Paula Andrea sanchez

Responsabilidad contractual
- está fundada en la existencia de
un vínculo previo.
- hecho generador: hablamos del
incumplimiento
- El artículo 1610 del Código Civil
establece limitaciones cuando es
de carácter contractual
- se requiere constituir en mora al
deudor.
- Plazos de prescripción: plazos
más precisos regulados por las
normas individuales de cada
contrato
En algunos países no existe esta distinción.//
autonomía privada
Tema # 1: los fundamentos de la responsabilidad de los
particulares.
1. El daño: sin daño no hay responsabilidad así haya conducta
reprochable.
Responsabilidad extracontractual
- no causar daño a otro’ y ahí está
fundada la responsabilidad
extracontractual.
- El hecho generador: hablamos del
hecho propio, del hecho ajeno, de las
actividades peligrosas o de las cosas.
- Procedimiento de puesta en marcha:
no requiere de constituir en mora al
deudor.
- Plazos de prescripción: general de 10
años de la acción.
Aquí es importante la
casos en los que no hay culpa pero se puede imputar el daño: hay daño,
hay causalidad pero no hay culpa pero opera el riesgo como fundamento o
criterio jurídico para imputar la responsabilidad).
subjetivos objetivos
porque la culpa entra en juego, ya la culpa no entra en juego, , el
sea porque el demandante deba debate está en la causalidad de la
probar o al demandado le baste imputación y la imputación se
para exonerarse, probar la hace con un título de carácter
ausencia, entonces el régimen sigue objetivo como es el riesgo
siendo subjetivo.
Algunos piensan que la culpa es el fundamento general, pero que existen
casos excepcionales de responsabilidad objetiva y otros afirman que la
culpa es más bien la norma de clausura del sistema.
La culpa es el primer fundamento de responsabilidad que debemos
estudiar. Es el fundamento general pero no exclusivo, artículo 6to del
C.civil que se refiere a la sanción no como pena sino como consecuencia
jurídica, precedente histórico, la lex aquilia para responsabilidad
extracontractual, sancionaba el daño de un hombre libre contra el
patrimonio ajeno.

2. Causalidad: en términos jurídicos, se habla de la teoría de la

causalidad adecuada. EN ROMA LA CULPA ES:
1.Iniuria, comportamiento ilícito
3. El fundamento de la responsabilidad. 2.Culpa se entiende como imputabilidad
3.Culpa como noción correspondiente a la negligencia
subjetivos objetivos
Supone la existencia de una Fundamentos objetivos,
Para el siglo ii Gayo dice que la culpa esta integrada por dos elementos:
conducta reprochable normalmente es el riesgo
1.IMPERICIA. 2. DEBILIDAD.
Para el siglo vi con la compilación justinianea, se entiende por culpa la
los fundamentos jurídicos de la responsabilidad patrimonial:permiten violación de reglamento, de normas de orden público. Aquí surge la noción
atribuir a una persona la obligación de reparar el daño que ha sido sufrido de juridicidad del comportamiento culposo, ya sea en orden contractual o
por otra y por eso se llaman también títulos de imputación o criterios de extracontractual y es cuando la persona incurre en violación de las normas
atribución de orden público. No basta que haya causa y efecto, debe haber una
violación de una regla.

Aquí existen los grados de la culpa: 1. Culpa leve. 2. Culpa lata: que
es la más grave.
Modelo de referencia de diligencia, para determinar la culpa leve: la
diligencia de un buen padre de familia’ era el típico modelo, pero existía
también ‘el hombre honesto y diligente.
Formas de diligencia:
a.Diligencia quam suis: en función de la persona específica del deudor y se
consideró apropiada para los casos en los que se administra negocios
ajenos.
b.Diligencia diligentis: es la que emplea el buen padre de familia, es la
persona socialmente prudente y da lugar a una culpa en abstracto, todos
menos la de negocios ajenos.
IMPERICIA: fue desarrollada en la ley aquilia, da lugar a que surga en
materia contractual el modelo de artifex. es el experto, es la persona
versada en el conocimiento de una cierta profesión o de un arte, para ello
hay que remitirse a las reglas técnicas de la actividad más el grado de
dificultad que tenga la profesión.
MATERIA CONTRACTUAL: también se aplicó la responsabilidad objetiva, en
Roma existió la responsabilidad por la custodia (es una responsabilidad
objetiva) y se aplicaba en los casos que se debía dar una cosa, el límite de
la responsabilidad que permite exonerar es la fuerza mayor. Se da por
creación jurisprudencial clásica, luego de eso en época posclásica, se habla
de una responsabilidad culposa por custodia y se entiende como la
violación de la exactisima diligencia.
MATERIA EXTRACONTRACTUAL: se reconocen casos como :
1.“Edicto de effusis del diecti” la responsabilidad que se asumía por las
cosas que caían de las ventanas eso le podía caer encima a cualquier
persona y en vez de considerar que eso era ilícito, constitutivo de una
conducta culposa, lo que dice el pretor es buscar una solución con el edicto
de effusis para decir que: ‘algo de lo que usted tire, le cae a alguna persona,
debe reparar el daño’ → era una responsabilidad típicamente objetiva
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porque no se consideró reprochable la actividad, sin embargo, se consideró
que si el daño se causa, debe ser reparado.
2. “Edicto de Feris” tener animales fieros, salir a la calle y pasearlos, todo
eso era permitido. Resulta que estos animales pueden causar daños graves
entonces como solución fue que si, se pueden tener animales fieros pero
si el animal causa un daño, debe reparar.
3.“actio pauperie”, de daño causado por animales domésticos→ se
consideró que debía haber responsabilidad
Culpa En El Derecho Común :En el siglo xii lo que se refiere
al ius comune, se refiere al conjunto de normas, teorías, de construcciones
jurídicas que se atribuían a los juristas de esa época, compuesto por
diversas fuentes como son:
● El derecho romano. ●Había un elemento germánico, canónico,
estatutario. ●La legislación de los príncipes
se consideraba aplicable a todo el continente europeo, en esta época,
época de fundación de la universidad de bolonia1070, se descubrió la
compilación justinianea, luego surge la escuela de los glosadores en el año
1.090 que se encargó de la interpretación de la compilación justinianea,
los postglosadores o comentaristas (S XIII y XIV) que si bien mantuvieron
como fuente principal el derecho romano, hicieron modificaciones más
profundas en el régimen de responsabilidad por daño a la lex aquilia,
incluyeron la tutela del caso en que resultaba muerto un hombre libre. se
eliminó del todo el concepto de iniuria del derecho romano y se eliminó
porque era usado por las fuentes romanas con significados muy distintos
y generaba confusión, se remplaza entonces, por culpa.
Aquí surge la tripartición de la culpa. Por una mala interpretación del
digesto.
Extracontractual contractual
Por toda culpa por culpa leve, lata o levísima dependiendo de un
criterio que está en el 1604 de ‘la utilitas
contraendum’ de manera que hay que determinar
a quién le era útil el contrato (si a las dos partes,

al deudor o al acreedor) y ahí se determina cuál era
el alcance de la diligencia que le era exigible al
deudor y en ese sentido, de la culpa a la cual sería
responsable.
Culpa levísima: de un fragmento de Ulpiano, la glosa Apulsiana, incluso la
definió así: ‘no prever aquello que de algún modo un hombre diligentisimo
pudo haber previsto’
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Javier Tamayo dice que en el código francés no existe la palabra culpa,
sino la noción de falta, la cual sin embargo no se define
○Planiol: definió la culpa como la violación de una obligación preexistente,
en la R contractual nace del contrato y en la extracontractual referida al
deber legal de no causar daño.
○Alessandri Rodriguez: planiol es forzado y que ya que el legislador no lo
señala de manera expresa los hechos constitutivos de culpa son infinitos.

Extracontractual contractual
Diligencia máxima Depende de la utilitas contraendo
Y esta misma según la configuración dogmática de Hugo grossio,
iusnaturalismo, definió ‘el maleficio’ y dijo que era toda culpa, sea
comisiva, omisiva que contrasta con aquello que los hombres en conjunto
o en consideración de su rol particular, debe hacer.
○Sabatier: culpa como la inejecución de un deber que el agente podía
conocer y observar de deber legal, deber moral o simplemente el deber
general de no causar daño a otro. tiene dos elementos, el deber violado y
el otro subjetivo que es la imputabilidad de la gente.
○Josserand: culpa consiste en lesionar un derecho ajeno sin que el autor
de la lesión pueda invocar a su favor un derecho superior o equivalente

Puffendorf, el daño puede ser ser imputado a alguien porque lo causó ○hermanos Mazeaud: un error de conducta en el que no no hubiera
directamente o porque lo hizo por medio de otro sea mediante conducta incurrido una persona diligente y prudente puesta en las mismas
activa o conducta omisiva y siempre que sea causado por un designio circunstancias externas en las que obró el autor del daño, es la que hemos
deliberado (dolo) o por negligencia más no por un caso fortuito porque ese acogido.
sería el límite y rompe la imputación. Pero en resumen… en materia contractual
el artículo 2341 del c.civil, dice que ‘el que ha cometido delito o culpa’, ahí Teorías objetivas Teorías subjetivas
subsisten un poco la distinción antigua para entender que el delito se objetivas asimilan la culpa al para que el incumplimiento sea
refiere a una conducta dolosa pero en realidad la noción de culpa, incluye incumplimiento, porque basta el imputable, tiene que ser un
la noción de dolo también. incumplimiento para entender qué incumplimiento provocado por el
ha obrado con culpa deudor por su imprudencia,
el inicio del movimiento codificador, Domat y Pothier, cuyas obras fueron
impericia y negligencia.
la principal fuente de los relatores del Código Civil Francés de 1804 y en
éste se incluyeron los artículos 1382 y 1383 que están vigentes porque
dice: Tema # 2: Las obligaciones de medio y de resultado
➔Artículo 1382: cualquier hecho de un hombre que cause daño a otro, Régimen de responsabilidad objetivo Régimen de responsabilidad
obligará a repararlo por cuya falta se causó. Y ahí está como elemento subjetivo
estructural: daño y falta. Artículo 1147: habrá lugar a condenar al Artículo 1137: el que tiene la
deudor en razón de la inejecución de la vigilancia de la cosa, sin
➔Artículo 1383: cada cual será responsable del daño que cause y no solo obligación o del reparo, sino justifica que importar a quién sea útil el
de intento sino también por su negligencia o imprudencia. tuviera el origen en una causa externa que contrato, se obliga a

no le puede ser imputado y siempre que no observar los cuidados de un
haya habido mala fe de su parte. buen padre de familia.
Artículo 1148: no habrá lugar a pago de
perjuicios o intereses cuando por caso
fortuito o fuerza mayor, haya impedido al
deudor dar o hacer aquello a lo que está
obligado o no hacer aquello que estaba
prohibido
OBLIGACIONES DE RESULTADO OBLIGACIONES DE MEDIO
OBLIGACIONES DE RESULTADO OBLIGACIONES DE MEDIO
el deudor: se compromete a Deber del deudor: ser diligente,
obtener el resultado que se ha advertido, cuidadoso, entendido
previsto a favor del acreedor, de (pericia), y debe emplear los medios
manera que cuando el resultado no idóneos según las circunstancias
se logra, el deudor responde y su necesarias para alcanzar
responsabilidad se excluye por la determinado resultado útil para el
causa externa, entonces, el riesgo acreedor, no se obliga a ese
en este caso sí que está en cabeza resultado, se obliga a realizar la
del deudor. conducta que sirve para llegar a
ese resultado pero al resultado no
la responsabilidad es objetiva. se le obliga, entonces, no responde
Cosas de genero el deudor por la simple ausencia de
ese resultado. Responde cuando se
demuestra que ese resultado no se
ha logrado por culpa de su
conducta porque es deficiente.
●La responsabilidad es subjetiva.
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2.El contenido de la obligación: se revisa el alea, que tan aleatorio es el
resultado porque se entiende que el ALEA es propia de las obligaciones de
medio. Cuando el alea es mínima, se considera que la obligación es de
resultado.
Régimen De Culpa Presunta:puede aplicarse en las
obligaciones de medio dependiendo de lo que diga la ley sobre la carga de
la prueba, porque la ley podría decir que la culpa la debe probar el
demandante o podría decir que el demandado debe probar la ausencia de
culpa y eso significaría que el régimen es de culpa presunta (pero entra en
régimen la culpa = régimen subjetivo).
●Edgar Cortés: debe evitarse entre la presunción de culpa y la
responsabilidad objetiva cuando se trata de obligaciones de resultado, dice
que cuando se trata de obligaciones de resultadolo que debe mostrar el
deudor (demandado) es la causa extraña, la falta de relación de causalidad
y eso lo demuestra probando la causa extraña y de eso se trata de una
prueba positiva, mientras que cuando se trata de la ausencia de la prueba
de la ausencia de culpa en un típico régimen de culpa presunta, se trata
de aportar por el deudor una prueba negativa (de que no obró con
diligencia, prudencia, etc.
●Hinestrosa: ‘el no cumplimiento’, entonces, es sinónimo del
incumplimiento jurídico en las obligaciones de resultado, no en las de
medio porque no es que la culpa el incumplimiento se identifiquen en este
caso concreto, sino que la responsabilidad no se funda en la culpa, la culpa
no entra en juego, la simple ocurrencia del daño por el hecho del error la
tiene la resp.

TESIS SUBJETIVISTAS: consideran que el caso fortuito ‘casus’ equivale a la

Cosas de especie.
Criterios para distinguir cuando se habla de cual
1.La situación de las partes: hay que revisar cuáles son los deberes del
deudor y los derechos del acreedor.
no culpa y esto contribuye más a la confusión porque se dice que la causa
extraña es lo mismo que la ausencia de culpa y que el casus equivale a la
no culpa, estas teorías subjetivistas de la responsabilidad contractual,
afirma que el evento no imputable al deudor y que como la imputabilidad
se determina según la diligencia del deudor debe emplear, entonces el
‘casus’ no será otra cosa que la no culpa, entonces, frente al cumplimiento
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no imputable, se impondría siempre la deudor sin tener la prueba genérica 1865 no había cuidado debido según no hay códigos,
de haber obrado sin culpa. tripartición de la la buena fe y los usos introduce una noción
culpa, referencia de un del tráfico distinta, la de la persona
●TESIS MAYORITARIA: es la tesis que distingue claramente entre el caso buen padre de familia razonable, entonces no
fortuito (causa externa) y la no culpa mientras que la ausencia de culpa 1942 diligencia del se basa el modelo de
ataca la presunción de que el deudor obró de manera negligente, la prueba padre de familia y responsabilidad
del casus ataca la causalidad jurídica porque con la prueba del casus se artifex de manera contractual sobre la
concluye o se demuestra que el hecho del deudor no fue la causa jurídica excepcional. culpa.
del daño y ese es el planteamiento general.

En el código civil entonces El código civil colombiano no define la culpa pero si formas de la culpa.

Responsabilidad contractual Responsabilidad extracontractual Artículo 63. Culpa y dolo. La ley distingue tres especies de culpa o descuido.
Potier 1) culpa grave 2) culpa leve le atribuyen a la culpa el papel de
Culpa grave, negligencia grave, culpa lata, es la que consiste en no manejar
y 3) culpa levísima→aplicables criterio general de imputación y es
los negocios ajenos con aquel cuidado que aun las personas negligentes o
únicamente a la obligación de una culpa cualquiera.
custodia , inciso 1 art 1604 de poca prudencia suelen emplear en sus negocios propios. Esta culpa en
colombiano. materias civiles equivale al dolo.
1137, buen padre de familia. El dolo consiste en la intención positiva de inferir injuria a la persona o
propiedad de otro
Culpa inexcusable asimilando está a la noción de culpa grave y
Culpa grave = dolo
hoy se dice que la culpa inexcusable es aquella culpa de gravedad
excepcional. Culpa leve, descuido leve, descuido ligero, es la falta de aquella diligencia
y cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus negocios
usted puede establecer cláusulas limitativas de responsabilidad siempre y
propios
cuando no obre con culpa grave, si obra con culpa grave, la limitación de
responsabilidad no funciona porque se parte de la base que la culpa grave Culpa o descuido, sin otra calificación, significa culpa. se opone a la
muestra en últimas una ineptitud del deudor para cumplir con la diligencia o cuidado ordinario o mediano.
prestación.
Artículo 1604. Responsabilidad del deudor.
idea de incumplimiento esencial o incumplimiento fundamental que lo El deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que por
hemos visto en contratos, que está referido al interés primordial que uno su naturaleza solo son útiles al acreedor; es responsable de la leve en los
encuentra en las expectativas del acreedor, de modo que habrá esa culpa contratos que se hacen para beneficio recíproco de las partes; y de la
grave si entre la expectativa y el comportamiento del deudor, hay una levísima en los contratos en que el deudor es el único que reporta beneficio.
distancia tan grande que uno puede decir que el contrato carece de toda
sustancia. El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya
constituido en mora (siendo el caso fortuito de aquellos que no hubieran
COD ITALIANO BGB COMONLAW
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dañado a la cosa debida, si hubiese sido entregado al acreedor), o que el
caso fortuito haya sobrevenido por su culpa. Distinciones entre las formas de la culpa:
imprudencia Impericia negligencia
La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la
es la ligereza, la temeridad es la ausencia es el descuido con el
prueba del caso fortuito al que lo alega. con que se realiza una del que se realiza la
conducta porque no se prevé conocimiento conducta.
Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las disposiciones los efectos debiendo preverse en la cual el
especiales de las leyes, y de las estipulaciones expresas de las partes. o porque a pesar de haberlos agente realiza
previsto, se confía en poder una conducta
En el chileno se habla sobre el binomio : obligaciones pueden nacer a evitarlos
consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o daño a otra persona
como los delitos y cuasidelitos, además de las otras fuentes de las
obligaciones….. en Colombia no hablamos de cuasidelitos sino de o Delito
o Culpa.
DEFINICIÓN DE DOLO :
➔En el derecho penal: es un elemento agravante del delito. DOCTRINA FRENTE A LA GRADUACION DE LA CULPA
➔En el derecho contractual: es un vicio del consentimiento y como tal, se Defensores detractores otros
refiere a maquinaciones fraudulentas que han llevado a inducir a un sujeto Alessandri La gran Tamayo: no parece ser una regla,
a contratar Rodriguez. mayoría, confundiendo contrato y obligación porque
porque se está desconociendo que en un mismo
➔En el artículo 63 del c.civil: la intención positiva de inferir injuria a la
considera contrato puede haber varias obligaciones y de
persona o a la propiedad de otro. Esta es la versión relevante para la
que es esas se puede dar a entender que en ese
responsabilidad civil.
artificial, punto, el contrato solamente es útil para una
inelástica y de las partes pero que respecto a otra de las
Efectos: Artículo 1616. que no es obligaciones sea lo contrario o que sea útil a
contractual extracontractual clara los dos, entonces, realmente la norma tiene
si no hubo dolo, paga el valor de la reparación se atiene grandes dificultades para ser aplicada.
integralmente el daño, simplemente al valor del daño Ejemplo mandato
mientras que no hubo dolo, paga
por los daños previsibles al Milagros Koteich: dice que tiene sentido
momento del contrato. distinguir entre las formas de la culpa, la
culpa lata porque está tan cerquita del dolo
que tiene sentido asimilar sus efectos pero
si alguien no obra con dolo pero sí con culpa grave, su responsabilidad hablar de la culpa leve y levísima, es bastante
será por el valor total del daño. complicado.
culpa normativa (violar las normas), sea contractual cuando esa
imprudencia, negligencia ha sido la causa del incumplimiento del contrato. Jurisprudencia:

CSJ en su sala civil, sentencia del 31 de mayo de 1938, en un caso referido
a la responsabilidad contractual, afirmó) que toda negligencia, cualquiera
que sea su gravedad, entraña, en principio, la responsabilidad del autor en
materia contractual, tal como sucede en la responsabilidad aquiliana. , esa
diferencia está cancelada tanto en materia contractual como
extracontractual se responde por toda culpa.
Critica de la tripartición, Luis Carlos sanchez, relación entre la graduación
de la culpa y y el modelo de comportamiento adoptado por la norma del
buen padre de familia, Es un modelo, que solo sirve para la culpa leve, no
sirve en ambas esferas de la responsabilidad (contractual y
extracontractual), debe responderse de toda culpa, cosa distinta es que las
partes puedan pactar en contrario.
OJO: sin embargo, el deudor no podrá exonerarse de la culpa lata porque
equivale al dolo y hay una prohibición en nuestro ordenamiento porque no
se puede condonar el dolo futuro en el artículo 1522.
CONDONACION DEL DOLO FURURO
prohibido condonar el dolo futuro, pero si en el contrato no había ninguna
predicción al respecto y uno de los contratantes causa daño al otro
obrando dolosamente o con culpa lata, luego lo que surge en el patrimonio
del acreedor, el derecho a pedir la reparación y en el patrimonio del deudor,
la obligación de reparar, ahí surge la responsabilidad, en ese momento el
acreedor si que le podría perdonar la responsabilidad al deudor porque ya
no condona un dolo futuro, es un dolo pasado, de hecho, la razón que funda
una norma para condenar un dolo futuro es porque propiciaría que otra
persona actuará ilícitamente porque desde el principio condono el dolo, es
fomentar conductas ilícitas, pero si ya ha ocurrido, ya ese no es el punto,
lo que hay es una obligación y el acreedor tiene un crédito y puede hacer
con él lo que quiera puede decir que le condona el crédito (NO el dolo).
Modelo del deudor concreto: alude a circunstancias particulares
Modelo del deudor abstracto: buen padre de familia, supone no tener en
cuenta un razonamiento moral ni religioso
Paula Andrea sanchez
Los hermanos Mazeaud afirman que la culpa en abstracto sólo puede tener
en cuenta las circunstancias externas del agente, la doctrina acepta este
pensamiento
Artículo 2306. Responsabilidad del agente oficioso. Debe, en consecuencia,
emplear en la gestión los cuidados de un buen padre de familia; pero su
responsabilidad podrá ser mayor o menor en razón de las circunstancias
que le hayan determinado a la gestión.
Si se ha hecho cargo de ella para salvar de un peligro inminente los
intereses ajenos, sólo es responsable del dolo o de la culpa grave; y si ha
tomado voluntariamente la gestión, es responsable hasta de la culpa leve;
salvo que se haya ofrecido a ella, impidiendo que otros lo hiciesen, pues
en este caso responderá de toda culpa.
Artículo 2247. Responsabilidad del depositario. Las partes podrán estipular
que el depositario responda de toda especie de culpa. A falta de
estipulación responderá solamente de la culpa grave.
Pero será responsable de la leve en los casos siguientes:
1. Si se ha ofrecido espontáneamente o ha pretendido se le prefiera
a otra persona para depositario.
2. Si tiene algún interés personal en el depósito, sea porque se le
permita usar de él en ciertos casos, sea porque se le conceda
remuneración.
➔ La norma se está refiriendo al depósito gratuito porque el 2244
dice que es gratuito y este en su numeral 2, habla la regla del
artículo 1604.
Artículo 2203. Responsabilidad del comodatario en el cuidado de la cosa. El
comodatario es obligado a emplear el mayor cuidado en la conservación
de la cosa, y responde hasta de la culpa levísima.
Es, por tanto, responsable de todo deterioro que no provenga de la
naturaleza o del uso legítimo de la cosa; y si este deterioro es tal, que la
cosa no sea ya susceptible de emplearse en su uso ordinario, podrá el

comodante exigir el precio anterior de la cosa, abandonando su propiedad
al comodatario.
Pero no es responsable de caso fortuito, si no es:
1. Cuando ha empleado la cosa en un uso indebido, o ha demorado
su restitución, a menos de aparecer o probarse que el deterioro o
pérdida por el caso fortuito habría sobrevenido igualmente sin el uso
ilegítimo o la mora.
2. Cuando el caso fortuito ha sobrevenido por culpa suya, aunque
levísima.
3. Cuando en la alternativa de salvar de un accidente la cosa
prestada o la suya, ha preferido deliberadamente la suya.
4. Cuando expresamente se ha hecho responsable de casos fortuitos.
RESPONSABILIDAD DEL DEUDOR CONTRACTUAL POR EL HECHO DE SUS
DEPENDIENTES:
artículo 1738. Responsabilidad del deudor por los actos de personas a su
cargo. En el hecho o culpa del deudor se comprende el hecho o culpa de las
personas por quienes fuere responsable → la doctrina la que considera que
esta norma es aplicable a todo tipo de contratos y la misma idea ha sido
adoptada por la jurisprudencia.
Tamayo dice que este artículo sólo es aplicable al caso de la pérdida de la
cosa que se debe y no hay norma general en responsabilidad para esos
eventos.
Ley 1164 la cual se refiere al sistema general de seguridad social en salud
y en su artículo 26: Acto propio de los profesionales de la salud. Entendido
como el conjunto de acciones orientadas a la atención integral del
usuario, aplicadas por el profesional autorizado legalmente para
ejercerlas dentro del perfil que le otorga el respectivo título, el acto
profesional se caracteriza por la autonomía profesional y la relación
entre el profesional de la salud y el usuario. Esta relación de asistencia
en salud genera una obligación de medios, basada en la competencia
profesional.
Paula Andrea sanchez
● Con esto podemos decir que la clasificación parece además acogida
ahora por la ley.
hoy la tendencia es aceptar que la clasificación entre obligaciones de
medio y de resultado se aplica tanto en materia contractual como en
materia extracontractual.
según el Dr. Hinestrosa, la clasificación entre obligaciones de medio y de
resultado se aplica especialmente a las obligaciones de hacer, porque para él
las obligaciones de dar-entregar y de no hacer suponen siempre (y eso ya
lo habíamos visto con relación a las obligaciones de no hacer) una
concreción plena y concordante con el interés específico del acreedor. La
verdad es que si uno mira el artículo 1612 del Código Civil frente a las
obligaciones de no hacer se encuentra con que la norma dice:
Artículo 1612. Incumplimiento de la obligación de no hacer. Toda obligación
de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los perjuicios, si el
deudor contraviene y no puede deshacerse de lo hecho.
➔ Eso da a entender que efectivamente la obligación es de resultado.
obligaciones de dar-entregar, en los códigos latinoamericanos no se reguló
el límite de la responsabilidad del deudor en relación con este tipo de
obligaciones; solo se incluyen estás dentro de la clasificación.
la pérdida de algunas cosas de género no extingue la obligación tal como
se estipula el artículo 1567 del Código Civil.
Artículo 1567. Pérdidas de cosas debidas por obligación de género. La pérdida
de algunas cosas del género no extingue la obligación, y el acreedor no
puede oponerse a que el deudor las enajene o destruya mientras subsistan
otras para el cumplimiento de lo que debe.

Por otra parte, el Código Civil regula de manera especial la responsabilidad
por la pérdida del cuerpo cierto.
obligaciones de medios, artículo 1543 del Código Civil
Artículo 1543. Existencia de la cosa prometida bajo condición. Si antes del
cumplimiento de la condición la cosa prometida perece sin culpa del
deudor, se extingue la obligación; y si por culpa del deudor, el deudor es
obligado al precio y a la indemnización de perjuicios.
Si la cosa existe al tiempo de cumplirse la condición, se debe en el estado
en que se encuentre, aprovechándose el acreedor de los aumentos o
mejoras que hayan recibido la cosa, sin estar obligado a dar más por ella,
y sufriendo su deterioro o disminución, sin derecho alguno a que se le
rebaje el precio; salvo que el deterioro o disminución proceda de culpa del
deudor; en cuyo caso el acreedor podrá pedir o que se rescinda el contrato,
o que se le entregue la cosa, y además de lo uno o lo otro, tendrá derecho
a indemnización de perjuicios.
a. Algunos autores sostienen que la responsabilidad respecto de
la obligación de entregar un cuerpo cierto, sería subjetiva.
b. Otros dicen que lo anterior no puede ser, sino que, más bien,
la obligación de entregar un cuerpo cierto es resultado.
Todo lo que destruye la aptitud de la cosa para el objeto a que según
su naturaleza o según la convención se destina, se entiende destruir
la cosa.
Artículo 1171. Responsabilidad del depositario. El depositario responderá
hasta de culpa leve en la custodia y conservación de la cosa. Se presumirá
que la pérdida o deterioro se debe a culpa del depositario, el cual deberá
probar la causa extraña para liberarse.
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Artículo 732. Responsabilidad del banco por pago
del Código de Comercio
de cheque falso o suma adulterada. Todo banco será responsable a un
depositante por el pago que aquel haga de un cheque falso o cuya
cantidad se haya aumentado, salvo que dicho depositante no
notifique al banco, dentro de los tres meses después de que se le
devuelva el cheque, que el título era falso o que la cantidad de él se
había aumentado.
porque el cheque es adulterado por un tercero, pero el banco no se exonera
de responsabilidad por haberlo pagado.
Jurisprudencia: tradicionalmente ha considerado que es de resultado la
obligación de entregar una cosa y así también la de pagar un precio, la
obligación de género, la obligación de no hacer.
Los jueces también han ampliado cada vez más el número de las obligaciones
de resultado descubriendolas a partir de la interpretación de las normas.
criterios de la doctrina y la jurisprudencia para distinguir entre
obligaciones de medio y obligaciones de resultado
1.Mayor o menor posibilidad que existe para el deudor de obtener el beneficio
buscado por el acreedor: , la obligación será de resultado en los casos en los
que, conforme al curso normal de las cosas, el deudor, salvo una causa
extraña, normalmente no tenga inconveniente para lograr el objetivo
perseguido.
2.Gratuidad onerosidad de la obligación de la prestación: que si la
obligación es gratuita, entonces, la obligación será de medios, mientras
que si es onerosa será de resultado.
3.Intervención del comportamiento del acreedor en la ejecución del
contrato :si es solo el acreedor quién interviene en la ejecución del contrato
y no hay otros actores, inclusive, si no es el deudor uno de los actores
relevantes para facilitar la ejecución, la obligación será de resultado;

mientras que si hay intervención de otros factores o circunstancias, incluso,
y en particular del deudor, la obligación será de medios.
la sentencia SC 4786 de 2020 con ponencia de Aroldo Quiroz, la CSJ ha
tocado el tema de los criterios que permiten hacer la distinción entre las
obligaciones de medio y de resultado
si el deudor tiene el control total de los factores que tienen
incidencia en el logro del resultado, la obligación será de resultado;
mientras que si el acreedor da la intervención en el logro del
resultado querido, entonces, la obligación del deudor será de medios.
Para definir quién tiene el control de los riesgos que condicionan la
prestación (de lo cual puede llegarse a la clasificación de si el deudor lo
tiene o lo tiene el acreedor), la Corte dice que se debe tener en cuenta:
a.La literalidad de la obligación, o sea, en qué términos se pactó.
b.El contexto de la obligación.
Considera la Corte en este aspecto que, por ejemplo, se debe tener
en cuenta:
a.El precio que es inusualmente alto, o
b.Si existen obligaciones correlativas que sean más fuertes, lo cual
podría indicar que el deber es de resultado, y
c.Si en el contrato se ha hecho una distribución o asunción de riesgos
por las partes
la responsabilidad de las personas jurídicas siempre es directa, ya sean
privadas o públicas porque lo que se dice de las personas naturales no se
puede decir de las personas jurídicas aparte, las personas naturales no
vigilan a otra.
Sentencia 30 de septiembre del año 2016 rad 00174-01 con ponencia del
doctor Ariel Salazar que hace un planteamiento interesante que ha
generado cierta discusión y viene la parte de la complementación. La corte
dice que ha fracasado todos los intentos de asimilar personas jurídicas a
las naturales para tratar de encontrar cuál es el régimen aplicable que a
veces la culpa de las personas jurídicas no surge de la culpa de un
funcionario o de un servidor de la persona jurídica, sino que a veces surge
Paula Andrea sanchez
de los procesos organizativos de la propia persona jurídica que funciona
mal así no se pueda establecer de manera clara por culpa de quién (persona
natural) funciona mal, entonces, hay procesos organizacionales en el
mundo de hoy que puede ocasionar daños a terceros aún cuando no sea
posible atribuir el origen de la anomalía a un individuo determinado,
anomalías como violación del deber de cuidado de la propia organización
perfectamente identificables y en ese sentido puede haber falencias de
planeación, organización, de coordinación, de disposición de recursos,
falencias en la utilización de tecnologías etc.
. Sentencia de la Sala Civil de la Corte del 11 de septiembre de 2002.
Expediente: 6430. En esta sentencia, se reitera que la distinción entre la
responsabilidad contractual y la responsabilidad extracontractual es
pertinente porque las dos formas de responsabilidad son diferenciables,
que deben distinguirse en los casos concretos pero acepta que de manera
excepcional, el campo de la responsabilidad contractual se extienda a alguien
que no ha sido parte del contrato.,
Un señor contrata con una clínica para que le haga una cirugía de un ojo,
la clínica le dice que sí, celebran el contrato y le indican que tal doctor lo
va a atender, el señor se dirige a ese doctor que es quien lo opera. Después
de la operación el señor considera que hubo un incumplimiento por lo cual
ha sufrido daños y demanda a la clínica como al médico y la Corte dice
que responde solidariamente el contratante inicial (la clínica) y el médico
contratista y entiende que responde solidariamente porque el artículo
2344 del código civil es eficaz para todo tipo de responsabilidad y ahí la
cosa se pone difícil porque la norma general en materia de obligaciones
respecto si son solidarias o conjuntas
1)Las obligaciones conjuntas que son las más fáciles pues son aquellas
donde varios deudores (hablando en solidaridad pasiva), cada uno de los
deudores asumen la responsabilidad por su parte en la deuda por aquella
parte precisa de la deuda en que se haya obligado, de manera que el
acreedor solo puede demandar a cada uno por su parte.
2)Las obligaciones solidarias todos responden por el todo, de manera que el
acreedor puede demandar a cualquiera de los deudores por el total, eso no

quiere decir que pueda demandar a todos varias veces por el todo porque
eso sería enriquecimiento sin causa, pero puede demandar a cualquiera
por el total o a todos.
Artículo 1568. Definición de obligaciones solidarias. En general cuando se ha
contraído por muchas personas o para con muchas la obligación de una
cosa divisible, cada uno de los deudores, en el primer caso, es obligado
solamente a su parte o cuota en la deuda, y cada uno de los acreedores,
en el segundo, sólo tiene derecho para demandar su parte o cuota en el
crédito.
Pero en virtud de la convención, del testamento o de la ley puede exigirse
cada uno de los deudores o por cada uno de los acreedores el total de la
deuda, y entonces la obligación es solidaria o in solidum.
La solidaridad debe ser expresamente declarada en todos los casos en que
no la establece la ley.
En materia EXTRACONTRACTUAL: Artículo 2344. Responsabilidad solidaria.
Si de un delito o culpa ha sido cometido por dos o más personas, cada una
de ellas será solidariamente responsable de todo perjuicio procedente del
mismo delito o culpa, salvas las excepciones de los artículos 2350 y 2355.
Todo fraude o dolo cometido por dos o más personas produce la acción
solidaria del precedente inciso.
Sentencia del 28 de mayo de 2019. Expediente: SC 1819 - 2019. En esta
sentencia es un caso de responsabilidad contractual derivada del
incumplimiento de un contrato de prestación de energía eléctrica
(electricaribe) había hecho unas adecuaciones a unas instalaciones
electricas en un establecimiento de comercio de una señora y al día
siguiente el fluido eléctrico empezó a presentar fallas entonces llamaron
a electricaribe para que volvieran y se siguió presentando fallas durante
varios días y electricaribe nunca apareció hasta que se presentó un corto
circuito en el cable que del poste conducía al contador que alimentaba
Paula Andrea sanchez
energía al establecimiento y se produjo un incendió y se destruyó el local
comercial, entonces, la dueña demanda a electricaribe y la Corte dijo que
si bien la responsabilidad ha sido concebida en una concepción dual
(contractual y extracontractual) con regímenes jurídicos distintos, hoy se
acepta que hay zonas grises.
Resulta que el planteamiento del tribunal dió lugar al recurso de casación
porque el tribunal en vez de resolver el caso con base a normas
contractuales, aplicó el artículo 2356 del código civil que regula la
responsabilidad extracontractual por actividades peligrosas entendiendo
que esa es una actividad peligrosa pero se aplica a la responsabilidad
extracontractual. se dice que hay casos donde los regímenes coinciden
pero su fuente normativa es distinta, como lo era la norma que regula la
responsabilidad de los que prestan el servicio de energía (es contractual)
y la norma de la actividad peligrosa (es extracontractual) aquí se debió
aplicar la contractual pero que se llega al mismo efecto porque de ambas
se deduce una responsabilidad objetiva.
Sentencia SC 780 de 2020 del 10 de marzo. En este fallo se resolvió un caso
muy interesante porque resulta que una señora era pasajera en una
camioneta de servicio público y ella considera que el conductor de la
camioneta incurrió en una violación de una norma de tránsito que resultó
en un accidente y que produjo un accidente y ella resultó lesionada.y
también su hijo. Finalmente, la corte afirma que no existe un elemento
integrado de los distintos regímenes que conforman la responsabilidad,
pero tampoco una summa divisio entre ellos, entonces, ni unificados ni
separados. Al resolver el caso dijo que la responsabilidad de reclamar por
los daños que sufrieron uno por el incumplimiento del contrato y el otro
por los daños sufridos pero ambos en virtud del accidente de tránsito, es
un instituto autónomo y diferenciado que no se puede clasificar como
subsistema de alguno de los dos regímenes sino que toma y resignifica
elementos de ambas instituciones y el juez debe determinar esos
elementos y decidir.
Esta sentencia, tiene dos salvamentos de voto: ninguno comparte el
planteamiento contenido en la sentencia.

1. Magistrado Luis Alfonso Rico: la sentencia adopta una tesis
deconstructiva del sistema de fuentes del derecho, de las
obligaciones y de la responsabilidad en particular que desconoce el
precedente de la sala, porque hay una distinción clara entre las dos
formas de responsabilidad.
2. Magistrado Octavio Tejeiro: que acompaña al magistrado Rico, dice
que la prohibición de la opción (que lo vimos al principio), si hay
contrato y la responsabilidad surge del incumplimiento del contrato,
no puedo pedir que se apliquen normas de responsabilidad
extracontractual.
Paula Andrea sanchez
(utilidades en sí mismas) porque el Estado, en este caso, le estaría
garantizando obtener un resultado independientemente de lo que pasa en
la ejecución del contrato, salvo si se trata de culpa suya obviamente, pero
el contratista sistemáticamente logrará el resultado quiere puesto que no
habría ningún riesgo para él en el contrato porque sería asumido
íntegramente por la administración.
sino la protección de las utilidades (obligación de medio), es decir, que la
administración deberá realizar todo lo posible y lo que esté a su alcance
para no perturbar las utilidades del contratista, pero si esos extremos

Tema # 3: Responsabilidad contractual en la acontecen y modifican la situación,

contratación estatal Pero hay una ambivalencia, pues la mayoría de la jurisprudencia, la doctrina
y laudos arbitrales consideran que hay una responsabilidad de resultado
fundamento de la responsabilidad de la contratación en el derecho privado
el incumplimiento., la responsabilidad contractual se basa en el
incumplimiento de las obligaciones, pero cabe preguntarnos aquí: Responsabilidad por La responsabilidad que NO se basa
incumplimiento en el incumplimiento,
fundamento de la responsabilidad civil en la contratación estatal también la responsabilidad que puede que se conoce como el equilibrio
aplica porque es una RG.
hacerse efectiva a través de financiero del contrato que,
la administración está facultada directamente para exigir el cumplimiento poderes de la administración seguramente, algunas cosas
de la obligación siempre motivando el acto administrativo mediante el cual generales ya hemos visto en
lo exija, en cambio, en la responsabilidad entre particulares, para poder nuestra cátedra de contratación
cobrar, es necesario que se declare ese incumplimiento contractual vía pública.
judicial. El Consejo de Estado dice que esta posibilidad que tienen los particulares
a. hay eventos donde en materia de contratación estatal no hay en el derecho privado es posible siempre y cuando se cumplan unos
incumplimiento y, sin embargo, sí hay responsabilidad. Esto se requisitos:
produce cuando por el ejercicio de unos poderes exorbitantes((La
posibilidad de modificar el contrato ,La posibilidad de terminar
unilateralmente el contrato )) 1. Que la cláusula se pacte expresamente.
¿qué es lo que garantiza el estado? Rta: protección de utilidades y no las
utilidades en sí mismas,
2. Que la cláusula tenga razones sustanciales, cuyo incumplimiento
imposibilita la ejecución.
porque una obligación será de medio y la otra de resultado y, obviamente,
para el contratista es mucho más favorable la obligación de resultado

3. Que la estipulación no conlleve un abuso del derecho o ejercicio de
una posición dominante.
Elementos de la sanción para hacer efectiva la cláusula penal:
● Primer elemento de sanción: con la autonomía de la voluntad, va
demasiado lejos y precisamente en esas inhabilidades no podemos
tratar con nadie porque pues eso ya no víncula los intereses de las
partes sino que vincula el interés general, por eso vemos que esa
cláusula es exorbitante, es particular y no sólo por el hecho
unilateral sino por todas las condiciones que tiene, los requisitos
para poder imponerla y esas otras características de las
consecuencias que hemos visto.
● Segundo elemento de sanción: la declaratoria del incumplimiento para
poder hacer efectiva la cláusula penal. Como hablábamos, ella
desapareció, estaba en el antiguo estatuto pero con la ley 80
desapareció, y pues vino toda esta discusión específica sobre el
hecho de si se podía o no pactar y por ello, la ley 1150 que es
complemento importante de la ley 80, instauró esta posibilidad
como estaba antes de la ley 80 y lo hizo en el artículo 17 que se
refiere a las multas y también a la cláusula penal.
3 poderes sancionatorios:
1. Caducidad.
2. Declaratoria de incumplimiento para hacer efectiva la cláusula
penal.
3. Imposición de multas.
1. Cuáles de las siguientes constituyen diferencias esenciales entre la
cláusula de caducidad, de una parte, y la declaratoria de incumplimiento
para hacer efectiva la cláusula penal y la imposición de multas, de otra parte:
Análisis de la respuesta: “e. Todas las demás opciones son correctas” → en
efecto, todas las opciones eran correctas porque, recordemos:
Paula Andrea sanchez
a. En la caducidad se ven afectados intereses externos a las partes,
mientras en la cláusula penal y multas se afectan solo intereses de las
partes contratantes.
➔ Esto es importante porque, precisamente, nos muestra la esencia de
la diferencia y la caracterización, al mismo tiempo, de las cláusulas
excepcionales.
b. La caducidad siempre se impone mediante acto administrativo,
mientras la cláusula penal y las multas pueden imponerse mediante acto
contractual (no administrativo).
➔ Esta también es cierta porque la diferenciación, como vimos, hay
cierta incertidumbre en la jurisprudencia del C de Edo para admitir
los poderes unilaterales ejercidos a través de actos contractuales,
pero, cuando lo admite, lo considera, precisamente, como que no son
actos administrativos ya que se derivan de poderes que podrían ser
posibles entre particulares.
c. La caducidad solo es pertinente ante incumplimientos muy calificados,
mientras la cláusula penal y las multas pueden aplicarse por
incumplimientos menores, según definición del contrato.
➔ Es también cierta y es muy importante tenerla en cuenta porque es
la caracterización muy específica de la caducidad.
d. La caducidad solo se puede imponer en el plazo de ejecución del
contrato, mientras la cláusula penal o las multas pueden hacerse efectivas
después de vencido el plazo de ejecución del contrato.
➔ Es cierta porque es una diferencia importante porque responde al
criterio de la jurisprudencia mayoritaria.
e. Todas las demás opciones son correctas.

2. ¿La caducidad puede incluirse como cláusula en un contrato de derecho
privado?
Análisis de la respuesta: esta pregunta tenía dos respuestas posibles,
porque:
a. Si, cuando la entidad contratante considere que puede afectarse un
servicio público.
b. No, por vincular intereses públicos ajenos a la autonomía de la voluntad.
c. Si, por cuanto el contrato de derecho privado se fundamenta en la
autonomía de la voluntad, ampliamente concebida por la Corte Suprema
de Justicia.
➔ Esta fue muy respondida, pero NO es correcta porque la caducidad
Cómo poder exorbitante no permite el pacto entre las partes y lo que
el profesor nos puso de presente precisamente era que si la corte
suprema de justicia admitía una cláusula en un contrato entre
particulares Y nosotros masivamente contestamos que no porque
era la expresión de un poder exorbitante y habían muchas
consecuencias que uno no se podría imaginar entre las partes.
d. Sí, a condición de estar autorizada en el pliego de condiciones o términos
de referencia definidos para el contrato.
e. No, por ser una potestad pública, a menos que una ley autorice su
inclusión de manera expresa en el contrato de derecho privado.
➔ Esta es la parte esencial porque, precisamente, es concluir que las
prerrogativas públicas no se pueden disponer por las partes.
3. ¿La efectividad unilateral de la cláusula penal y la imposición de las multas
pueden incluirse en un contrato de derecho privado?
Paula Andrea sanchez
Análisis de la respuesta: la gran mayoría respondió correctamente y tenía
otras respuestas que también eran correctas, porque:
a. Si por cuanto ello solo afecta intereses subjetivos de las partes.
b. No, por cuanto su imposición comporta el ejercicio de una prerrogativa
pública.
➔ Fue contestada por muchas personas, pero NO es correcta porque
precisamente vimos que la característica de esa cláusula penal y la
imposición de multas no es una prerrogativa pública y esto sería
concluir que toda actuación unilateral necesariamente es una
prerrogativa pública que aunque vimos que en el Consejo de Estado
es incierto debemos conseguir que hay una evolución y el Estado
cada vez lo acepta más en el sentido decir que las prerrogativas
públicas tienen características particulares y expresas que son
diferentes del solo evento del carácter unilateral
c. Si por cuanto su objetivo está limitado a la efectividad de la realización
del objeto contractual.
➔ Aunque fue poco contestada, es cierta porque se puede entender
como una variante decir que sí son intereses subjetivos (o sea, lo
que decía la A) que se específicamente lo que se refiere al contrato
mismo.
d. No, por cuanto toda decisión unilateral debe estar prevista en la ley.
e. Si, siempre y cuando las partes hayan previsto explícita y claramente el
poder unilateral.
Debido proceso
 Paula Andrea sanchez
Contratista ambos; y hay que decirles de qué se le está acusando al contratista
1) Garantías diferenciales: esto es lo que significa es que no todo funciona y a la aseguradora que lo respalda.
de la misma manera en los diferentes eventos. Es la primera Por eso, entonces, debe comunicarse un informe específico de
manifestación del debido proceso supervisión del contrato de interventoría que establezca:
el debido proceso debe garantizarse desde el comienzo de la actuación
1. Cuáles son las razones por las que se considera el incumplimiento.
administrativa y, siguiendo lo que nosotros sabemos por nuestra
2. Qué le corre pierna arriba el contratista, es decir, porque podría
formación en procedimientos no contenciosos (es decir, no judiciales), el
incurrir en la sanción concreta.
procedimiento administrativo implica, de acuerdo al artículo 37 del CPACA
3. En qué tipo de sanción se incurre.
que es necesario comunicar a las partes que se ven afectadas
4. Cuáles son las pruebas específicas que tiene la administración
(destinatarios) de ese procedimiento desde el inicio específicamente. Eso
para establecerlo
lo pone de presente precisamente el C de Edo→ esto se trata de el debido
Una vez que la administración hace la introducción de la audiencia y
proceso en decisiones tanto sancionatorias como no sancionatorias de la
explica de qué se trata, se da la palabra al contratista para que
administración
manifiesten sus descargos concretamente y después a la aseguradora;
dándole oportunidad los 2 para que aporten las pruebas que consideran
la administración puede imponer las multas siempre y cuando estén
b. Valoración: con todo el material entregado por el contratista y la
precedidas de la audiencia del afectado la cual deberá tener un
aseguradora, más aquel que tiene en su poder, la administración ya
procedimiento mínimo que garantice el debido proceso contra el
puede tomar una decisión.
contratista.
c. Decisión: con base en lo anterior, la administración decide
“art 37Garantía única a favor de la entidad estatal. Como requisito para la
específicamente en la audiencia y, por lo tanto, la notificación de
ejecución del contrato de comisión, el comisionista seleccionado deberá
ese acto decisorio se dará por estrados→ esta es la ventaja enorme
constituir a favor de la entidad estatal comitente la garantía única de
de hacerlo en audiencia.
cumplimiento de conformidad con el artículo 7° de la Ley 1150 de 2007 y
d. Recursos contra la decisión de la administración: la norma nos dice
las normas que lo reglamenten, en relación con el valor de la comisión que
se pagará al comisionista por sus servicios”. concretamente que procede un recurso de reposición el cual deberá
expresarse y sustentarse de manera directa, es decir, durante la
Características generales del procedimiento administrativo (art. 86 Ley 1474 audiencia.
de 2011): este art. 86 nos habla de la imposición de multas, sanciones y Normalmente, en un procedimiento administrativo general, el
declaratorias de incumplimiento, y esto nos va a servir para las 3 canciones término para interponer un recurso de reposición es de 5 días, pero
que hemos visto con relación a la declaratoria de incumplimiento: (i) como estamos en audiencia debe interponerse inmediatamente. En
imponer la cláusula penal, (ii) declarar la caducidad e (iii) imponer una ese caso, la administración resolverá, también, como seguimos en
multa. audiencia, esa argumentación del recurso allí.

1. ¿Será posible que este procedimiento se aplique en un contrato de

a. Audiencia: se convoca una audiencia y se cita al contratista y a la
derecho privado como, por ejemplo, los contratos de las empresas
aseguradora (porque estará vinculada) y será declarada la
industriales y comerciales del Edo, o los contratos de las sociedades de
efectividad de la póliza y, por lo tanto, es necesario vincularlos a

servicios públicos domiciliarios? Rta: precisamente la sentencia del
2020 nos pone de presente eso, pues, en principio, no es aplicable
este procedimiento para nada, porque se trata de un procedimiento
que está destinado a las entidades que se rigen por el estatuto art
86 ley 1474 de 2011. Por ello, este es un elemento esencial que es
aplicable únicamente a las entidades que desarrollan el régimen
general de contratación consagrada la Ley 80, y sabemos que, por
ejemplo, las empresas de servicios públicos no se rigen por el derecho
privado sino por la Ley 80, sin embargo, el Consejo de Estado
consideró que precisamente en la autonomía de la voluntad podría
crearse una forma de hacer efectivo ese cumplimiento; es más,
consideró el Consejo de Estado que la definición específica del
siniestro (que está establecida en el Código de Comercio en el
artículo 1053) sobre los casos en los que la póliza presta mérito
ejecutivo y la aseguradora puede objetar ese siniestro que le ha sido
anunciado y el objetar lo como lo establece este artículo, entonces,
el particular o asegurado tendrá que demandar a la aseguradora
ante la jurisdicción ordinaria porque se trata de un proceso ordinario
para que declare el juez civil que la aseguradora se opuso
injustificadamente a pagar y que la condene no solamente a pagar,
sino a los perjuicios que eso le haya causado, pero aquí estamos en
el escenario de un proceso ordinario y dispendioso.
Es por ello que el Consejo de Estado consideró en esta sentencia del
2020 que nada se oponía a que las partes asumieran un
procedimiento diferente y que mediante este la declaratoria del
siniestro fuera efectiva directamente.
2. ¿Será que toda actuación unilateral, aunque sea administrativa, es
sancionatoria? Rta: el Consejo de Estado ha dicho a este respecto
que no toda actuación unilateral, aunque sea administrativa, es
sancionatoria. el Consejo de Estado considera que si no se van a
imponer esta sanción el procedimiento no es sancionatorio, sino que
es, sencillamente, un procedimiento que no está regido por esta
específico procedimiento del artículo 86.
Paula Andrea sanchez
el CPACA está dividido en 2 partes: (i) la primera se refiere a los
procedimientos administrativos y (ii) la segunda se refiere a los procesos
judiciales administrativos, es decir, los contenciosos administrativos.
Conclusión: tratándose del procedimiento administrativo, si no hay un
procedimiento aplicable propiamente, entonces, se debe recurrir a las
reglas generales del procedimiento administrativo del CPACA (1ra parte)
que NO es judicial, sino enteramente administrativo.
2) Principio de tipicidad: es la segunda manifestación del debido proceso.
Como quiera que estamos ante una sanción específica, este principio cobra
especial relevancia., en lo administrativo, una intervención indirecta en
tanto esas funciones no las crea la ley, sino la administración cuando
realiza el manual de funciones de la entidad.
Ahora bien, específicamente en materia contractual, tenemos también una
simplificación porque son las partes las que definen específicamente las
sanciones, aunque NO todas.
● Con la caducidad, sabemos que no la pueden definir las partes porque
está sujeta al principio de legalidad, es decir, es la propia ley la que
las define.
● Con relación a la cláusula penal y las multas, sí son las propias partes
quienes las definen. Por eso es muy importante tener presente el art.
17 de la Ley 1150/2007 cuando nos establece concretamente en el
parágrafo:
3) Principio de proporcionalidad: en la proporcionalidad hablamos de la
cláusula penal. Tiene diferentes manifestaciones
1. Las sanciones que se imponen el contratista deben ser
proporcionales al incumplimiento
2. Artículo 1596 cód. civil. Rebaja de pena por cumplimiento parcial. “Si
el deudor cumple solamente una parte de la obligación principal y el

acreedor acepta esta parte, tendrá derecho para que se rebaje
proporcionalmente la pena estipulada por falta de cumplimiento de
la obligación principal”.
Esto quiere decir que hay una posibilidad de reducir la sanción de la
cláusula penal siempre y cuando el contratista ha cumplido
parcialmente.
3. Artículo 867. Cláusula penal. “Cuando se estipule el pago de una
prestación determinada para el caso de incumplimiento, o de mora,
se entenderá que las partes no pueden retractarse.
de la proporcionalidad de la cláusula penal y lo si es excesiva al juez
puede disminuir la proporcionalmente un dado en la equidad y también
nos dice que puede reducir la en equidad cuando la obligación principal
cuando haya habido un cumplimiento parcial.
Como vemos, la cláusula penal se refiere al cumplimiento parcial del
contrato y NO al valor del mismo.
Incumplimientos contractuales de la administración
1) Identificar los documentos y las obligaciones contractuales, no
solamente las contenidas en las cláusulas, sino también en todos los
documentos contractuales.
2) La fuerza vinculante del contrato, su interpretación y cómo deben
ejecutarse (de buena fe y de conformidad con todas las obligaciones
expresas e implícitas contraídas en él), aspectos que encontramos
desarrollados en el Código Civil.
La mayoría de los incumplimientos que se presentan por parte de la
administración es por pagos tardíos qué generan Mora en la condena
específicamente pero todo esto debe tramitarse siempre ante el juez
Paula Andrea sanchez
cuando hay un incumplimiento de algo de la planeación y se refleja en el
contrato el Consejo de Estado considere que hay un incumplimiento
contractual y no precontractual ya que se estarían incumpliendo
obligaciones específicas.
Consejo de Estado (en los casos que el profesor nos ha mandado) establece
en ese tipo de sentencias la recalificación de la validez de un contrato en
cuanto consideró que los errores eran tan grave es que realmente ese
contrato nunca debió haber nacido y, por tanto, les corresponde la nulidad.
● Caso 1: este era el caso de un puente peatonal en una ciudad en
Bucaramanga que atravesaba una avenida, pero este puente se hizo
en condiciones que eran complejas para la realización de la obra
porque se previeron apenas 60 días para su construcción y, además,
no se habían comprado los predios específicos del puente.
Finalmente el puente no se hizo, se acabaron los 60 días y el
contratista demandó a la administración precisamente siguiendo la
tesis tradicional del Consejo de Estado en el sentido de que la
administración había incumplido el contrato por fallas de
planeación.
Primera instancia del Tribunal Administrativo: efectivamente condenó a
la administración.
Consejo de Estado: pero al llegar al Consejo de Estado en apelación, se
sostuvo que este contrato nunca debió haber nacido y, en ese sentido, al
no haber nacido por su estructura, se había afectado el objeto mismo del
contrato y no se podía realizar, entonces, se declara la nulidad absoluta
del mismo.
● Caso 2:, pues se trataba de la construcción de un gran puente, el
Viaducto entre Pereira y Dosquebradas.
La entidad nacional INVIAS era la parte de la administración del
contrato y el proyecto tuvo problemas porque al inicio no pudo
arrancar. El contratista, en la medida en que había una parte de los
terrenos que no había sido transferida a INVIAS por parte del
municipio y, por ello, el contrato se demoró en su inicio. Luego se

terminó el contrato y la administración pagó al contratista y todos
quedaron muy satisfechos porque es muy bonito ese puente.
Sin embargo, el contratista demandó porque en el tiempo en el que
no pudo arrancar la obra, sí tenía allí su maquinaria, obreros y
sistema de producción listos, pero hubo un standby en el cual él
sufrió un perjuicio por no poder realizar la obra, entonces, el
contratista pidió el reconocimiento de tal situación ante la
jurisdicción. Primera instancia ante el Tribunal Administrativo: el
Tribunal condenó al INVIAS.Segunda instancia ante el Consejo de
Estado: en segunda instancia se anuló el contrato por fallas de
planeación utilizando el mismo argumento de afectación al objeto
mismo del contrato.
En este caso el asunto fue tan grave, y las partes eran tan fuertes también,
que interpusieron una tutela en la cual el Consejo de Estado en su Sección
Cuarta (que es la que decide las tutelas de la Sección Tercera y era allí
donde se había fallado en segunda instancia) estableció que no era posible
llegar a la nulidad del contrato por fallas de planeación, pues el objeto del
contrato era muy particular, y por lo tanto, no había lugar a una anulación
del mismo.
Caso 1 peatonal Caso 2 viaducto
El puente nunca se pudo realizar la ejecución de El puente sí se realizó es decir que se ejecutó la
la obra quedó en el aire obra y se usa y es efectivo y la obra fue realizada
por completo
Responsabilidad en el incumplimiento
los fundamentos de la responsabilidad. En el artículo 27 de la ley 80 se
refiere a la ecuación contractual, el art tiene una noción de la ecuación
Paula Andrea sanchez
contractual que está en el primer inciso y que presenta problemas de su
caracterización específica, nos dice:
Artículo 27. De la ecuación contractual. “En los contratos estatales se
mantendrá la igualdad o equivalencia entre derechos y obligaciones
surgidos al momento de proponer o de contratar, según el caso”.
a. La ecuación inicial está definida por las condiciones pactadas: es
decir, en los contratos está la igualdad de derechos y obligaciones,
pero, ¿de dónde surgen estos derechos y obligaciones? Rta: surge de lo
que se haya pactado en el contrato, puede haber unas condiciones
particulares en las que asume cargas concretas.
En las obligaciones de resultado el deudor tiene mas riesgo se puede liberar
de manera más difícil de la obligación y la respuesta es las de resultado
precisamente porque el comportamiento diligente específicamente del
contratista y los mayores esfuerzos que puede hacer no son suficientes,
porque se objetiviza esas obligaciones, no puede decir, yo hice el mayor
esfuerzo pero no lo finalice porque esa no es la idea.
a. Alteración de la ecuación por elementos sobrevinientes (contrato de
ejecución sucesiva prolongada en el tiempo): los hechos que alteran
las condiciones deben ser posteriores a la suscripción del contrato,
esta es la diferencia de la lesión (que es un desequilibrio inicial del
contrato), si tengo un problema que surgen por algo que las partes
no previeron y que no podían prever.
Cuando decimos circunstancias posteriores pueden que físicamente
sean anteriores al contrato pero si no se conocen justificadamente
serán consideradas posteriores al contrato.
b. Carácter imprevisible del evento sobreviniente: (no estoy segura de
este nombre pero es que no se le escucha bien) y en este tenemos lo
que vimos en los casos sobre unas compras de unos toners.

El CE dijo que el punto no es si afectó o no sino la previsibilidad
misma del hecho y para el contratista, según el CE, esto debía ser
una situación previsible, por lo tanto, decidió que no existía
desequilibrio del contrato y el contratista debió asumir. El profe dice
que la tendencia a la alza en el dólar estaba establecida en el
momento en que hizo la propuesta, en esta medida, entonces, por
eso era previsible esta circunstancia, porque si bien hubo una
alteración del cambio y del ascenso del dólar, sin embargo, había
condiciones específicas que permiten prever eso y además, pone de
presente que tratándose de un contrato con una operación
internacional necesariamente el asunto del dólar es un riesgo
inminente
1) El evento no es constitutivo de un incumplimiento de ninguna de las
partes: cuando hay un incumplimiento la consecuencia del deudor es
que se hace responsable de indemnizar los perjuicios ¿cuales? los que
se presenten y los que sean previsibles. Si se da un incumplimiento
por parte de la administración y por eso se genera el rompimiento
del equilibrio se deben indemnizar los daños que se generaron, es decir, se debe volver
a las condiciones iniciales del contrato.
2) Alteración de las condiciones esenciales de la ejecución: esa alteración
de las condiciones esencial no siempre se da de la misma manera, a
veces es más importante que otras.
3) El cumplimiento del contrato puede ser más difícil y costoso pero no es
imposible: si hay imposibilidad ya estamos no en desequilibrio sino
en una extinción de las obligaciones.
Teorías:
1. Ejercicio de los poderes exorbitantes: no nos van a concernir la
caducidad, porque la caducidad parte del incumplimiento.
2. Modificación unilateral del contrato (art 16 ley 80): Si durante la
ejecución del contrato y para evitar la paralización o la afectación
grave del servicio público que se deba satisfacer con él, fuere
Paula Andrea sanchez
necesario introducir variaciones en el contrato y previamente las
partes no llegan al acuerdo respectivo, la entidad en acto
administrativo debidamente motivado, lo modificará mediante la
supresión o adición de obras, trabajos, suministros o servicios.
Caso: hay un contrato de concesión para el manejo de la pantalla del
estadio el campín, resulta que en la realización del campeonato sub
20 fue necesario realizar unas obras especifica que implican mover
la pantalla, así las cosas, la administración le permite al contratista
que instale esa pantalla y la explote comercialmente, porque esa
publicidad es lo que va a ser la remuneración del contratista,
entonces, por las obras había que mover la pantalla y la
administración solicitó al contratista que moviera las pantallas
mientras las obras y después la instale de nuevo, entonces, se supo
una negociación específica pero no llegaron a ningún acuerdo con el
contratista, entonces, la administración decidió moverla
unilateralmente ella misma, por la modificación del contrato se
tiene que pagar los costos específicos de la movida de pantalla.
Entonces, la admon la movió y se comprometió con el contratista
que le reconocería el tiempo que la pantalla no este ahi y era lucro
cesante, despues cuando volvio a instalar la pantalla no reconoció
los valores, por su parte, el CE dijo que no solamente era un
compromiso de la admon haber reconoció eso al contratista sino una
forma de compensarlo de los costos que no tuvo.
En este caso se mira como las condiciones esenciales del contrato
nada dice sobre el desequilibrio que se está presentando, las
obligaciones y derecho de este contrato le permite al contratista
que explote a través de esta pantalla y no es más, y él se
compromete a darle el uso de acuerdo a las necesidades del estadio,
¿eso derechos y obligaciones nos pueden dar info útiles para saber
cómo se va a equilibrar el contrato que se desequilibró por mover la
pantalla? en realidad no, no nos dan pistas sobre esa forma de
indemnizar porque la información inicial no nos sirve para esto. Aquí

lo relevante es saber qué ha sucedido en la ejecución del contrato y
no las condiciones esenciales del mismo.
Entonces, TODA MODIFICACIÓN ES INDEMNIZABLE Y SE DEBE PAGAR
AL CONTRATISTA LOS PRECIOS COMERCIALES QUE LA MODIFICACIÓN
SIGNIFIQUE, la modificación puede ser inclusive suprimir cosas en el
contrato, es decir, hacia abajo y eso puede causar desequilibrios en
el contratista.
además que el contratista tiene un derecho específico a renunciar
del contrato si esa imposición de la admón tiene una afectación de
más del 20% del valor del contrato sea para arriba o sea para abajo,
esto porque el contrato ya está muy desequilibrado. Aquí se le debe
pagar todo lo hecho por el contratista pero no da lugar a una
indemnización como si fuera una terminación arbitraria de la
administración.
3. Terminación unilateral del contrato (artículo 17.1 ley 80): que no
responde a un incumplimiento del contratista.Reglamentado por el
Decreto Nacional 1436 de 1998. La entidad en acto administrativo
debidamente motivado dispondrá la terminación anticipada del
contrato en los siguientes eventos:
1o. Cuando las exigencias del servicio público lo requieran o la
situación de orden público lo imponga.
2o. Por muerte o incapacidad física permanente del contratista, si
es persona natural, o por disolución de la persona jurídica del
contratista. (El texto subrayado fue declarado EXEQUIBLE por la
Corte Constitucional mediante Sentencia C-454 de 1994, en la
medida en que la incapacidad física permanente impida de manera
absoluta el cumplimiento de las obligaciones específicamente
contractuales, cuando ellas dependan de las habilidades físicas del
contratista.)
3o. Por interdicción judicial de declaración de quiebra
contratista.
Paula Andrea sanchez
4o. Por cesación de pagos, concurso de acreedores o embargos
judiciales del contratista que afecten de manera grave el
cumplimiento del contrato.
Sin embargo, en los casos a que se refieren los numerales 2o. y 3o.
de este artículo podrá continuarse la ejecución con el garante de la
obligación.
La iniciación de trámite concordatario no dará lugar a la
declaratoria de terminación unilateral. En tal evento la ejecución se
hará con sujeción a las normas sobre administración de negocios del
deudor en concordato. La entidad dispondrá las medidas de
inspección, control y vigilancia necesarias para asegurar el
cumplimiento del objeto contractual e impedir la paralización del
servicio.
Aquí no hay una modificación de las condiciones de ejecución sino
una terminación del contrato y la que nos interesa es la primera
causal de articulo, hace referencia a una situación que no es
atribuible al contratista, no es una sanción, sino que condiciones
externas que exigen la terminación unilateral del contrato.
Aquí hay que saber si esas condiciones pueden ser quebrada por la
administración, ejemplo: la admon hizo un proyecto que estaba mal
concedido el cual no tenía las autorizaciones necesarias o porque los
diseños no estaban concluidos o porque los valores no estaban
claros, estaba el proyecto a las patadas, por lo tanto, la admon
decide unilateralmente terminar el contrato.
¿se podría pedir la nulidad absoluta del contrato?: SI, el CE hoy mira
eso, pero en el 95 esa concepción del CE no estaba tan rígida,
entonces, el CE analiza sobre todo si es pertinente que la admón
termine unilateralmente el contrato, porque el contratista atacó, en
este caso, el acto de la terminación diciendo que era ilícito porque
era culpa de la administración ¿que dijo el CE frente la
del argumentación de la demanda? ¿qué pasaría si no se anula el acto
de terminación? El contrato sigue vigente y por lo tanto hay que

ejecutarlo y no se puede ejecutarlo, por lo tanto, el CE dice que la
terminación es lícita pero es necesario indemnizar al contratista por
lo que se generó.
Aquí realmente no hay desequilibrio porque el contrato se acabó, ¿a
que tiene derecho el contratista con la terminación del contrato si
su culpa? la pérdida de las utilidades del contrato, lucro cesante y
demás.
Hay algunos casos que el CE no reconoce todo el lucro cesante
porque no puede evaluar cómo habría terminado o transcurrido el
contrato, es más, en otras ocasiones dice que no hay lugar a lucro
cesante sino a una pérdida de la oportunidad.
4. Interpretación unilateral del contrato (art 15 de la ley 80):
Si durante la ejecución del contrato surgen discrepancias entre las
partes sobre la interpretación de algunas de sus estipulaciones que
puedan conducir a la paralización o a la afectación grave del servicio
público que se pretende satisfacer con el objeto contratado, la
entidad estatal, si no se logra acuerdo, interpretará en acto
administrativo debidamente motivado, las estipulaciones o
cláusulas objeto de la diferencia.
La lógica como en todas las prerrogativas es que estas no son
ventajas de la admon sino que tiene utilidades en la medida en que
afectan el interés general, si tenemos una discusión sobre la
interpretación de las cláusulas del contrato ¿quien resuelve esa
discusión habitualmente? el juez necesariamente.
Es importante que las cláusulas en discusión afecten la ejecución
del contrato y el servicio público, solo si hay esta caracterización
era posible hacer la interpretación de las cláusulas en el contrato,
cuando la administración hace esta interpretación no lo hace a su
favor sino que tiene que seguir las reglas de interpretación que están
en el código civil. El CE en unas sentencias nos pone de presente que
la interpretación debe ser durante la ejecución del contrato no
Paula Andrea sanchez
después del mismo, porque el objeto de la interpretación es evitar la
paralización del contrato.
¿Pueden ser interpretables causas económicas? si son económicas
por naturaleza me afectan las condiciones iniciales del contrato, el
CE ha dicho que esto es raro, hay muy poco los cuales se han referido
específicamente a condiciones de pago del contratista. Se trata de
una interpretación de las causas no de una modificación, no puedo,
so pena de interpretar las cláusulas modificarlas
DERECHO DEL PRÍNCIPE: es un caso, se ve la ruptura económica del
contrato de concesión por el hecho el príncipe. Lo que sucedió fue
que se presentó una imposibilidad para el concesionario de explotar
las pantallas (objeto del contrato de concesión) durante el
campeonato de fútbol sub 20, imposibilidad derivada de la
obligación que adquirió el distrito con la fifa, en la que se señaló que
ningún 3ro podía presentar publicidad durante el evento deportivo
Entonces, el CE empieza a ver de donde proviene la obligación que
tiene el distrito, la cual proviene del contrato y que recae en el
reconocimiento de la utilidad dejada de percibir por el concesionario
en razón de la obligación adquirida con la fifa, esto nunca se señaló
en la acto de concesión, entonces, la carga de la obligación por parte
de la entidad pública tiene origen en la propia naturaleza del objeto
del contrato, sin embargo, el CE cuando empieza a analizar el caso
en concreto dice que si bien se podría analizar que se generó un
incumplimiento de la obligación aquí no estamos en esos supuestos
no estamos frente a una ruptura del equilibrio económico del
contrato.
Cuando se presente una fractura del sinalagma prestacional esto
puede radicar en el hecho del príncipe, el hecho del príncipe se
entiende como una actuación general de estado que impacta el
equilibrio económico del contrato, esto sin que esa medida haya
tenido como finalidad impactar en el mismo contrato.
 Paula Andrea sanchez
Las medidas que habíamos visto anteriormente son medidas que 2. El acto que genera el daño sea sobreviniente, imprevisible,
afectan directamente el contrato, el objetivo de la medida de extraordinario al momento de haber celebrado el contrato de
modificación es modificar ese contrato, mientras que aquí en una concesión y que no sea imputable al contratista pero que
medida externa al contrato pero que impacta. resulte afectado.
POSTURAS DEL CONSEJO DE ESTADO: 3. Como consecuencia del anterior supuesto exista una relación
Restrictiva: Amplia causal entre el acto o el daño o perjuicio
cualquier entidad del 4. Quien alegue lo anterior debe probar objetivamente el
la configuración de esta figura está estado dicta una desequilibrio económico del contrato y la existencia de un
supeditada a que tiene que ser la misma disposición de carácter
perjuicio cierto y directo.
entidad contratante quien emana la general que afecta la
Frente al caso en concreto, el CE dice que había un contrato de concesión
decisión generadora del impacto economía de un el cual estaba en ejecución al momento en el que el distrito firmó una
económica, es decir, la entidad contrato específico, acuerdo con la fifa y el compromiso de ser ciudad anfitriona y que entre
contratante tiene que haber hecho esa esto, con independencia
esos compromiso estaba que nadie distinta la fifa puede participar en las
medida general que impactó el contrato de que sea esa entidad actividades de publicidad, el CE dijo que estando en ejecución el contrato
, bajo esta postura dice que si hay quien haya contratado de concesión le dijeron al contratista que no puede explotar la pantalla,
desbalance económico la compensación con el contratista, entonces, el contratista se ocupará de la manipulación y manejo de los
debe ser plena ¿que sucede en esta respecto de esto el CE ha equipos pero quien va a determinar el contenido de la publicidad será la
postura cuando la medida no proviene dicho que hay que FIFA.
de la autoridad contratante? ya no se analizar si hay unidad
estaría frente al hecho del príncipe sino jurídica de la entidad
a la teoría de la imprevisión que lo que que procede la
hace es restaurar el equilibrio actuación y la entidad
económico y eso implica llevar al que contrató.
contrastas hacia un punto en anterior.

A PARTE DE ESAS DOS POSTURAS LA CE HA DICHO QUE PARA QUE SE DE

LA FIGURA DEL PRÍNCIPE DEBEN CONCURRIR 4 SUPUESTOS:

1. Exista un acto de carácter general expedido por órgano o

autoridad pública (puede ser ley o acto admon) que en el
ejercicio de esa competencia, de esa ley o actos
administrativo afecte gravemente el equilibrio del contrato.