CONTESTACIÓN AL RECURSO DE APELACIÓN

SEÑOR JUEZ DE LA UNIDAD JUDICIAL DE LO CIVIL DEL ________ , CON

SEDE EN EL CANTÓN ________ :
________________________ , en relación con el traslado que se ha servido
correrme en el auto de fecha ____ de ____________ de ________ con la
fundamentación al recurso de apelación que la demandada señora
________________________ interpusiera de la sentencia dictada el día ____
de ____________ de ________ dentro del juicio ordinario No.
________________ , tengo a bien, estando dentro del término legal para
hacerlo,
contestar el infundado recurso planteado, en los puntos que a continuación
indico:
I
DETERMINACIÓN DE LOS PUNTOS A LOS QUE SE CONTRAE LA
CONTESTACIÓN DEL RECURSO DE APELACIÓN
1o.- SOBRE EL PUNTO SEGUNDO DE LA FUNDAMENTACIÓN DEL
RECURSO. - La recurrente, manifiesta que la sentencia es “ILEGAL,
PARCIALIZADA, Viola expresas disposiciones constitucionales, tales como el
artículo 76 de la Constitución de la República, inciso 1º. Viola el derecho al
debido proceso en el numeral 1...”.
Vale aclararle a la parte demandada y recurrente que, el numeral 1 del Art. 76
de la norma suprema ecuatoriana garantiza el derecho a la tutela judicial
efectiva,
al manifestar que “Corresponde a toda autoridad administrativa o judicial,
garantizar el cumplimiento de las normas y los derechos de las partes”, es
decir,
NO SE HA VULNERADO EL DERECHO A LA TUTELA JUDICIAL EFECTIVA,
ya que como la Corte Constitucional en la Sentencia No. 142-14-SEP-CC ha
señalado tres momentos en que se cumple este derecho: el derecho a la tutela
judicial efectiva, imparcial y expedita se cumple en tres momentos: a) A
TRAVÉS
DEL DERECHO DE ACCIÓN, es decir, el acceso a los órganos jurisdiccionales,
el derecho a presentar demandas, cumpliendo los requisitos exigidos para la
misma según la materia, en el caso que nos ocupa, las estipuladas en el Art.
142
del Código Orgánico General de Procesos; b.- MEDIANTE EL SOMETIMIENTO
DE LA ACTIVIDAD JURISDICCIONAL A LAS DISPOSICIONES
CONSTITUCIONALES Y LEGALES VIGENTES, es decir, que la demanda que
se haya presentado cumpliendo los requisitos exigidos por la ley procesal para
la materia tenga una respuesta motivada, en cumplimiento con el Art. 76
numeral
7, literal l), siendo que, la sentencia emitida por la jueza de primera instancia,
es
total y absolutamente válida, ya que cumple con los requisitos de
RAZONABILIDAD, LÓGICA y COMPRENSIBILIDAD, ya que, la misma anuncia
los normas y principios aplicativos al caso, anuncia los hechos a los que las
normas y principios previamente anunciados se aplican, y, es entendible, clara y
precisa para el lector, ya sea que éste sea un profesional del derecho o una de
las partes; y, c.- A TRAVÉS DEL ROL DE LA JUEZA O JUEZ, lo que radica en
la plena efectividad de las sentencias y la ejecución correspondiente.
Concluyendo la Corte Constitucional que “La tutela judicial efectiva, imparcial y
expedita va más allá del simple acceso gratuito a la justicia; implica una serie
de
actuaciones por parte del Estado a través de los órganos jurisdiccionales, que
permiten asegurar el efectivo goce y cumplimiento de los derechos consagrados
en la Constitución”. Por lo tanto, se ha cumplido el derecho a la tutela judicial
efectiva, o, para una mejor compresión de la parte recurrente se ha “cumplido
con las normas constitucionales” (como generalmente las invoca), existiendo,
por lo tanto, el aseguramiento de la seguridad jurídica estipulada en el Art. 82
de
la Constitución, el mismo que nos indica que aquella radica en el respeto a las
normas constitucionales y la existencia de normas previas, es decir, el principio
de legalidad.
En síntesis, tanto a la parte actora, como a la parte demandada y recurrente,
por
una parte, se cumplió con lo previsto por el principio de legalidad, es decir, se
siguieron a cabalidad y cumplieron todas las normas relativas y aplicativas al
proceso en la presente causa, tanto así que las partes no opusieron objeción
alguna sobre la validez del proceso, y, por otra, el derecho al debido proceso,
ya que no se vulneraron ninguno de los derechos y principios estipulados en el
Art. 76 de la Constitución, ni las previstas en el Código Orgánico General de
Procesos ni las previstas en el Código Orgánico de la Función Judicial, siendo el
debido proceso pilar fundamental del respeto al derecho a la tutela judicial
efectiva;
2o.- SOBRE LAS NORMAS CONTEMPLADAS EN EL CÓDIGO CIVIL. -
La accionada recurrente, en la fundamentación al recurso, manifiesta que del
Código Civil no fueron consideradas las siguientes normas:
a) Indica que no se tomó en cuenta el Art. 717 del Código Civil, sosteniendo
que “la posesión regular que solamente la tiene la persona que posee el
justo título inscrito en el Registro de la Propiedad; es decir, yo la
demandada ________________________ ”, contradiciéndose más
adelante cuando dice que “también fui actora por la reconvención
planteada al contestar la demanda”, es decir, en la reconvención
planteada ésta solicitaba la reivindicación del bien inmueble materia de
litis, aceptando, por lo tanto, que el Art. 933 del Código Civil, al definir la
reivindicación o acción de dominio, dice que “es la que tiene el dueño de
una cosa singular, DE QUE NO ESTÁ EN POSESIÓN, PARA QUE EL
POSEEDOR DE ELLA SEA CONDENADO A RESTITUÍRSELA”, que el
Art. 937 ibídem, señala que la acción reivindicatoria “corresponde al que
tiene la propiedad plena o nuda, absoluta o fiduciaria de la cosa” y que el
Art. 939 del Código Civil, al señalar contra quién se puede reivindicar,
estatuye que lo acción de dominio “SE DIRIGE CONTRA EL ACTUAL
POSEEDOR”, lo que tiene concordancia con dispuesto por la prescripción
adquisitiva de dominio que cabe contra título inscrito y que no es
necesario título alguno para ejercerla sólo basta la posesión material
de la cosa y que se presume la buena fe faltando título alguno, tal como
lo indica el Art. 2410 en sus numerales 1, 2 y 3, por todo lo anteriormente
expuesto, la demandada aceptó tácitamente que la actora se encontraba
en posesión del bien materia de la controversia, siendo que, por una parte,
alega ser la poseedora regular de la cosa por la sola inscripción de justo
título, pero omite indicar que, AL MOMENTO DE EFECTUARSE LA
TRADICIÓN ÉSTA NO RECIBIÓ LA COSA OBJETO DE LA MISMA
(bien inmueble materia de la controversia), ya que la tradición consiste en
la entrega que hace el dueño de una cosa a otro, por ende, la adquirente
________________________ , nunca recibió la cosa por parte del
tradente, y, por otra parte, el poseedor de buena fe puede ser un poseedor
irregular, el que carece de justo título, lo que da lugar a que alegue la
prescripción extraordinaria adquisitiva de dominio.
b) La BUENA FE SE PRESUME DE DERECHO aun inexistiendo justo título
alguno por parte del poseedor material del bien raíz materia de litis tal
como lo indica el numeral 3 del Art. 2410 en concordancia con el Art. 722
del Código Civil, por lo tanto, la parte demandada, debía haber probado
que la poseedora material se encontraba en posesión de mala fe, hecho
que no fue probado en la audiencia de juicio celebrada en primera
instancia.
Vale recalcar que la parte demandada, en múltiples ocasiones, ha aceptado que
estoy en posesión del bien raíz, tanto en la contestación a la demanda, como
en
la fundamentación al recurso de apelación que estoy contestando al indicar que
“LA ACTORA EN ESTE JUICIO, QUE TAMBIÉN FUE DEMANDADA EN LA
RECONVENCIÓN. SE POSESIONO DEL BIEN INMUEBLE MATERIA DE
ESTE JUICIO, SE APODERO DEL MISMO...”.
3o.- SOBRE LAS PRUEBAS DE LA PARTE DEMANDADA. - La recurrente,
en la fundamentación al recurso, alega que no fueron tomadas en cuenta las
pruebas que éste anunciara en la contestación a la demanda y las anexadas a
la reconvención planteada por esta, por lo que es necesario aclararle que en el
número 6.2. del número 6. RELACIÓN DE LOS HECHOS PROBADOS
RELEVANTEMENTE PARA LA RESOLUCIÓN, se hace constar que las
pruebas anunciadas de forma oral en la audiencia preliminar por la demandada
y calificadas para que sean practicadas en la audiencia de juicio, fueron las
siguientes: a) copia de la escritura pública; b) el certificado del registro de la
propiedad; y, c) la declaración de la testigo ________________________ ,
pruebas que no fueron suficientes para que la pretensión de la demanda sea
declarada con lugar.
Finalmente, la jueza de primera instancia aclara al final del número 6 de la
resolución que “ninguna de las partes propuso recurso alguno con respecto al
auto interlocutorio de admisión de prueba”.
II
SOBRE LA PRESCRIPCIÓN EXTRAORDINARIA ADQUISITIVA DE
DOMINIO
1.- El inmueble materia de la litis, lo tengo en posesión, personal y exclusiva e
ininterrumpida, con ánimo de señora y dueña, por más de treinta y cinco años
ininterrumpidos, lo que me dio derecho a hacerlo mío, por el modo de adquirir
el
dominio denominado prescripción, de acuerdo con lo dispuesto en los Arts.
2410
y 2411 en concordancia con lo contemplado en el Art. 603 del mismo cuerpo de
ley;
2.- Dentro del sistema legal vigente la prescripción adquisitiva de dominio opera
aun contra título inscrito, cuando concurren los elementos exigidos por el Art.
2410 del Código Civil, bastando que los poseedores o prescribientes tengan la
posesión material, tranquila, en forma personal y exclusiva, del predio, durante
un lapso de quince años ininterrumpidos o consecutivos, lo que trae consigo la
extinción del dominio del anterior propietario y la adquisición del mismo por
parte
de los poseedores; y,
3.- La doctrina, la ley y la jurisprudencia están de acuerdo en señalar que la
prescripción extraordinaria como modo de adquirir el dominio opera cuando se
cumplen los presupuestos señalados en el Art. 2410 del Código Civil, siendo
para ello menester la posesión material, sin violencia, clandestinidad ni
interrupción durante un lapso de quince años, posesión que se halla definida
por
el Art. 715 del Código Civil, y para cual son requisitos indispensables: a) la
prescriptibilidad de la cosa o bien (Art. 2398 C.C.); b) la posesión del bien raíz
(Art. 715 C.C.); y, c) que esta posesión haya durado quince años
ininterrumpidos,
que es el tiempo señalado por la ley para adquirir por prescripción el dominio
de
un bien inmueble (Art. 2411 C.C.) y como contrapartida debe existir inactividad
o negligencia del dueño;
Finalmente, dentro de la audiencia de juicio celebrada en primera instancia, se
logró probar que:
a) El demandado o accionado tenga la propiedad plena o nuda, absoluta o
fiduciaria del bien cuya prescripción se alega, lo que se demostró con la
práctica del certificado conferido por el Registrador de la Propiedad
Municipal de ________ , e la que aparece que la actual demandada es la
propietaria del dominio de dicho bien raíz.
b) Que se trataba de una cosa singular que está claramente identificada, tal
como se lo confirmara con la inspección judicial realizada por el perito
judicial designado para que se cumpla tal diligencia y así motivó la jueza
de primera instancia al indicar en el literal b) del número 7.3 que “En la
especie, la accionante adjuntó a su demanda un certificado del
Registrador de la Propiedad del Cantón ________ de fs. 10 a 12, el cual
describe un bien inmueble que coincide con el descrito en la demanda,
así como el reconocido por la Jueza en la inspección judicial realizada el
____ de ____________ de ________ , por lo tanto el bien inmueble objeto
de esta demanda, ha quedado debidamente individualizado...”, y,
c) Que se haya cumplido tiempo exigido para que opere la prescripción, lo
cual se demostró con la declaración del testigo señor
________________________ , siendo éste la persona idónea para
corroborar el tiempo de la posesión, por ser vecino, tal como lo señala la
Sala de lo Civil y Mercantil de la Corte Nacional de Justicia en la resolución
No. ________________ , expedida dentro del juicio No.
________________ que indica que EL TESTIMONIO DE LOS VECINOS
COMO PRUEBA VALIDA PARA LA DEMOSTRACIÓN DE LA
POSESIÓN manifestando que “En los juicios de prescripción
extraordinaria de adquisición de dominio, es esencial demostrar el tiempo,
la posesión y si esta ha sido pública, ininterrumpida y pacífica y quien
mejor que los testigos para que corroboren que esta posesión ha sido
pública, tranquila y sin clandestinidad, es muy frecuente que quienes
declaren en este tipo de procesos sean los vecinos del lugar del bien que
se pretende, por cuanto estos serán los más idóneos para otorgar al
juez los elementos necesarios para el descubrimiento de la verdad y
determinar si se ha cumplido o no con los requisitos necesarios para
que proceda la prescripción extraordinaria adquisitiva de dominio” y
que en el literal d) del número 7.3 la jueza expresa que “El tiempo de la
posesión se encuentra también justificado(...) con la declaración del
testigo ________________________ quien con suficiente razón de
sus dichos han manifestado conocer que la accionante es
posesionaria del bien inmueble objeto de la presente causa, en forma
pacífica ininterrumpida, exclusiva, pública con ánimo de señor y
dueño por más de 15 años, sin perturbación alguna.
DECLARACIONES QUE NO HAN SIDO DESVIRTUADAS POR LA
CONTRAPARTE”.
d) Que la actora tenga la actual posesión material del bien que se pretende
prescribir, por lo que, en cuanto a la posesión en la resolución No.
________________ expedida dentro del Juicio No. ________________
, la Ex Sala de lo Civil, Mercantil y Familia manifiesta que “la posesión es
el hecho jurídico base que hace que, una vez cumplidos los demás
requisitos de Ley, el posesionario adquiera por prescripción el derecho de
dominio del bien. La posesión requerida para que proceda legalmente la
prescripción adquisitiva de dominio debe ser: pública, tranquila, no
interrumpida, mantenerse hasta el momento en que se alega; y, ser
exclusiva.”, la misma que se mantiene hasta la actualidad, tal como se
encuentra motivado en la resolución recurrida en la que se indica en el
literal c) del número 7.3 que “La inspección judicial también sirvió para
determinar que el accionante, se encuentra en posesión del bien objeto
de la presente causa, pues dicho inmueble, es en el que habita”;
III
PRETENSIÓN CLARA Y PRECISA
Por las consideraciones precedentes, y habiendo dado contestación de manera
clara y precisa a la fundamentación al recurso planteado, solicito se sirva
rechazar el recurso de apelación interpuesto de la sentencia emitida por la
jueza
de primera instancia.
IV
NOTIFICACIONES
A más de las que tengo señalados en el presente juicio, me permito, señalar
que
se me notifique también en la casilla judicial No. ________ , como en el correo
electrónico ____________________________ .
Atentamente. –
AB. _________________________
MAT. ______________________