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Los medios para proteger el derecho real de dominio son muy variados y pueden
constituir en:
- Medios o acciones judiciales.
- Medios o medidas generales.
Dentro de éstas últimas está la protección constitucional del dominio (19 Nº 24 de la
Constitución) la regulación del sistema de expropiación en DL 2186 y la tipificación de
ciertos delitos como robo, hurto o la usurpación.
Acciones Judiciales:
Se distinguen las de derecho público, como el recurso de protección, y las de derecho privado.
Las de derecho privado pueden ser:
a) Personales, y
b) Reales.
a) Personales: Se dirigen en contra de una determinada persona que por un hecho suyo o la
sola disposición de la ley ha contraído la obligación correlativa, por ejemplo: Comodato,
arrendamiento, depósito.
Puede suceder que una persona sea titular al mismo tiempo tanto de una acción real como de
una acción personal de restitución del dominio.
En el comodato, por ejemplo, al término del contrato el comodante para recuperar el dominio
de la cosa dada en comodato puede ejercer la acción personal que emana de la convención y
también la acción propia del dominio; la reivindicatoria.
I. Acción Reivindicatoria.
1. Concepto
La reivindicación o acción de dominio es la que tiene el dueño de una cosa singular de que
no está en posesión para que el poseedor de ella sea condenado a restituírsela. Art. 889.
De acuerdo al Art. 577 se trata de una acción real.
2. Requisitos:
l) Que el que intenta la acción sea dueño de la cosa que reivindica.
El Art. 893 señala que la acción reivindicatoria corresponde al que tiene la propiedad plena
o nuda, absoluta o fiduciaria de la cosa. De esta disposición se desprende que es indiferente
la naturaleza del dominio de quien intenta la acción reivindicatoria.
Ejemplo: Comprador a quien no se ha hecho la tradición no es dueño no puede ejercer la
acción reivindicatoria.
El demandante deberá probar que él es el dueño de la cosa, toda vez que la acción se va a
dirigir contra el poseedor que se reputa dueño de la cosa (Art. 700 inc. 2), deberá destruir la
presunción de dominio de que goza el poseedor.
Para la prueba del dominio habrá que distinguir si estamos frente a un modo de adquirir el
dominio originario o derivativo.
Si es originario bastará con probar que el hecho constitutivo del dominio; por ejemplo, que
se produjo el aluvión. En cambio, en los modos de adquirir el dominio derivativos no solo
debe acreditarse la adquisición válida del actual titular del dominio, sino que, además deberá
probar el derecho de su antecesor (que le transfirió el dominio) y así hasta llegar a quien
adquirió el dominio en forma originaria. Como esto es imposible en la práctica lo que se hace
es probar el dominio a través de la prescripción o bien recurrir a las presunciones judiciales.
Del Art. 892 se sigue que el copropietario de una cosa singular puede reivindicar la cuota
determinada que le corresponda.
a) Del Art. 889 se sigue que puede tratarse de una cosa singular, que se determine y
especifique de tal manera la cosa singular que se reivindica, que no pueda caber duda en su
individualización, a fin de que la discusión de las partes pueda recaer sobre una cosa concreta
y que los Tribunales resuelvan el litigio con pleno conocimiento de los hechos.
Doctrinariamente se incluyen también en este caso las universalidades de hecho (colección,
por ejemplo).
La acción reivindicatoria no procede respecto de una universalidad jurídica. Por esta razón
la herencia está protegida por la acción de petición de herencia Art. 841 inc. 2 y Art. 1264.
Sin embargo, en el caso de la acción de petición de herencia se le permite al heredero ejercer
la acción reivindicatoria sobre cada una de las cosas hereditarias singulares que la componen.
Art. 1268.
b) Pueden reivindicarse las cosas corporales raíces y muebles (Art. 890 inc. 1)
c) Los otros derechos reales que signifiquen cosas corporales y singulares pueden
reivindicarse como el dominio, salvo el de herencia (ya que no es singular). Esto se debe a
que en las cosas incorporales hay una especie de propiedad Art. 891 inc. 1 y Art. 583.
d) Se puede reivindicar una cuota determina proindiviso de una cosa singular Art. 892. La
comunidad puede recaer sobre una cosa singular, en cuyo caso se habla más bien de
copropiedad, pero también puede recaer sobre una universalidad jurídica, caso en el cual
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algunos hablan de comunidad propiamente tal. Tratándose del primer caso no cabe duda que
la cuota (por ejemplo 1/5 de una cosa determina) puede reivindicarse: es el caso del art. 892
del CC. El problema reside en saber si cabe la reivindicación en el segundo caso, es decir,
cuando la cosa común es una universalidad jurídica (por ejemplo, cuando se reivindica el
tercio de una cosa que forma parte de una herencia). Aquí tiene incidencia la discusión
doctrinaria referente a la naturaleza jurídica de la comunidad y concretamente el punto de si
los derechos de cada comunero se comunican cuotativamente a cada uno de los objetos que
la componen o, por el contrario, permanecen como cuota abstracta, sin que ningún comunero
pueda pretender derecho sobre cada objeto. Si seguimos la primera doctrina (romana) podrá
admitirse que pueda el comunero reivindicar su cuota en una cosa singular de la comunidad;
de aceptarse la segunda doctrina, en la que se tiene una cuota ideal, la conclusión ha de ser
negativa. Cabe señalar que el art. 1268 del CC, regulando la acción de petición de herencia,
concede también al heredero la acción reivindicatoria para perseguir un objeto de la herencia;
no afirma sí que puede reivindicar una cuota del objeto.
La jurisprudencia ha emitido fallos en ambos sentidos. En todo caso, como la cuota debe ser
“determinada”, el actor tiene que precisar a cuánto asciende.
e) Se pueden reivindicar los títulos de crédito ya que se trata de cosas singulares y muebles,
pero siempre que puedan ser identificados. Sin perjuicio de las disposiciones contenidas en
los Arts. 15 y siguientes de la Ley 18092 sobre letra de cambio y pagaré.
El Art. 890 inc. 2 dispone que se exceptúan de la acción reivindicatoria las cosas muebles
cuyo poseedor las haya comprado en una feria, tienda, almacén u otro establecimiento
industrial en que se vendan especies muebles de una misma clase. El inc. 3 del Art. 890
agrega que justificada esta circunstancia no está el poseedor obligado a restituir la cosa sino
se le rembolsa lo que haya dado por ella y lo que haya gastado en repararla y mejorarla.
No obstante, que el Art. 890 inc. 2 dice que se trata de una excepción (“exceptúense”) ésta
en realidad no es tal. Da la impresión que la acción reivindicatoria no se puede deducir sobre
tales cosas. Lo que hace es conceder un derecho adicional al poseedor, por lo que puede ser
sujeto pasivo de la acción y deberá restituir la cosa, pero a cambio le pagarán lo que haya
gastado en comprarla o mejorarla.
La jurisprudencia ha dicho que la ratio legis del derecho que el citado precepto da al poseedor
vencido para retener la cosa reivindicada hasta que el reivindicador le reembolse lo que pagó
por ella, estriba en la necesidad de dar protección a la buena fe de quienes adquieren en ferias,
tiendas, almacenes u otros establecimientos industriales cosas muebles o mercaderías de las
que son objeto de su tráfico y confiados en la apariencia que les permite creer que si tales
establecimientos funcionan pública y libremente es porque pueden vender las cosas que se
ofrecen, sin que sea preciso a las personas que acuden a ellos investigar antes si el almacén
es dueño de las mercaderías o está autorizado para disponer de ellas por sus respectivos
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dueños.
Esto va muy de la mano con materia de receptación en materia penal y el ART 189 del Código
Procesal Penal. Señala que las cosas robadas, hurtadas o estafadas deben entregarse al dueño
o legitimo tenedor en cualquier estado del procedimiento una vez comprobado su dominio o
tenencia por cualquier medio y estableciendo su valor. Por ejemplo, una persona adquirió en
una feria libre una cosa robada y por tanto se deberá restituir y se discute si el verdadero
dueño debía reembolsar es decir si se aplica el ART 890 inc. 2 y 3. Alguno dicen que el ART
189 es una norma especial que no contempla el reembolso y por tanto no se puede hacer
extensivo. Alessandri dice que el CPP lo único que hace es establecer la oportunidad de la
restitución, pero en lo demás se aplica la norma del ART 890.
1) Si alguien paga a otro una especie que no le debe y éste la enajena a título oneroso a un
tercero, el que pagó lo que no debía no puede dirigir la acción en contra del tercer poseedor
de buena fe. Art. 2303.
2) Cuando se resuelve un contrato por haber operado una condición resolutoria no habrá
acción reivindicatoria contra los terceros poseedores de buena fe (Art. 1490 y 1491).
3) En el caso de que una asignación por causa de muerte quede sin efecto por indignidad del
asignatario no hay acción contra los terceros poseedores de buena fe (Art. 976).
5) Los derechos personales: sin perjuicio de que pueda reivindicarse el documento en el cual
consta el crédito (por ejemplo, podría reivindicarse un pagaré).
1. La acción de dominio se dirige contra el actual poseedor (Art. 895) sin que importe la
posesión de que se trate. Para el reivindicante tiene importancia determinar quién es el
poseedor porque debe litigar contra legítimo contradictor, debiendo considerarse en este
punto el efecto relativo de las sentencias.
Para determinar, en caso que se desconozca la persona del poseedor, el mero tenedor de la
cosa que se reivindica es obligado a declarar el nombre y residencia de la persona a cuyo
nombre la tiene Art. 896. Esta obligación del mero tenedor se hará valer como una medida
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perjudicial preparatoria o de prueba (Art. 273 Nº 1 CPC en relación con el Art. 282 CPC)
diligencia que se practicará bajo apercibimiento de multa o arresto.
Si alguien de mala fe se da por poseedor de la cosa que se reivindica sin serlo será condenado
a la indemnización de todo perjuicio que de este engaño haya resultado al actor (Art. 897).
2. La acción se dirigirá contra todos los comuneros cuando la cosa que se reivindica es
poseída por varios en común. Ello porque uno de ellos no representa necesariamente a los
demás.
3. Si fallece el poseedor la acción se dirigirá contra él o los herederos por la parte que posean
en la cosa.
Respecto de las prestaciones a que estaba obligado el poseedor en razón de los frutos o de
los deterioros que le eran imputables pasan a los herederos de éste a prorrata de sus cuotas
hereditarias. Es decir, la acción reivindicatoria tiene por objeto no sólo la entrega de la cosa,
sino también el pago de otras indemnizaciones como deterioros, devolución de los frutos o
de su valor, etc. El art. 899 resuelve este caso: mientras la acción para obtener la entrega de
la cosa es indivisible (no es posible cumplirla por partes), la de indemnizar es perfectamente
divisible (en relación a lo anterior, arts. 1526 N°2, art. 1354) el pago de las deudas
hereditarias se efectúa a prorrata por los herederos.
4. Contra el poseedor de buena fe que antes de trabada la litis enajenó la cosa, para los efectos
de que sea obligado a restituir lo que haya recibido por ella siempre que se haya hecho difícil
o imposible la persecución de la cosa. (por ejemplo, artículo 2231, en el contrato de depósito).
En este caso, no se persigue la cosa, sino que el dueño exige para sí el precio que recibió el
poseedor al enajenarla. Si el demandado hubiese donado a un tercero no habría que restituir,
por tanto, la enajenación del "demandado poseedor" debe haberse efectuado a título oneroso
Art. 898 inc. 1.
6. Contra el que poseía de mala fe y que por un hecho o culpa suya ha dejado de poseer, en
contra de este demandado podrá intentarse la acción como si actualmente poseyese. Este
demandado estará sujeto a los derechos y obligaciones que la ley establece para los
poseedores de mala fe, Art. 900 inc. 1 y 2.
Aquí, el demandado además del pago del precio y de indemnizar todo perjuicio, responderá
por los frutos, deterioros y expensas de acuerdo a las reglas del poseedor de mala fe vencido,
en las prestaciones mutuas. Cabe consignar que el inciso final del art. 900 dispone que la
obligación de saneamiento a que tiene derecho el comprador que ha sido privado de la cosa,
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no pesa sobre el reivindicante, sino que recae sobre el poseedor de mala fe que dejó de
poseer.
7. Contra el que enajenó la cosa a sabiendas de que era ajena, a fin de que proceda a la
indemnización de todo perjuicio (Art. 898 inc. 1)
3. Confirmación de la Enajenación.
El Art. 898 inc. 2 señala que el reivindicador que recibe del enajenador lo que se ha dado a
éste por la cosa confirma por el mismo hecho la enajenación, se entiende que se hace dueño
desde la tradición. Esta norma reproduce el principio de los artículos 672 – 682 – 1818 –
1819.
4. Obligación de Saneamiento:
Puede ser de la evicción o de los vicios redhibitorios.
En el saneamiento de la evicción el comprador tiene derecho a citar a su vendedor o fin de
que este lo ampare en la posesión tranquila de la cosa cuando esta, la posesión, ha sido
judicialmente turbada.
El saneamiento de los vicios redhibitorios se llama también saneamiento de los vicios ocultos
y consiste en que en el evento de que la cosa adolezca de un vicio oculto que impide que ella
preste el servicio para el cual está naturalmente destinada el comprador podrá pedir la
resolución del contrato o la disminución del precio. Art. 900
Naturaleza jurídica de la acción por la cual se persigue lo que el poseedor recibió por la cosa.
Art. 898 inc. 1. La discusión está en determinar si se trata de una acción personal o real
(especie de subrogación real) Para algunos autores se trata de una acción personal toda vez
que lo que se persigue es una suma de dinero. Para otros autores se trata de acción real, ya
que en esta situación a operado una subrogación real; decir por una ficción legal se entiende
que una suma de dinero pasa a ocupar el mismo lugar jurídico de la cosa reivindicada.
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José Pablo Vergara dice que estamos en presencia de una actio in rem verso, porque ella
persigue corregir un enriquecimiento sin causa, ya que el poseedor que dejo de serlo no era
el verdadero dueño y por ende no tenía derecho a percibir el precio de esa compraventa, sino
que el que tiene este derecho es el reivindicador.
5. Normas Procesales
a) Procedimiento: Se trata de juicio ordinario de lato conocimiento. En el intertanto el
demandado está muy protegido, ya que goza de la presunción de ser dueño de la cosa (art.
700).
b) Competencia:
- Inmuebles: juez del lugar en que está ubicado el bien raíz, Art. 135 COT. Si el bien raíz por
su situación abarcara diferentes territorios jurisdiccionales será competente para conocer de
la acción reivindicatoria el juez de cualquiera de ellos Art. 136 COT.
- Muebles: Regla general: juez del domicilio del demandado Art. 134 COT.
c) Medidas precautorias:
1. Bienes Muebles:
Si reivindicándose una cosa corporal mueble hubiere motivo de temer que se pierda o
deteriore en manos del poseedor podrá el actor pedir su secuestro y el poseedor será obligado
a consentir en el o a dar seguridad suficiente de restitución para el caso de ser condenado a
restituir Art. 901 (Las medidas precautorias pueden solicitarse en cualquier estado del juicio,
incluso antes de la contestación de la demanda) Art.291 CPC.
El secuestro es el depósito de una cosa que se disputan dos o más individuos en manos de
otro que debe restituirla al que obtenga una decisión a su favor Art. 2249.
2. Bienes Inmuebles:
Si se demanda el dominio u otro derecho real constituido sobre un bien raíz el poseedor
seguirá gozando de él hasta la sentencia definitiva pasada en autoridad de cosa juzgada Art.
902 inc. 1, pero el actor tendrá derecho de provocar las providencias necesarias para evitar
todo deterioro de la cosa siempre que hubiere justo motivo de temerlo o las facultades del
demandado no ofrecieren suficiente garantía (Art. 902 inc. 2).
El Art. 2251(dentro del contrato de depósito) señala que pueden ponerse en secuestro no solo
cosas muebles, sino también bienes raíces. Se ha discutido si procede el secuestro judicial
(por resolución judicial) de un inmueble.
Opinión mayoritaria: no procede el secuestro judicial de un inmueble no obstante que el Art.
2251 expresamente contempla esta posibilidad. Para llegar a esta conclusión se sostiene que
el Art. 291 del CPC, que es posterior al c.c., modificó las reglas que éste contiene acerca del
secuestro, así el Art. 291cpc contempla el secuestro solo respecto de los bienes muebles
circunstancia que incluso quedó recogida en la historia fidedigna del establecimiento del
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CPC. Adicionalmente esta postura señala que es el Art. 901, referido a los muebles, el que
trata el secuestro en cambio en el Art.902, relativo a los inmuebles, se guarda silencio acerca
de su procedencia.
Opinión minoritaria: estima que sí procede el secuestro judicial de un inmueble, ya que así
lo reconoce el Art. 2251 y porque el Art. 902 faculta al demandante para solicitar "todas las
“providencias necesarias”, sin excluir el secuestro.
6. Prestaciones Mutuas
Son las restituciones y pagos que deben realizarse recíprocamente el reivindicador y el
poseedor vencido una vez que ha terminado el juicio reivindicatorio. Las prestaciones
mutuas constituyen reglas generales, aplicables también en otras situaciones en que deben
efectuarse restituciones, como en la acción de petición de herencia (art. 1266); la acción de
nulidad (art. 1687) y la acción resolutoria (artículo 1487).
1) La restitución de la cosa:
Si es vencido, el poseedor restituirá la cosa en el plazo que el juez señalare, Art. 904 primera
parte. Es un caso excepcional ya que por regla general el juez no está facultado para fijar un
plazo Art. 1494 inc. 2.
La cosa debe ser restituida con sus accesorios siempre que éstos sean tales, así sucede, por
ejemplo:
- En la restitución de una heredad se comprenden las cosas que forman parte de ella o que se
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- En toda restitución de frutos (poseedor de buena o mala fe) se abonarán al que hace la
restitución los gastos ordinarios que ha invertido en producirlos, Art. 907 inc. 4, es decir se
van a restituir los frutos líquidos, esto es, descontado los gastos.
- Deberán también pagarse los gastos del pleito y los gastos de conservación y custodia de la
cosa.
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- Respecto de las costas del juicio; tanto en las personales como en las reales se estará a lo
que el juez en la sentencia señale.
1) El pago de los gastos ordinarios necesarias para la producción de los frutos Art. 907 inc.
4.
2) El pago de las expensas y mejoras, éstas son aquellas obras materiales o inmateriales que
tienen por objeto la conservación, utilidad, comodidad u ornato de la cosa.
Para el pago de las mejoras, se atenderá a dos factores: la buena o mala fe del poseedor
vencido y la calidad de las mejoras.
- El poseedor de buena fe que ha sido vencido tiene derecho a que se le abonen las mejoras
útiles hechas antes de contestarse la demanda, respecto de las hechas con posterioridad el
poseedor de buena fe solo tendrá los mismos derechos que el poseedor de mala fe. Art. 909
inc. 1 y 4.
El reivindicador (quien paga) elegirá entre el pago de lo que valgan las expensas al tiempo
de la restitución de las obras o el pago de lo que en virtud de dichas mejoras útiles valiere
más la cosa en ese tiempo (Art. 909 inc. 3).
- El poseedor de mala fe no tendrá derecho a que se le abonen las mejoras útiles. El poseedor
de mala fe podrá llevarse los materiales de dichas mejoras siempre que pueda separarlos sin
detrimento de la cosa reivindicada y que el propietario rehúse pagarle el precio que tendrían
dichos materiales después de separados. Art. 910 inc. 2
Se entenderá que la separación de los materiales es en detrimento de la cosa reivindicada
cuando hubiere de dejarla en peor estado que antes de ejecutarse las mejoras a menos que el
poseedor vencido pudiere reponerla inmediatamente a su estado anterior y se allanare a ello
(Art. 912). Se deduce de esta norma que, si los materiales no pueden sacarse sin detrimento
de la cosa, el poseedor de mala fe pierde estas mejoras.
1. Concepto:
La acción Publiciana es la que se concede, aunque no se pruebe dominio al que ha perdido la
posesión regular de la cosa y se hallaba en el caso de poderla ganar por prescripción. Art.
894 inc. 1.
4. Requisitos:
Para ejercer esta acción:
3) Que el poseedor que perdió la posesión se hallare en el caso de poder ganar el dominio
por prescripción. Se ha discutido cuando el poseedor está en esta situación:
a) La historia de la ley: ya que la acción Publiciana está tomada del derecho romano en el
cual se concedía la acción al poseedor regular que aún no había consumado la prescripción.
c) Si se analiza la letra de la ley señala que la acción se concede al que estaba en vías de ganar
la cosa por prescripción y no al que estaban en situación de alegar una prescripción que
hubiere ya operado.
1. Concepto:
Son aquellas acciones que tienen por objeto conservar o recuperar la posesión de bienes
raíces o de derechos reales constituidos en ellos Art. 916. Las acciones posesorias se llaman
también interdictos y a la demanda en que se interpone una acción posesoria se le llama
querella. (no confundir con la querella en materia penal)
2. Enumeración:
Art. 549 CPC, son:
3) Querella de restablecimiento.
6) Interdictos especiales.
De las acciones posesorias recién mencionadas jurídicamente solo tienen ese carácter la de
amparo y de restitución Art. 916.
a) La paz social, ya que el ejercicio de estas acciones impide que los particulares se hagan
justicia por sí mismos.
b) Dominio probable y presuntivo que tiene el poseedor, y en este sentido indirectamente se
trata de acciones protectoras del dominio.
c) Algunas de estas acciones posesorias sirven adicionalmente para interrumpir la
prescripción, en particular cuando la posesión ha sido recuperada legalmente por medio del
ejercicio de estas acciones Art. 2502 Nº 2 inc. 2.
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3. Naturaleza Jurídica:
No cabe duda que se trata de acciones inmuebles, ello porque se trata de acciones que se
ejercen para recuperar la posesión de bienes que tienen ese carácter. Arts. 580 y 916.
Ha habido discusión para determinar si se trata de una acción personal o de una acción real.
Algunos autores, como Pothier, estiman que el origen del ejercicio de una de estas acciones
posesorias se encuentra en la existencia de un delito o cuasidelito civil, y, por lo tanto, se
trata de acciones personales. (en contra de aquel que me ha perturbado o despojado de mi
posesión)
Otros autores señalan que la posesión es siempre un hecho y como tal las acciones que la
protegen no pueden ser calificadas de personales ni de reales.
Por último, autores como Claro Solar, estiman que estamos frente a acciones que deben ser
calificadas como reales toda vez que se pueden ejercer contra cualquier persona que
actualmente viole o perturben la situación existente.
Se estima que las sentencias que se pronuncian con ocasión de un interdicto posesorio
producen cosa juzgada formal toda vez que:
- Se trata de acciones cautelares cuya finalidad no es discutir el fondo del asunto, sino que
restablecer el imperio del derecho.
- La mayor parte de los interdictos posesorios dejan a salvo la acción ordinaria que
corresponda con arreglo a derecho Art. 563 inc. 1 del CPC.
La afirmación anterior, esto es, la cosa juzgada formal, según Alessandri R. no es del todo
efectiva ya que estas sentencias producen, a su juicio, cosa juzgada material. Alessandri dice
que el ejercicio de un interdicto posesorio deja a salvo la posibilidad de intentar con
posterioridad el ejercicio de una acción ordinaria toda vez que los elementos y fundamentos
de uno y otro juicio serán diversos, así la causa de pedir en la querella posesoria es la
posesión y en la acción reivindicatoria es el dominio.
Por excepción producirá cosa juzgada formal la sentencia que se dicta en una denuncia de
obra ruinosa que ordena la suspensión de las obras o aquella que desecha la demanda.
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1) La acción reivindicatoria puede ser mueble o inmueble, las acciones posesorias son
siempre inmuebles.
Regla general: Pueden ser objeto de estas acciones posesorias los Bienes raíces y Derechos
reales constituidos sobre ellos, siempre que se trate de bienes y derechos que pueden
ganarse por prescripción. Art. 916- 917. Por ej. el art. 922 consagra la acción en favor del
usufructuario, el usuario y el habitador, quienes, si bien son menos tenedores de la cosa, son
poseedores de sus respectivos derechos
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2) Sobre las cosas que no pueden ganarse por prescripción: como las servidumbres
discontinuas y las continuas inaparentes Art. 882.
3) Respecto del derecho real de herencia; toda vez que éste no puede ser calificado de mueble
o de inmueble.
No obstante, lo cual se reconoce el derecho de ejercer las acciones posesorias para los efectos
del conceder la posesión que el Estado hubiere otorgado a un particular.
Legitimados Activos:
1) No podrá instaurar una acción posesoria sino el que ha estado en posesión tranquila y no
interrumpida un año completo. Art. 918.
De lo anterior se sigue que por regla general el mero tenedor no puede ejercer estas acciones
salvo en el caso de la querella de restablecimiento. Art. 928 inc. 1.
3) Comuneros:
El comunero podrá por sí solo ejercer las acciones posesorias sin necesidad del concurso de
los demás comuneros, ello porque se trata de un acto que persigue la conservación de la cosa.
Art. 916 y Art. 2081 Nº3.
4) El heredero tiene las mismas acciones posesorias que tendría su autor si viviere. Art. 919.
Pareciera que esta norma va en contra del principio de la intransmisibilidad de la posesión,
esto en realidad no es así, toda vez que lo que se transmite son las ventajas y acciones que
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protegen la posesión.
Legitimados Pasivos:
1) Contra el autor de una turbación o despojo y contra sus herederos quienes estarán sujetos
a las mismas acciones a que estaría sujeto su autor si viviere. Art. 919.
2) Contra toda persona cuya posesión se derive de la del usurpador a cualquier título.
Art. 927 inc. 1.
Respecto de la indemnización de perjuicios: Sólo será obligado el usurpador o un tercero de
mala fe. Si fuese más de uno el autor de la turbación o despojo ellos responderán en forma
solidaria Art. 927 inc. 2.
Adicionalmente los actos de violencia que se ejerzan por el autor de la turbación o del despojo
o por el tercero estarán sancionados con las disposiciones del código penal. Art. 929. En
particular el Código Penal tipifica el delito de “usurpación” en los Art. 457 a 462.
4) En contra de la autoridad pública cuando esta ejecuta u ordena un acto que turba o despoja
de la posesión, salvo que esta actuación esté amparada en una resolución judicial.
La Corte Suprema ha fallado que el plazo se cuenta hacia atrás desde la fecha del despojo,
turbación o molestia.
La ley admite en esta materia la accesión de posesión, de manera tal que si el actor no ha
estado en posesión un año completo podrá agregar la de sus antecesores en forma
ininterrumpida (Art. 920 inc. final).
3) Interponer la acción antes de que hubiere transcurrido el plazo que la ley señala.
Las acciones que tiene por objeto conservar la posesión prescriben al cabo de un año
completo contado desde el acto de molestia o de embarazo inferida a ella. (Art. 920 inc. 1).
Las acciones que tienen por objeto recuperar la posesión expiran al cabo de un año completo
contado desde que el poseedor anterior ha perdido la posesión (Art. 920 inc. 2).
Si la nueva posesión ha sido violenta o clandestina se contará este año desde el último acto
de violencia o desde que cese la clandestinidad Art. 920 inc. 3.
La jurisprudencia ha fallado que esta prescripción se interrumpe con la sola interposición de
la querella posesoria sin que sea necesaria su notificación.
Prueba de la Posesión:
El código establece dos hechos que en el entender del legislador prueban la posesión de los
bienes raíces o de los derechos reales constituidos en ellos y que en concepto de la doctrina
son de aplicación general, es decir no están reducidos al ámbito de las acciones posesorias.
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Hoy se acepta que el ART 925 no solo se aplica a los bienes no inscritos, sino que también a
los inscritos en ciertos casos:
a. Inmuebles cuya inscripción no ha durado un año completo, esta inscripción no es
prueba absoluta de la posesión, por lo que se complementa con los hechos positivos del ART
925
b. Inmuebles con inscripciones paralelas: si aparece a nombre de dos personas, las
inscripciones se neutralizan entre sí considerándose poseedor al que por hechos positivos a
que solo faculta el dominio demuestra tener la posesión.
c. Inmuebles cuyos deslindes aparecen confundidos o imperfectamente
determinados en los títulos inscritos: la jurisprudencia ha consagrado que se puede probar
por el ART 925 los verdaderos deslindes del predio y la posesión material por una parte
discutida del mismo. Se trata de una prueba supletoria de las deficiencias del título, pero no
alcanza a los puntos claramente definidos en la inscripción
d. Inscripciones de papel: para quienes creen que la inscripción solo puede representar
una posesión real, el tradente solo debe tener la posesión real, la mera tenencia o que el
adquirente haga aprensión del mismo. Si no ocurre una de aquellas hipótesis la inscripción
es una simple anotación registral que no constituya posesión alguna, aunque exista la
inscripción. En este caso el poseedor no inscrito que continúa en su posesión material podrá
probar esta por los hechos positivos a que se refiere el ART 925.
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Se discute el alcance de la presunción del art 924. Constituye una presunción de derecho
sobre cuyo alcance la doctrina ha discutido. Para algunos autores se trata de una presunción
de derecho absoluta porque se rechaza la prueba de toda posesión que se contraponga a la
posesión de que da cuenta la presunción.
Para otros autores se trata de una presunción de derecho relativa; ya que no admite que la
posesión sea probada mediante los hechos positivos a que se refiere el Art. 925, no obstante
lo cual no se excluye contradecir la posesión inscrita mediante otra inscripción sobre el
mismo bien raíz.
1. La querella de amparo:
Se trata de aquella acción que tiene por objeto conservar la posesión en bienes raíces o de
derechos reales constituidos en ellos (Art. 916).
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2. Querella de Restitución:
Aquella que tiene por finalidad recuperar la posesión de bienes raíces o de derechos reales
constituidos en ellos cuando el poseedor ha sido injustamente privado de esa posesión. Art.
916 y 926.
Esta acción se puede dirigir no solo contra el usurpador, sino que también contra cualquier
persona cuya posesión derive de la del usurpador a cualquier titulo Art. 927 inc. 1.
Prescripción: la acción prescribe en un año, contado desde que el poseedor anterior perdió la
posesión (artículo 920).
3. Querella de Restablecimiento
1) Concepto:
Aquella que tiene por objeto el restablecimiento de la posesión o en la mera tenencia de un
bien raíz o de derechos reales constituidos en ellos, cuando dicha posesión o mera tenencia
hubiere sido violentamente arrebatada. Por esta razón esta acción se conoce también como
“querella por despojo violento” Art 928 inc. 1 primera parte.
2) Naturaleza jurídica:
No es propiamente tal una acción posesoria ya que ésta puede ser también ejercida por el
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mero tenedor de la cosa. Adicionalmente el Art. 928 inc. 1 concede esta acción "al que no
pudiere instaurar acción posesoria”.
Por lo anterior se estima que estamos frente a una acción personal cuya finalidad es asegurar
la paz social evitando que los particulares se hagan justicia por sí mismos.
3) Legitimados Activos:
Todo el que violentamente ha sido despojado sea de la posesión sea de la mera tenencia y
que por poseer a nombre de otro o por no haber poseído bastante tiempo o por otra causa
cualquiera no pudiere instaurar acción posesoria.
A esta persona se le concede acción para que se restablezcan las cosas en el estado que antes
se hallaban Art. 928 inc. 1 parte primera.
4) Requisitos de procedencia:
1) Haber sido despojado de la posesión o mera tenencia.
2) El despojo debe ser violento.
La violencia puede consistir en hechos materiales o amenazas graves. La violencia debe
consistir en actos ilícitos o arbitrarios que se dirijan contra el inmueble, contra el poseedor o
contra el mero tenedor
3) Que el actor no haya obtenido la posesión o mera tenencia con clandestinidad o despojo
anterior. Art. 928 inc. 1. parte final.
4) Que la acción se ejerza antes de transcurridos 6 meses. Art. 928 inc.1 parte final.
5) Legitimados Pasivos:
Como se trata de una acción personal ella solo puede dirigirse:
1) En contra del autor del despojo violento y no contra el tercer detentador, salvo que éste
esté de mala fe, como sucede por ejemplo con el cómplice.
2) Respecto del tercero que está de buena fe el poseedor podrá interponer la querella de
restitución, ya no la de restablecimiento.
En el caso del mero tenedor éste carece de acción posesoria contra el tercero de buena fe y,
por lo tanto, tendrá que pedir el auxilio del propietario o poseedor para que alguno de ellos
entable la acción correspondiente.
3) Esta acción procede también contra el propietario o poseedor de la cosa que despoja
violentamente al poseedor o mero tenedor de ella respectivamente.
5) Puede ejercerse también esta acción contra la autoridad pública cuando no actúa dentro
del ámbito de sus atribuciones.
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6) Cosas Susceptibles:
Además de los inmuebles y de los derechos reales constituidos en ellos (Art. 915, 916 siempre
que puedan ganarse por prescripción) hay autores que estiman que esta acción procede
también respecto de cosas que no pueden ganarse por prescripción, para pensar de esta
manera se sostienen los siguientes fundamentos.
1) Es ilógico pensar que el Art. 917 se aplica a la querella del restablecimiento por cuanto
ésta se concede también al mero tenedor de la cosa.
2) Porque el Art. 928 concede la acción "al que no puede instaurar acción posesoria".
7) Reserva de Acciones:
Art. 564 CPC, Art. 928 inc. 2 c.c.
Dice la ley que restablecidas las cosas y asegurado el resarcimiento de daños podrán
intentarse por una u otra parte las acciones posesorias que correspondan.
La ley se refiere a “asegurado el resarcimiento de daños”, de lo cual se sigue que no puede
intentarse la querella de restablecimiento para el cobro de esos daños sino solo para
asegurarlos.
8) Prescripción: Esta acción prescribe en seis meses, contados desde el acto de despojo
(artículo 928), plazo que no se suspende (conforme al art. 2524)
Para determinar qué acciones posesorias proceden en relación con los bienes raíces no
inscritos se deben distinguir las siguientes hipótesis.
pretende efectuar la primera inscripción del bien raíz: estaremos frente a una turbación de
carácter jurídica por lo que procederá la querella de amparo del Art. 921.
2.a) Para algunos autores, quienes estiman que la inscripción es una ficción legal que por sí
sola simboliza la posesión, en este caso en particular no habrá privación ni turbación de la
posesión inscrita.
Para estos autores, a fin de recuperar la posesión material de la cosa, el poseedor podrá
intentar la querella de restablecimiento si el despojo fue violento o bien. la acción de precario
del Art. 2195 inc. 2 si no hubo violencia, así piensa Humberto Truco.
2.b) Otros autores, para quienes la inscripción es una garantía del hecho real que implica la
tenencia material de la cosa, estiman que en la situación planteada no habrá perdida de la
posesión, pero si turbación y por consiguiente procederá la querella de amparo, así lo cree
que Fernando Rozas y es la opinión mayoritaria.
2.c) Por último se ha dicho que la tenencia de la cosa es un elemento de la posesión inscrita
y que por lo tanto si ella se pierde habrá lugar a la querella de restitución, así lo fallo la Corte
Suprema en dos oportunidades (1929 y 1955)
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El título XIV del libro II del c.c. recoge las llamadas "acciones posesorias especiales" y trata
en particular la denuncia de obra nueva, la denuncia de obra ruinosa y los interdictos
especiales.
Luis Claro Solar entiende que no estamos frente a acciones posesorias, ya que más que
mirar a la posesión ellas persiguen la protección del ejercicio del derecho propiedad
estableciendo restricciones o limitaciones al derecho de propiedad del titular del predio que
pone en riesgo el dominio del afectado.
Características Comunes:
1) Para intentar las acciones posesorias especiales no se necesita tiempo alguno de posesión
anterior, bastará con acreditar la actual posesión y la existencia de actos que la perturben.
La jurisprudencia ha resuelto que no es aplicable a estas acciones especiales el art. 918,
que exige un año completo de posesión tranquila, en atención a que está comprometido
el interés público
3) Los sujetos activos y pasivos pueden ser múltiples, en este caso la legitimación y la
obligación de indemnizar los perjuicios se tratarán de una manera distinta según sea
sujeto activo o sujeto pasivo de la acción.
3.a) Si son varios los sujetos pasivos: podrá intentarse la acción contra todos ellos o contra
cualquiera de ellos, pero en lo que se refiere a la obligación de indemnizar perjuicios ella se
repartirá en todos los sujetos pasivos por igual sin perjuicio de que las personas gravadas con
esta indemnización la dividan entre sí a prorrata de la parte que cada uno tenga en la obra
Art. 946 inc. 1.
3.b) Si hubiere pluralidad de sujetos activos: cada uno de ellos tendrá derecho para intentar
la acción por sí solo en cuanto esa acción se dirija a la prohibición, destrucción o enmienda
de la obra.
Pero ninguno podrá pedir indemnización, sino que por el daño que él mismo hubiere sufrido
salvo que acredite actuar como mandatario de los demás. Art. 946 inc.2
1) Concepto:
“Es aquella acción que tiene por objeto la suspensión de los trabajos en una nueva obra que
está iniciada o a punto de iniciarse a fin de precaver un daño que esa obra pudiere ocasionar”.
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2) Requisitos:
1) Que se intente construir una obra nueva.
2) Que se trate de una obra nueva denunciable. El Art. 931 a modo ejemplar enumera las
siguientes obras denunciables:
a) Las que construidas en el predio sirviente embarazan el goce de una servidumbre
constituida en él.
b) Las construcciones que se trata de sustentar en un edificio ajeno siempre que este último
no esté sujeto a una servidumbre, por ejemplo, de medianería.
c) Toda obra voladiza que atraviesa el plano vertical de la línea de dos predios, aunque no
se apoye en el predio ajeno, ni de vista, ni vierta aguas lluvias sobre él.
El Art. 930 inc. 2 y 3 señala algunos casos de obras no denunciables como son:
1) Las obras necesarias para precaver la ruina de un edificio con tal que lo que puedan
incomodarle se reduzcan a lo estrictamente necesario.
2) Los trabajos conducentes a mantener la debida limpieza en los caminos, acequias, etc.
3) La obra nueva debe estar en el predio de que sea poseedor el denunciante o puede estar en
el predio del denunciado si la obra embaraza el ejercicio de una servidumbre Art. 930 inc. 1
y Art. 931 inc. 1.
4) Será necesario acreditar por el denunciante la posesión sobre el bien raíz o del derecho
real que la obra pueda perjudicar.
5) La acción debe intentarse en tiempo oportuno, esto es, en el plazo de un año desde que se
iniciaron las obras. En el evento que hubiere transcurrido este plazo quedará a salvo al
poseedor el ejercicio de la acción ordinaria Art. 930 inc. 3.
3) Legitimación activa:
a) El dueño o poseedor del inmueble perjudicado por la obra nueva Art. 930 inc. 1.
b) El titular de una servidumbre cuyo ejercicio se ve embarazado por la obra nueva Art. 931
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inc. 1
4) Legitimador Pasivos:
La denuncia deberá dirigirse en contra del dueño de la obra nueva, en todo caso la orden de
suspender la obra no es necesario notificársela al dueño, bastará que la resolución se notifique
a quien está dirigiendo o ejecutando la obra. (regulado en CPC.)
Fernando Rozas estima que esta acción procede también entre comuneros siempre que la
nueva obra perjudique el legítimo goce de los demás. Hay jurisprudencia en contra, en el
sentido de que no puede entenderse que los actos de un comunero perjudiquen a los demás
comuneros.
5) Reserva de Acciones:
En la denuncia de obra nueva la sentencia que se pronuncie ratificará la suspensión
provisional de las obras u ordenará su alzamiento, en ambos casos se entenderá que ha
quedado a salvo el ejercicio de las acciones ordinarias que competan para que se declare el
derecho para construir la obra o bien la obligación de demolerla.
1) Concepto:
Es aquella acción que, para evitar o prevenir un perjuicio al sujeto que la entabla, se dirige a
obtener la enmienda, reparación o demolición de un edificio o de cualquier construcción
vecina que amenace caerse o el afianzamiento o extracción de árboles mal arraigados o
expuestos a ser derivados por cualquier causa de común ocurrencia. (Art. 932 inc. 1 y Art.
935).
2) Naturaleza Jurídica:
En realidad, no es una acción posesoria, toda vez que no estamos frente a una turbación o
despojo de la posesión ni tampoco se persigue proteger el curso normal de la prescripción,
en realidad se trata de una acción que tiene por fin simplemente proteger la salud e integridad
de las personas y de los bienes que se encuentren expuestos al peligro.
3) Requisitos de Procedencia:
1) Debe temerse la ruina, esto es, la caída total o parcial de un edificio, construcción o árbol.
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3) El inmueble que amenaza la ruina debe ser vecino de aquel de propiedad del denunciante.
Art. 932 y Art. 934
5) El denunciante puede ser el dueño, poseedor o mero tenedor. Esto se desprende de que el
Art. 932 señala “el que teme”, es decir, deja abierta la acción a cualquier persona perjudicada.
6) El denunciado será el dueño o poseedor del edificio, construcción o árbol que amenaza la
ruina. Se estima que esta acción no procede entre comuneros ya que todos ellos tienen la
obligación de concurrir a la reparación de los bienes comunes.
4) Procedimiento:
Atendida la urgencia de las medidas que debe decretar el tribunal se trata de un procedimiento
rápida tramitación.
En estos juicios es obligatoria la diligencia de inspección personal del tribunal., en la cual
el tribunal se asesora por un perito nombrado por el juez. Con el mérito de la denuncia del
acta que se levanta con ocasión de la inspección personal y del informe del perito debe
proceder a dictar sentencia (Art. 571 al 576 CPC).
5) Cumplimiento de la Sentencia:
1) Si el daño que se teme no fuere grave: bastará que el querellado rinda caución de resarcir
todo perjuicio que por el mal estado del edificio sobrevenga. Art. 932 inc. 2.
6) Indemnización de Perjuicios:
El art. 934 se pone en el caso que el edificio se derrumbe
8) Prescripción:
1) Las acciones dirigidas a precaver un daño no prescriben mientras exista justo motivo
de temerlo (Art. 950 inc. 2). (por ejemplo, denuncia de obra ruinosa; o la acción que
confiere el artículo 937, cuando se trata de obras que corrompan el aire y lo hagan
conocidamente dañoso);
2) Las acciones tendientes a obtener la reparación de los perjuicios prescriben para siempre
después de un año completo, plazo que se cuenta desde que se haya sufrido el daño
Art. 950 inc. 1.
Interdictos Especiales.
Generalidades:
El c.c. además de las acciones posesorias especiales ya estudiadas trata otras a las que el
c.p.c. en forma genérica ha dado el nombre de "interdictos especiales". Estos interdictos
tienen por objeto hacer efectivas esas otras acciones posesorias especiales que se encuentran
reguladas en el C.C.
a) Enumeración:
1) El dueño de una casa tiene derecho para impedir que cerca de sus paredes haya depósitos
o corrientes de agua o materias húmedas que puedan dañarla Art. 941 inc. 1.
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2) El dueño tiene derecho para impedir plantaciones a una menor distancia que la establecida
en la ley (Art. 941 inc. 2, 3 y 4).
3) El dueño del suelo tiene derecho a exigir el corte de las ramas de un árbol que se extienden
sobre el suelo ajeno. El dueño tiene derecho a cortar por sí mismo las raíces de un árbol
vecino que penetran en su suelo, lo que constituye una de las escasas situaciones de auto
tutela o de "justicia por sí mismo" que nuestro código recoge. Estos derechos se ejercerán
aun cuando los árboles estén plantados en la distancia debida.
4) Los frutos que dan las ramas tendidas sobre el suelo ajeno pertenecen al dueño del árbol
quien para entrar a recogerlos necesita permiso del dueño del predio siempre que el inmueble
esté cerrado Art. 943.
5) Existe un derecho a pedir la modificación o destrucción de las obras que corrompan el aire
y lo hagan conocidamente dañoso Art. 937. “Ninguna prescripción se admitirá contra las
obras que corrompan el aire y lo hagan conocidamente dañoso”.
De acuerdo al Art. 577 CPC todos los derechos mencionados precedentemente se ejercerán
como denuncia de obra ruinosa.
6) Acciones consagradas en el título de las servidumbres que deben tramitarse como denuncia
de obra nueva:
a) El derecho de un codueño para pedir la suspensión de la construcción de las
ventanas o troneras en la pared medianera cuando se han efectuado sin su consentimiento
Art. 874 inc. 1.
c) Acción del propietario para impedir la construcción de obras que den vista al predio
vecino cuando no se ha respetado la distancia de 3 metros. Art. 878 y Art. 580 del CPC.
b) Reserva de Acciones:
Las sentencias que se dicten en los interdictos especiales dejan a salvo a las partes el derecho
para deducir en juicio ordinario las acciones que la ley les conceda, por ello estas sentencias
producen cosa juzgada formal Art. 581 CPC.
2) Las acciones destinadas a precaver un daño no prescriben mientras exista justo motivo de
temerlo. Cuando proceda la reserva de acciones y haya lugar a discutir el asunto por vía
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ordinaria, esta acción no tendrá lugar en aquellos casos en que según las reglas dadas para
las servidumbres haya prescrito el Derecho 882 inc. 2.
Por ejemplo: Si el dueño de una heredad construye una obra voladiza que atraviesa al predio
vecino el dueño de éste podría intentar una denuncia de obra nueva para lo cual tiene el plazo
de un año contado desde el inicio de las obras. Si transcurre este año al dueño del predio
vecino le queda a salvo la vía ordinaria para lo cual tiene un plazo de 5 años, si este plazo
transcurre ya no podrá ejercer acción alguna toda vez que las servidumbres continuas y
aparentes, como la de uso y vista señalada en el ejemplo, se pueden adquirir por prescripción
de 5 años.
Acciones Populares.
Es la que se reconoce a cualquier persona para la defensa de un interés público e incluso
para precaver un daño a persona indeterminada. (En materia extracontractual recibe
nombre de daño contingente) Art. 948 y Art. 2333.
El Art. 948 señala que la municipalidad y cualquier persona del pueblo tendrá en favor de los
lugares de uso público y para la seguridad de los que transitan en ellos los derechos
concedidos a los dueños de heredades o edificios privados (Art. 948 inc. 1).
Para otros autores podrán intentarse todas las acciones que competan al dueño del predio,
ello porque el Art. 948 se refiere a "los derechos concedidos", esto es, sin limitación de
ninguna especie.
Sin perjuicio de lo expuesto, de acuerdo con el Art. 949, las acciones populares no impiden
el ejercicio de acciones por parte de los inmediatos interesados.
Art. 949 Podría también ejercer la acción el Consejo de defensa del Estado (Representante
judicial del Fisco).
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