muchos de ellos señalados con
referencia al nombre de los entonces titulares de las fincas colindantes. Por lo que,
en muchas ocasiones, las demandas deben ir acompañadas de documentos
obtenidos de ayuntamientos y organismos públicos que acreditan que los linderos
antiguos coinciden con los de la realidad actual.

«Es requisito imprescindible para el éxito de la acción reivindicatoria, y


también de la declarativa, que en este punto no tienen diferencia, `la
perfecta identificación de la cosa objeto de la misma, de manera que no se
susciten dudas racionales sobre cuál sea siendo preciso que se determine la
finca por los cuatro puntos cardinales, que deben venir determinados
exactamente y con toda precisión, debiendo fijarse con precisión, situación,
cabida, linderos de la finca. La carga de la prueba de dicho requisito es
indiscutible que corresponde a la parte actora» (SAPC 323/2016 de 9 de
noviembre).

Carencia de título legítimo para poseer (posesión injusta)

El actor debe probar, con cualquiera de los medios admitidos en derecho, que el
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demandado carece de título que justifique su posesión. En este sentido, en el caso de


que el poseedor lo haga a título de dueño contando con un título que aparentemente
le habilite para ello, el actor deberá instar previa o simultáneamente a la
reivindicatoria la acción de declaración de nulidad del citado título.

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Aunque el art. 38.2 LH dispone que no se podrá ejercitar acción contradictoria del
dominio de inmuebles o derechos reales inscritos, sin que previa o simultáneamente
se inste la nulidad o cancelación de las inscripciones correspondientes, los tribunales
vienen suavizando este requisito, de manera que la falta de solicitud expresa de la
nulidad del asiento registral no resulta suficiente, por sí, para la desestimación de
una acción reivindicatoria, siempre que la acción vaya dirigida contra el titular
registral (STS de 23 de enero 1989). No obstante, se recomienda poner atención
sobre este extremo para evitar la sorpresa que podría acarrear un cambio en la línea
jurisprudencial actualmente aplicada.

En relación con el cumplimiento de este requisito, debe recodarse el art. 34 LH que


protege al tercero de buena fe, que adquiere un bien inmueble a título oneroso de
alguna persona que en el Registro aparece con facultades para transmitir e inscribe
su adquisición, lo que protege al adquirente y frustra cualquier reivindicación
posterior por parte de terceros.

La determinación de si el ejercicio de la acción se tramita por los cauces del juicio


verbal u ordinario estará en función del valor que tenga el bien o porción de bien
objeto de reivindicación (arts. 251.2 y 3 en relación con los arts. 249.2 y 250.2 LEC;
de manera que si el valor supera los 6 000 euros se tramitará por el procedimiento
ordinario (arts. 399 a 436 LEC) y si es igual o inferior a esa cifra por el verbal (arts. 437
a 447 LEC).

La acción vendrá sujeta a los plazos de prescripción de las acciones reales que
conforme al art. 1962 del CC es de 6 años desde la pérdida de la posesión para las
cosas muebles, salvo que el poseedor haya ganado en menos tiempo el dominio de
la cosa, y de 30 años para las cosas inmuebles, según dispone el art. 1963 CC,
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también salvo que el poseedor haya ganado antes el dominio de la cosa por
usucapión.

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8.3. La acción declarativa de dominio y los
expedientes registrales

La acción declarativa de dominio es la que se reconoce al propietario de un bien para


solicitar del juez que constate y declare su propiedad frente a quien pretende
discutírselo. Es un mecanismo útil para la declaración de propiedad en los casos de
extravío de títulos o cuando se haya adquirido por usucapión. No existe una
regulación específica de la misma en nuestro ordenamiento, por lo que ha sido
implementada por los tribunales de justicia.

Los presupuestos que habrá de acreditar en el juicio son: el dominio del actor (en los
casos de usucapión la posesión a título de dueño, pública, pacífica e incontrovertida
necesaria para adquirir) y la perfecta identificación de la cosa. No se necesita que el
demandado sea poseedor del bien.

Las reglas de determinación del procedimiento coinciden con las señaladas al


examinar la acción reivindicatoria.

La LH contempla en los arts. 198 y ss. una serie de expedientes tramitados por
notarios y dirigidos a obtener la concordancia entre el Registro de la Propiedad y la
realidad jurídica. Sin perjuicio de lo que se dirá sobre la acción de deslinde, los que
interesa conocer en mayor detalle por su interés práctico son: el que facilita la
inscripción de los excesos de cabida (art. 201 LH), el que proporciona un título para
obtener la inmatriculación de la finca (art. 203 LH) y el que permite reanudar el
tracto sucesivo (art. 208). Se trata de procedimientos en los que el cumplimiento
riguroso de las formalidades previstas en la norma cumple un papel fundamental,
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debiéndose proceder al estudio detallado de cada una de ellas.

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8.4. La acción negatoria

La acción negatoria es la que se concede al propietario para obtener la declaración


de que la cosa objeto de su dominio no se encuentra gravada por el derecho que otro
pretende ostentar sobre ella. Es un medio idóneo para reaccionar contra las
servidumbres pretendidas por parte de terceros. El objeto es hacer cesar las
perturbaciones ilegítimas, evitando injerencias futuras.

Se puede ejercitar por cualquier propietario, sea o no poseedor del bien y se dirige
frente a cualquier persona que pretende ser titular de un gravamen (derecho real
limitado) sobre el bien. Al igual que sucede con la acción declarativa de dominio, no
tiene una específica regulación legal.

El contenido de la pretensión esgrimible en ejercicio de la acción consiste


habitualmente en: que se declare que la cosa se encuentra libre del gravamen o
derecho pretendido por el demandado y, consiguientemente, que se declare la
inexistencia de este último derecho, y que se condene al demandado al cese de la
perturbación de la propiedad y al pago de la indemnización de daños y perjuicios
que corresponda.

Los aspectos que habrá de acreditar el actor son:


 El dominio del actor.
 Los actos de perturbación efectuados por el demandado, los cuales han de
consistir en la pretensión de titularidad de un derecho real limitado sobre la cosa.
Si se tratase de meras perturbaciones de hecho habría que acudir a otras vías
(acciones posesorias). Como la propiedad se presume libre, será el demandado
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quien haya de probar la existencia de su derecho (gravamen).

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«La doctrina jurisprudencial exige para el triunfo de la acción negatoria la
prueba de la propiedad de la parte demandante (acreditada y aceptada por
las partes) y la falta de prueba del derecho real por la demandada (no
alegada siquiera). La sentencia recurrida no se ha basado en forma alguna
que justifique el título adquisitivo de la servidumbre de paso por la parte
demandada, con lo que infringe el principio de libertad de la cosa objeto del
derecho de propiedad, si no se prueba lo contrario (art. 348 CC) y no se ha
probado en modo alguno (realmente, tampoco ha sido alegado) el derecho
a la limitación que implica un derecho real de servidumbre de paso» (STS
347/2016 de 24 de mayo).

En relación con este tipo de acción es muy importante recordar que en el


Código Civil (arts. 537 y 539) las servidumbres no aparentes o discontinuas
solo se adquieren por título, mientras que las continuas y aparentes se
adquieren por título o usucapión (prescripción).

Frente la acción negatoria que tiene el propietario para que se declare que su finca
está libre de gravamen, el titular del derecho de servidumbre que ve obstaculizado el
mismo disfruta de la denominada «acción confesoria», destinada a que se declare su
derecho.

8.5. La acción de deslinde

La acción de deslinde es aquella que tiende a resolver un conflicto existente en relación


a una situación de lindes confusos entre fincas colindantes. Se encuentra regulada en los
arts. 384 y ss. del CC y se reconoce no solo a los propietarios, sino también a los titulares
de derechos reales.

Si además de deslindar se pretende recuperar parte del terreno ocupado por la finca
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colindante, habrá de acumularse con la acción reivindicatoria. La legitimación pasiva le


corresponde al titular de la finca colindante con la que exista un linde confuso.

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«Es una acción que presenta caracteres propios, aun cuando pueda ir o no
unida a una reivindicatoria, y presupone confusión de límites o linderos de
las fincas, no procediendo cuando los linderos están claramente
identificados; y que, obviamente, interesa a los propietarios de fincas que
están en linde incierta o discutida y no a los demás» (STS 132/2015 de 9 de
marzo).

Las formas de efectuar el deslinde son básicamente tres:

 Convencionalmente.
 A través de un acto de jurisdicción voluntaria.
 A través de un procedimiento contencioso.

En el caso de que no exista acuerdo y no se quiera acudir al contencioso, las opciones


dependerán de si la finca está inscrita o no en el Registro de la Propiedad. Si está
inmatriculada se seguirá el procedimiento previsto en el expediente registral
regulado en el art. 200 LH, con la redacción dada tras la aprobación de la Ley 13/2015,
de 24 de junio, o si no está inmatriculada se seguirán los trámites previstos en los
arts. 104 a 107 de la Ley de Jurisdicción Voluntaria (LJV).

Alternativamente y si hubiese oposición de cualquiera de las partes, podrá


interponerse un procedimiento contencioso que se seguirá por los trámites del juicio
verbal u ordinario en función del valor de la porción de finca controvertida.

El Código Civil se ocupa de reseñar los criterios a los que habrá que atenderse para la
resolución de la acción de deslinde (arts. 385 a 387 CC), los cuales son:

 El deslinde se hará de conformidad con los títulos de cada propietario. Habrá que
demostrarse que la superficie que consta en el título se corresponde
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topográficamente con la superficie de terreno que queda comprendida dentro de


los linderos cuya determinación se solicita. No obstante, como los títulos no
siempre se corresponden con la realidad física del terreno, el legislador se ha
ocupado de indicar que cuando la superficie total resultante de los títulos en

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conflicto sea superior o inferior a la real del terreno, el exceso o defecto se
distribuirá proporcionalmente entre las fincas colindantes.

 A falta de títulos suficientes, se estará a lo que resulta de la posesión, esto es, la


utilización que viniera haciendo en la práctica de la franja de terreno en conflicto.

 Lo que resulte de cualquier otro medio de prueba (peritos, testigos, documental,


etc.).

 En el caso de que con los criterios anteriores no fuese posible concluir en la fijación
cierta de los linderos de las fincas, se distribuirá la porción o franja de terreno
objeto de la contienda por partes iguales.

8.6. La acción del artículo 41 LH

En nuestro ordenamiento jurídico rige el principio de legitimación registral, en virtud


al cual los asientos del registro se presumen exactos. Una consecuencia directa de
ello es que al titular registral le basta con aportar una certificación del registro para
acreditar su derecho, correspondiendo a aquel que pretenda sostener lo contrario la
carga de la prueba de su pretensión y, por consiguiente, de la inexactitud del registro
(arts. 38 y 97 LH).

La disposición final 9ª LEC/2000 dio nueva redacción al art. 41 LH, siendo la acción
que se concede a los titulares de derechos inscritos para oponerse a aquellos que
perturben sus derechos.
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«...el procedimiento regulado en el art. 41 de LH (RCL 1946, 886) constituye
una consecuencia procesal privilegiada del principio de legitimación registral
y exactitud, consagrados en los arts. 1 y 38 LH, de modo que la inscripción
registral produce todos sus efectos mientras no se declare su ineficacia en el
proceso declarativo correspondiente, y su finalidad es procurar que tales
presunciones alcancen virtualidad jurídica frente a los actos que se opongan
o perturben los derechos reales inscritos y de contenido posesorio, sin
necesidad de obtener una previa declaración judicial de existencia y
titularidad del derecho...» (SAPLP 21/2006 de 23 de enero).

La legitimación activa para el ejercicio de la acción corresponde al titular registral del


derecho real en cuestión. La legitimación pasiva corresponde a quienes, sin título
inscrito, se opongan o perturben el ejercicio del derecho.

Nos encontramos ante una acción tramitada en un juicio sumario, que tiene como
premisa la existencia de un despojo o perturbación y por objeto el restablecer o
instaurar una situación posesoria a favor del titular registral y que posee eficacia
provisional, ya que, al igual que sucede con las acciones de retener y recobrar la
posesión, no produce efecto de cosa juzgada. No se trata de una acción meramente
posesoria, ya que el actor no funda su derecho en el hecho de la posesión de la finca,
sino en la apariencia del derecho que genera la inscripción.

La naturaleza sumaria del procedimiento, además de no producir el efecto de cosa


juzgada, representa una limitación respecto de las causas de oposición que pueden
ser esgrimidas por el demandado.

El procedimiento se principia con la presentación de una demanda sucinta por parte


del titular registral en la que se exponga con claridad el objeto de esta,
identificándose adecuadamente a las partes. La demanda se presentará ante el juez
del lugar en el que se encuentre ubicada la finca (art. 52.1.1 LEC).
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Una vez recibida la demanda, el juez resolverá sobre su admisión y, en su caso,


procederá a citar a las partes para la celebración de la vista (art. 440 LEC). En el acto
de la vista, el demandado contestará de forma oral. La oposición del demandado
solo podrá basarse en alguno o algunos de los siguientes extremos:

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 Falsedad de la certificación registral u omisión de datos que obran en el registro
que podrían desvirtuar la misma.
 Poseer la finca en virtud del contrato u otra relación jurídica con el último titular
o con los titulares anteriores, o en virtud de prescripción ganada que haya de
perjudicar al titular registral.
 Existencia de inscripción a favor del demandado, lo que habrá de acreditar con la
correspondiente certificación registral.
 Falta de identidad entre la finca del titular registral y la poseída por el demandado.

Una vez contestada la demanda, se procederá a la admisión y práctica de la prueba,


la cual habrá de realizarse en un mismo acto. El juez, en los diez días siguientes a la
celebración de la vista, deberá dictar sentencia estimando o desestimando las
pretensiones esgrimidas en el escrito de demanda.

8.7. Las acciones posesorias

Aunque no se trate de acciones dirigidas a proteger la propiedad, sino la situación


fáctica posesoria, estimamos de interés hacer referencia en el tema que nos ocupa a
las acciones posesorias, como mecanismos de los que gozan los titulares de
derechos reales y, por supuesto, los propietarios, para proteger la situación fáctica
posesoria de la que estén disfrutando.

Propiamente hablando solo son acciones protectoras de la posesión los conocidos


como interdictos de retener y recobrar la posesión. En cambio, el interdicto de
adquirir la posesión no es una acción protectora de la situación fáctica o tenencia
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previa, sino que lo que pretende es, precisamente, obtener la posesión del bien. El
procedimiento es especial y sumario, como en las acciones posesorias, pero aquí no
se discute sobre la posesión anterior a la interposición de la demanda, sino sobre el
mejor derecho a poseer («ius possidendi»).

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En cuanto a los interdictos de obra nueva y de obra ruinosa lo que pretenden es evitar
el perjuicio que a la propiedad, la posesión o cualquier otro derecho real se puede
causar al ser lastimados por una obra en vía de realización, o por la situación ruinosa
de una obra, edificio, u otros elementos análogos. No existe un acto de perturbación
o despojo que altere la situación posesoria, sino un riesgo de un daño a resultas de
la obra en ejecución, o del estado ruinoso de la misma.

Las diferentes clases de interdictos tienen en común que todos ellos se tramitan por
los cauces del juicio verbal con independencia de su cuantía (art. 250 LEC). El juez
competente para conocer del mismo será el del lugar en el cual se encuentre
ubicada la finca. Frente a la acción interdictal no cabe la interposición de
reconvención (demanda que el demandado presenta frente al actor al contestar a la
demanda interpuesta por este). Se trata, además, de un procedimiento sumario en
cuanto a que la cognición judicial es limitada, y provisional, por cuanto que resuelve
la cuestión de forma preventiva a expensas de lo que pueda resultar en el
procedimiento declarativo que corresponda. El carácter provisional determina que la
sentencia no produzca los efectos de cosa juzgada.

Acción para adquirir la posesión

Quien ha adquirido por herencia la titularidad de un bien puede solicitar, a través del
interdicto de adquirir la posesión, que los tribunales le pongan en posesión de los
bienes, siempre que estos no estuviesen siendo poseídos por un tercero a título de
dueño o de usufructuario (art. 250.1.31 LEC)

La pretensión no es meramente protectora de la posesión, sino que se pide al juez


que ponga al actor en posesión de los bienes. La legitimación la tiene el heredero,
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el albacea o el administrador de los bienes. Más controvertido es si el legatario


puede hacer uso de este mecanismo legal, recordemos que el art. 885 CC determina
que el legatario no puede ocupar por su propia autoridad la cosa legada, sino que
debe pedir su entrega y posesión al heredero o albacea, cuando este se halle
autorizado para darla.

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Ello parece contrario a la legitimación para reclamar la adquisición de la posesión vía
interdicto.

El procedimiento será el verbal regulado en los arts. 437 a 447 LEC. Se principiará
con una demanda a la que habrán de acompañarse, entre otros medios de prueba, el
documento en el que conste la sucesión mortis causa a favor del demandante y los
testigos que se proponen.

El juez procederá a continuación a llamar a los testigos propuestos a los que oirá y
procederá a dictar un auto en el que denegará o estimará la solicitado. El auto será
publicado por edictos, a costa de la actora, en la sede del juzgado, en el Boletín Oficial
de la provincia y en un periódico de gran circulación de la misma. Instando a cualquier
interesado a comparecer y reclamar u oponerse en el plazo de 40 días. Una vez
transcurrido el indicado plazo, si nadie comparece se confirmará al demandante en
la posesión. En el caso de que alguien comparezca y se oponga se procederá a
convocar la celebración de una vista, siguiéndose el procedimiento por los trámites
del juicio verbal y concluyendo con la correspondiente sentencia que no tendrá
fuerza de cosa juzgada.

Acciones para retener y recobrar la posesión

Señala el art. 446 CC: «Todo poseedor tiene derecho a ser respetado en su posesión,
y si fuere inquietado en ella deberá ser amparado o restituido en dicha posesión por
los medios que las leyes de procedimiento establecen».

Entre los medios que concede el ordenamiento para proteger a todo poseedor de las
perturbaciones y despojos que puedan sufrir están los interdictos de retener y
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recobrar la posesión. La diferencia estriba en que, mientras en el interdicto de


retener lo que se persigue es proteger y conservar la posesión ante un acto que
perturba la misma, en el interdicto de recobrar lo que se persigue es la restitución
de la posesión que habían sido objeto de despojo total o parcial.

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Estos interdictos lo que persiguen es evitar que los particulares que se crean con
mejor derecho a poseer que el poseedor actual, o en general que cualquier tercero,
pueda tomarse la justicia por su mano y apropiarse sin más de la cosa y ello al margen
del título jurídico con que lo haga. La protección se concede al poseedor de bienes
inmuebles, al de bienes muebles e, incluso, al poseedor de derechos susceptibles de
posesión (derechos de ejercicio duradero, continuado y reiterado, no así los
puramente contractuales).

Ambos interdictos no son susceptibles de ejercitarse de forma simultánea, ya que


persiguen fines contradictorios, de forma que si se ha producido ya el despojo no
cabe el de retención y si estamos ante una mera perturbación que no ha privado de
la posesión no procede el de recobrar. Lo que si resulta admisible es que se ejerciten
de forma subsidiaria o alternativa.

Requisitos para retener la posesión

Para que se pueda ejercitar el derecho de retener la posesión se requieren los


siguientes requisitos:
 Que el actor se encuentre en posesión o tenencia de la cosa o derecho objeto del
interdicto.
 Existencia y acreditación del acto de perturbación de la posesión por parte del
demandado.
 Que la acción se ejercite antes de que transcurra el plazo de caducidad de un año
a contar desde la fecha de producción de la perturbación posesoria.

Requisitos para recobrar la posesión


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En cuanto al interdicto de recobrar la posesión, se requiere que se cumplan los


siguientes presupuestos:

 Que el actor acredite la posesión anterior a la fecha de producción del despojo


posesorio.

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 Que se acredite la realización de un acto de despojo por parte de un tercero como
consecuencia del cual se le haya arrebatado con animus spoliandi todo o parte de
la tenencia material de la cosa o derecho al actor.
 Que la acción se ejercite dentro del plazo de caducidad de un año a contar desde
la fecha de producción del despojo.

No se producirá despojo, a los efectos del interdicto de recobrar, en los casos


en los que el demandado hubiera actuado amparado en una orden
administrativa o de la autoridad competente, cuando se haya efectuado con
el consentimiento del actor y cuando el actor detentase la cosa de forma
meramente tolerada.

El procedimiento se sigue por los trámites del juicio verbal, correspondiendo la


legitimación activa al poseedor del bien o derecho, ya sea propietario, usufructuario,
titular de otro derecho real de uso y disfrute, o incluso el arrendatario. Por
consiguiente, el interdicto protege tanto la posesión mediata, como la inmediata, civil
o natural y lo sea en concepto de dueño o en otro concepto. La legitimación pasiva
corresponde al autor de los actos de perturbación o despojo, según sea el caso.
Cuando se menciona al autor se entiende por tal a quien ordenó ejecutar dichos
actos o por cuenta de quien se llevaron a cabo, sin que ello se extienda al ejecutor
material que haya operado como mero instrumento.

El procedimiento concluirá con una sentencia que no tendrá efecto de cosa juzgada.
Dice el art. 447.2 LEC: «no producirán efecto de cosa juzgada las sentencias que
pongan fin a los juicios verbales sobre tutela sumaria de la posesión, quedando a
salvo el posterior declarativo ordinario sobre la propiedad o posesión definitivas».
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Acciones frente a obras nuevas y obras ruinosas

Se trata de mecanismos legales encaminados a amparar la propiedad, la posesión, o


cualquier derecho real que pueda verse afectado o sufrir un perjuicio por la
ejecución de una obra nueva o por el posible derrumbe de la obra, edificación, o
elemento análogo en estado de ruina. Se trata de evitar una lesión inminente o
impedir que se agrave la ya originada.

Al interdicto de obra nueva se refiere el art. 250.1.51 LEC cuando dispone: «se
decidirán en juicio verbal, cualquiera que sea su cuantía, las demandas en las que se
pretenda que el tribunal resuelva con carácter sumario la suspensión de una obra
nueva» (art. 250.1.51 LEC).

Es indispensable para la estimación de un interdicto de obra nueva que se acredite


un interés legítimo en la suspensión de la obra, el cual debe venir determinado por
el hecho de que la nueva edificación afecte de forma directa, al dominio, posesión o
derecho de que se trate.

Requisitos para el interdicto de obra nueva

Los requisitos para el ejercicio del interdicto de obra nueva son:

 Que el actor tenga la posesión de la finca o la titularidad del dominio o del derecho
real en cuestión que pueda verse directamente perjudicado por la obra nueva.
 Que la obra nueva no se encuentre terminada, ya que en otro caso el interdicto
de obra nueva carecería de sentido y lo que procedería es otra acción
(reivindicatoria, indemnización de daños, interdictos de recobrar, etc., según sea
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el caso).
 Que la obra nueva en construcción perturbe o perjudique de cualquier otra forma
directa la situación posesoria o el disfrute del derecho por parte del actor.
 Que el demandado sea el autor o responsable de la obra.

Práctica Procesal Civil y Mercantil


19
Tema 8. Ideas clave
El legitimado pasivo es quien sea dueño de la obra, entendido como la persona por
cuenta de la cual se haya ordenado hacer la obra, o el que la hace por su propia
decisión o iniciativa. Se trata del causante jurídico y no del ejecutor instrumental.

No debe identificarse la noción de «dueño de la obra» con la de «dueño del


terreno», ya que hay muchos casos en los que no coincide.

Las particularidades en la tramitación del juicio verbal del interdicto de obra nueva
son que el juez, una vez presentada la demanda y antes incluso de la citación para la
vista, procederá a dirigir una orden de suspensión de la obra al dueño o encargado
de la obra, quien podrá ofrecer caución para continuarla. También podrá el
demandado solicitar llevar a cabo los actos de conservación de la parte de edificación
realizada. El tribunal podrá acordar, antes de la vista, que se proceda a la realización
de un reconocimiento judicial, pericial o conjunto.

En cuanto al interdicto de obra ruinosa, sanciona el art. 250.1.61 LEC que se


sustanciarán por los trámites del juicio verbal las pretensiones que consistan en que
el tribunal resuelva, con carácter sumario, la demolición o derribo de obra, edificio,
árbol, columna o cualquier otro objeto análogo en estado de ruina y que amenace
con causar daños a quien demande.

Un presupuesto necesario para el ejercicio del interdicto de obra ruinosa es que


exista un edificio, árbol, o cualquier otro elemento análogo en estado de ruina y que
amenace la producción de un daño inminente en la finca poseída o titularidad del
actor. El daño debe ser serio y real.

El legitimado pasivamente es el titular del edificio, árbol o elemento que se


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encuentre en estado ruinoso. El régimen previsto en la LEC contempla como


pretensión vinculada a esta acción única y exclusivamente la solicitud de la
demolición o derribo del edificio, árbol o elemento ruinoso. Ello no obsta para que
puedan solicitarse, además, medidas cautelares tendentes a la evitación del daño o
de su agravamiento en atención a la urgencia de la situación.

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20
Tema 8. Ideas clave
El procedimiento se seguirá por los trámites de juicio verbal y concluirá con una
sentencia que no tendrá el carácter de cosa juzgada.

Protección frente a la ocupación ilegal de viviendas

La Ley 5/2018, de 11 de junio ha modificado la LEC, actualizando el tradicional


interdicto de recobrar la posesión en los casos de ocupación ilegal de viviendas, cuya
finalidad es agilizar la recuperación de la vivienda por parte del propietario de
misma o de su legítimo poseedor que haya sido privado ilegalmente de ella (art.
250.1.4 LEC).
La demanda deberá interponerse asistido de abogado y procurador y habrá de
acompañarse del título de propiedad o que legitime la posesión despojada y podrá
dirigirse contra los desconocidos ocupantes de la misma (art. 437.3 bis) y habrá de
exigirse la inmediata entrega de la posesión de la vivienda. El letrado de la
Administración de Justicia, al dictar el decreto de admisión, requerirán a los
ocupantes para que en el plazo de 5 días desde la notificación de la demanda aporten
el título que justifique su posesión. Si los ocupantes, en el plazo indicado, no
aportasen el título, o el aportado fuera insuficiente, se dictará auto ordenando la
inmediata entrega de la vivienda. Este auto será irrecurrible y ejecutable contra
cualquier ocupante que se hallare en la vivienda (art. 441.1 bis LEC).

Si la demanda no incluyese la petición de la inmediata entrega de la posesión de la


vivienda, el demandado tendrá 10 días para oponerse, si no lo hiciere, se procederá
de inmediato a dictar sentencia, debiendo el actor pedir su ejecución para que se
proceda al lanzamiento. En caso de existir oposición de los ocupantes, la misma
deberá limitarse a esgrimir la existencia de título suficiente para poseer la vivienda o
la falta de título por parte del actor (art. 444.1 bis).
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La norma está vigente desde el 2 de julio de 2018.

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Tema 8. Ideas clave
8.8. Referencias bibliográficas

Art. 446 Código civil. Boletín Oficial del Estado, 25 de julio, núm. 206, pp. 257.

Art.447.2 Ley 1/2000, de 7 de enero, de Enjuiciamiento Civil. Boletín Oficial del


Estado, 8 de enero de 2000, núm. 7, pp. 660-661.

Sentencia núm. 323/2016 de 9 de noviembre. Audiencia Provincial de A Coruña (Sala


de lo Civil, Sección 6ª).

Sentencia núm. SAPP 21/2006 de 23 de enero. Audiencia Provincial de Las Palmas


(Sala de lo civil, sección 4ª).

Sentencia núm. 132/2015 de 9 de marzo. Tribunal Supremo (Sala de lo Civil, Sección


1ª).

Sentencia núm. 347/2016 de 24 de mayo. Tribunal Supremo (Sala de lo Civil, Sección


1ª).

8.9. Jurisprudencia

Sentencia de la Audiencia Provincial de Barcelona. Rebeldía

Sentencia núm. 216/2013 de 23 de diciembre. Barcelona. Audiencia Provincial (Sección


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12ª).

Imposibilidad de actuar en un procedimiento por fuerza mayor. Se analizan en la


sentencia los supuestos en los que concurre fuerza mayor que impide llevar a cabo
una determinada actuación procesal.

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Tema 8. Ideas clave
Sentencia del Tribunal Supremo: acción reivindicatoria en los casos de comunidad

Sentencia núm. 798/2011 de 7 noviembre. Rec. 1532/2008. Tribunal Supremo (Sala de


lo Civil, Sección 1ª).

Sentencia sobre la legitimación activa para el ejercicio de la acción reivindicatoria en


los casos de comunidad.

Acción declarativa de dominio

Sentencia núm. 112/2012 de 13 marzo. Rec. 410/2009. Tribunal Supremo (Sala de lo Civil,
Sección 1ª). Disponible en: https://vlex.es/vid/-362741258

En relación con los requisitos de la acción declarativa de dominio y sus diferencias


con la acción reivindicatoria.

Acción negatoria

Sentencia núm. 105/2006 de 2 febrero. Rec. 2268/1999. Tribunal Supremo (Sala de lo


Civil, Sección 1ª).

Sobre la legitimación activa y la necesidad de acreditar la condición de propietario de


la finca.
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Tema 8. Ideas clave
Tercería de dominio

Sentencia núm. 708/2007 de 14 junio. Rec. 2582/2000. Tribunal Supremo (Sala de lo Civil,
Sección 1ª).

Naturaleza y finalidad: acción declarativa de dominio dirigida al alzamiento de un


embargo sobre bien del tercerista; improcedencia: adquisición por el tercerista de
bien inmueble embargado, pero sin anotación preventiva del embargo trabado.

Acción de deslinde

Sentencia núm. 353/2011 de 18 mayo. Rec. 528/2008. Tribunal Supremo (Sala de lo Civil,
Sección 1ª). Disponible en: https://vlex.es/vid/-282782027

Sobre la acción de deslinde y los criterios a utilizar en la solución de los lindes


confusos entre fincas colindantes.

Acciones posesorias

Sentencia núm. 79/2011 de 1 marzo. Rec. 1571/2007. Tribunal Supremo (Sala de lo Civil,
Sección 1ª). Disponible en: https://vlex.es/vid/tutela-sumaria-reivindicatoria-caducidad-
261774790

Sobre los interdictos de retener y recobrar y la necesidad de que se ejerciten en el


plazo máximo de un año a contar desde el acto de perturbación o despojo.
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Tema 8. Ideas clave
A fondo
Acciones de protección de la propiedad: caso

El profesor Francisco Echeverría expone un caso relacionado con la acción


reivindicatoria y la acción derivada del artículo 34 de la Ley Hipotecaria.

Accede al caso a través del aula virtual

Acciones de protección de la propiedad: solución

En el caso el profesor analiza cada cuestión controvertida que se plantea en la


primera parte de la exposición.
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Accede al caso a través del aula virtual

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Tema 8. A fondo
Ley de Jurisdicción Voluntaria

Ley 15/2015, de 2 de julio, de Jurisdicción Voluntaria. Boletín Oficial del Estado, núm.
158, de 3 de julio de 2015, páginas 54068 a 54201 (134 págs.). Disponible en:
https://www.boe.es/diario_boe/txt.php?id=BOE-A-2015-7391

Se trata de la norma fundamental que regula la jurisdicción voluntaria, tanto las


cuestiones comunes procedimentales como ciertos expedientes. Los artículos
relacionados con el contenido del tema son del 104 al 107.

Ley de Enjuiciamiento Civil

Ley 1/2000, de 7 de enero, de Enjuiciamiento Civil. Boletín Oficial del Estado, núm. 7, de
08 de enero de 2000, pp. 575 -728. Disponible en:
https://www.boe.es/buscar/pdf/2000/BOE-A-2000-323-consolidado.pdf

Muy recomendable para el estudio de este tema la lectura de la Ley de


Enjuiciamiento Civil, especialmente de los siguientes artículos:

 Art. 52.1.1.
 Art. 150.
 Arts. 249-250.
 Art. 251.1.
 Art. 251.3.
 Arts. 256 a 261.
 Art. 399.
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 Art. 436 a 437.


 Art. 447.
 DF 9ª.

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Tema 8. A fondo
Modificación de la Ley de Enjuiciamiento Civil 2018

Ley 5/2018, de 11 de junio, de modificación de la Ley 1/2000, de 7 de enero, de


Enjuiciamiento Civil, en relación a la ocupación ilegal de viviendas. Boletín Oficial del
Estado, núm. 142, de 12 de junio de 2018, páginas 60209 a 60213 (5 págs.). Disponible
en: https://www.boe.es/buscar/doc.php?id=BOE-A-2018-7833

Artículo único que modifica la Ley de Enjuiciamiento Civil para agilizar los procesos
de ocupación ilegal de viviendas, artículo de gran actualidad imprescindible para
estar actualizado en esta materia.

Código Civil

Real Decreto de 24 de julio de 1889 por el que se publica el Código Civil. Gaceta de
Madrid, núm. 206, de 25 de julio de 1889, páginas 249 a 259 (11 págs.). Disponible en:
https://www.boe.es/buscar/doc.php?id=BOE-A-1889-4763

Muy recomendable para el estudio de este tema la lectura del Código Civil,
especialmente de los siguientes artículos:

 Arts. 348.
 Art. 384 a 387.
 Art. 441 a 458.
 Art. 885.
 Arts. 1962 y 1963.
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Tema 8. A fondo
Ley Hipotecaria

Decreto de 8 de febrero de 1946 por el que se aprueba la nueva redacción oficial de la


Ley Hipotecaria. Boletín Oficial del Estado, núm. 58, de 27 de febrero de 1946, páginas
1518 a 1532 (15 págs.). Disponible en: https://www.boe.es/buscar/doc.php?id=BOE-A-
1946-2453

De especial utilidad para este tema los artículos:

 Art. 34.
 Art. 38.
 Art. 41.
 Art. 97.
 Art 198 a 210.

Reglamento hipotecario

Decreto de 14 de febrero de 1947 por el que se aprueba el Reglamento Hipotecario.


Boletín Oficial del Estado, núm. 106, de 16 de abril de 1947, páginas 2238 a 2239 (2 págs.).
Disponible en: https://www.boe.es/buscar/doc.php?id=BOE-A-1947-3843

En estrecha vinculación con el contenido de este tema los artículos 272 a 287.
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28
Tema 8. A fondo
Reforma de la ley hipotecaria y del catastro

MERINO ESCARTÍN, J. F. «Reforma de la Ley Hipotecaria y del Catastro». Notarios y


Registradores. 17 de octubre de 2020. [Consulta: 15 de junio de 2021]. Disponible en:
https://www.notariosyregistradores.com/web/normas/destacadas/reforma-de-la-ley-
hipotecaria-y-del-catastro/

Descripción de la lectura: Se trata de un breve artículo que explica las modificaciones


en la importante reforma de la Ley Hipotecaria. El alumno debe centrarse en el
análisis de los expedientes o procedimientos registrales.

Aspectos procesales en las demandas sobre tutela sumaria ante situaciones de


perturbación o despojo de la posesión

RIVES SEVA, J.M. «Aspectos procesales en las demandas sobre tutela sumaria ante
situaciones de perturbación o despojo de la posesión». Revista de Jurisprudencia El
Derecho. 2011, núm. 3. [Consulta: 15 de junio de 2021]. Disponible en:
https://elderecho.com/aspectos-procesales-en-las-demandas-sobre-tutela-sumaria-
ante-situaciones-de-perturbacion-o-despojo-de-la-posesion

El artículo repasa de forma sucinta los principales aspectos procesales prácticos en


relación con las acciones posesorias para retener y recobras la posesión.
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Tema 8. A fondo
Acción declarativa de dominio, acción reivindicatoria y desahucio por precario

MEDRANO ARANGUREN, A. «Acción declarativa de dominio, acción reivindicatoria y


desahucio por precario». CEFLegal. Revista Práctica de Derecho. 2016, núm. 186, 223-
229. [Consulta: 15 de junio de 2021]. Disponible en:
https://dialnet.unirioja.es/servlet/articulo?codigo=5760132

Dicha publicación hace un repaso de los diferentes elementos prácticos que afectan
a las diferentes acciones protectoras del dominio y de la posesión que son objeto de
estudio.
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Tema 8. A fondo
Test
1. Un cliente quiere reivindicar una parte de su finca invadida por el propietario de
la finca colindante. Nos pregunta por el cauce procesal que seguirá el
procedimiento. Señálese la respuesta correcta:
A. La acción reivindicatoria se tramitará siempre por el juicio ordinario.
B. La acción reivindicatoria se tramitará siempre por el juicio verbal.
C. La acción reivindicatoria se tramitará sólo por los cauces de juicio ordinario
si el valor del bien o porción de bien reivindicado es superior a 6000 euros.
D. La acción se tramitará a través de un procedimiento monitorio.

2. El mismo cliente nos pregunta cuáles son los puntos o aspectos que deberá probar
para que triunfe la acción reivindicatoria. Señale la alternativa correcta:
A. Para la estimación de la sentencia basta con que se acredite el dominio del
actor y la posesión del demandado.
B. Para la estimación de la sentencia basta con que se acredite el dominio del
actor, la identidad de la cosa y la posesión del demandado.
C. Para la estimación de la acción reivindicatoria es necesario, entre otros,
probar la posesión injusta del demandado.
D. Todas las respuestas anteriores respuestas son incorrectas.
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Tema 8. Test
3. Un cliente viene a informarse sobre la acción declarativa de dominio, ya que desea
que se declare que es propietario de una finca y ha perdido el título. Señale la
alternativa incorrecta:
A. La acción declarativa de dominio no persigue la recuperación o reintegración
de la cosa.
B. En la acción declarativa de dominio deberán acreditarse el dominio del actor,
la posesión del demandado y la identidad de la cosa.
C. En la acción declarativa de dominio solo hay que probar el dominio del actor
y la posesión del demandado.
D. La acción declarativa de dominio se tramitará por el juicio ordinario o verbal
en función del valor del objeto cuyo dominio se pretende.

4. Un estudiante de Derecho se quiere informar sobre los expedientes de dominio


previstos en la Ley Hipotecaria. Señala la respuesta correcta:
A. La regulación del expediente de dominio se encuentra prevista en el Ley de
Enjuiciamiento Civil.
B. El expediente de dominio se tramita y resuelve ante el Registrador de la
Propiedad del lugar en el que se encuentre ubicada la finca.
C. Existe un expediente específico como mecanismo para reanudar el tracto
sucesivo de una finca.
D. Los expedientes previstos en la Ley Hipotecaria son todos de jurisdicción
contenciosa.
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Tema 8. Test
5. Juan se dirige a nuestro despacho y nos comenta que lleva soportando desde más
de un año que diversos jornaleros pasen por su finca para acceder a otras fincas,
sin que tengan título para ello. Nos pregunta qué acción debe ejercitar para que
se declare que no tienen derecho a hacerlo. Señala la respuesta correcta:
A. La acción reivindicatoria.
B. La acción negatoria.
C. La acción confesoria.
D. La declarativa de dominio.

6. Señala la alternativa correcta:


A. En relación con la acción de deslinde y amojonamiento, la misma se reconoce
tanto al propietario como a los titulares de otros derechos reales.
B. La acción de deslinde tiene como cometido fijar los linderos confusos de la
finca y obtener la restitución de la parte de finca objeto de discusión, en el caso
de que estuviese poseída por el titular de la finca colindante.
C. El deslinde se resolverá siempre a través de un procedimiento judicial de
jurisdicción voluntaria.
D. El deslinde se resolverá siempre a través de un procedimiento judicial de
jurisdicción contenciosa.

7. Un titular de un derecho inscrito en el Registro de la Propiedad nos pregunta sobre


la acción prevista en el art. 41 LH. Señala la respuesta correcta.
A. En relación con la acción del art. 41 LH, la DF 9 de la LEC dispone que las
acciones reales procedentes de los derechos inscritos podrán ejercitarse a
través del procedimiento ordinario regulado en la LEC.
B. En relación con la acción del art. 41 LH, la DF 9 de la LEC dispone que las
acciones reales procedentes de los derechos inscritos podrán ejercitarse a
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través del procedimiento verbal regulado en la LEC.


C. La sentencia dictada en el procedimiento en el que se ejercite la acción del
art. 41 LH tendrá los efectos de cosa juzgada.
D. Todas las respuestas anteriores son incorrectas.

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Tema 8. Test
8. Un cliente está interesado en el ejercicio de una acción posesoria para recobrar la
posesión de un bien y nos pregunta sobre los caracteres de dicha acción. Señala la
respuesta correcta:
A. En relación con los interdictos, se tramitan por el juicio ordinario o verbal, en
función del valor del objeto al que afecta la posesión defendida.
B. El juez competente para conocer del interdicto es en todo caso el del
domicilio del demandado.
C. La legitimación activa para interponer el interdicto la tiene exclusivamente
el propietario que se ve inquietado en su posesión.
D. La sentencia que se dicte no tendrá efecto de cosa juzgada.

9. Un cliente se dirige a nuestro despacho para ejercitar una acción posesoria y nos
pregunta sobre las acciones para retener y la acción para recobrar la posesión.
Señala la respuesta correcta:
A. Las acciones de retener y recobrar la posesión pueden ejercitarse
acumuladamente de forma simultánea y principal.
B. La diferencia entre las acciones de retener y recobrar la posesión estriba en
que mientras en la primera se ha producido un despojo posesorio en la segunda
se ha producido una mera perturbación en la posesión.
C. Será necesario siempre y en todo caso, tanto para la acción de retener como
para la de recobrar la posesión, que la acción se ejercite en el plazo de
caducidad de un año a contar desde la perturbación o despojo.
D. Todas las respuestas anteriores son incorrectas.
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Tema 8. Test
10. Un cliente se dirige a nuestro despacho para informarse sobre el denominado
«Desahucio exprés» tras la aprobación de la Ley 5/2018, de 11 de junio:
A. La demanda para recobrar la posesión en los casos de ocupación ilegal de
viviendas deberá interponerse necesariamente con la asistencia de procurador
y abogado.
B. En relación con el interdicto de obra nueva, puede ejercitarse tanto si la obra
nueva está iniciada, como si ya se encuentra finalizada.
C. Para la estimación de un interdicto de obra nueva basta con que se perturbe
o perjudique la posesión de forma directa o indirecta.
D. Todas las respuestas anteriores son incorrectas.

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Tema 8. Test

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